抗訴機關(guān)廣元市人民檢察院。原審被告人賀某某，男，xxxx年xx月xx日出生于四川省青川縣，漢族，大專文化，中共黨員，原系青川縣國土資源局竹園國土所所長，竹園鎮(zhèn)黨委委員，住青川縣竹園鎮(zhèn)。因涉嫌玩忽職守罪，于2017年10月23日被青川縣人民法院判決被告人賀某某犯玩忽職守罪，免于刑事處罰。

青川縣人民檢察院以青檢公刑訴[2016]143號起訴書指控被告人賀某某犯玩忽職守罪，于2017年1月4日向青川縣人民法院提起公訴。青川縣人民法院于2017年10月23日判決被告人賀某某犯玩忽職守罪，免于刑事處罰。該判決已經(jīng)發(fā)生法律效力。廣元市人民檢察院于2018年4月3日向本院提起抗訴，本院經(jīng)審查后于2018年4月17日決定再審。本院依法組成合議庭，于2018年5月10日公開開庭進行了審理，廣元市人民檢察院指派檢察員周瑞、茍虎軍出庭支持抗訴，原審被告人賀某某到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原審審理查明，被告人賀某某于2002年至案發(fā)前任青川縣國土資源局竹園國土所所長，負有對本轄區(qū)內(nèi)土地資源、礦產(chǎn)資源進行日常監(jiān)督、管理職責(zé)，發(fā)現(xiàn)違法行為應(yīng)該報告上級部門進行行政處罰，國土資源管理所崗位責(zé)任制實行所長負責(zé)制。2008年“5.12”地震造成寶成線K400段（位于青川縣竹園鎮(zhèn)清江村）產(chǎn)生危巖，由中鐵十二局進行危巖整治，重新開鑿隧道，鋪設(shè)鐵軌，需征用臨時用地堆放因開鑿隧道產(chǎn)生的廢棄石料。經(jīng)成都市鐵路局和廣元市人民政府協(xié)調(diào)后，棄渣場選址在竹園鎮(zhèn)清江村三社（小地名流溪溝）。2012年11月，中鐵十二局與當?shù)乩习傩蘸炗喠伺R時用地協(xié)議。臨時用地期限為2年（2012年11月至2014年11月），后會同竹園鎮(zhèn)政府、清江村干部及占用土地農(nóng)戶到現(xiàn)場核實了面積和地上附著物后進行了補償。2014年5月該危巖整治工程結(jié)束。同年7月，中鐵十二局與清江村三社老百姓簽訂了《復(fù)墾協(xié)議》，由中鐵十二局對流溪溝棄渣場進行復(fù)墾。同年7月29日，由竹園鎮(zhèn)國土所、清江村、竹園鎮(zhèn)政府、中鐵十二局的相關(guān)部門負責(zé)人對復(fù)墾后的土地面積進行核實、初驗，被告人賀某某代表鎮(zhèn)政府和國土部門簽字，并在國土部門一欄內(nèi)加蓋青川縣竹園國土資源所的印章予以認可。2014年11月竹園鎮(zhèn)個體戶王X未按程序辦理臨時用地審批手續(xù)便在棄渣場原址開辦“東壩砂石加工廠”，開采土地下的礦石進行砂石加工，被告人賀某某得知后，僅到該廠進行了檢查，并口頭要求王X辦理臨時用地手續(xù)，但王X一直未辦理臨時用地手續(xù)和采礦許可證而占地采礦，開采時間為2014年11月起至2016年4月止。期間（2014年11月21日），青川縣國家重點投資建設(shè)項目協(xié)調(diào)辦公室以青重點辦函（2014）2號將廢棄場堆放的砂石有人開采的情況要求青川縣國土局進行處理和組織好職能部門對流溪溝棄渣場復(fù)墾驗收工作，并要求將辦理結(jié)果函告，也未有果（查找不到簽收人）。2015年2月11日對該寶成線危巖整治工程提交了建設(shè)用地結(jié)案表，載明了改區(qū)段環(huán)保、水保已按設(shè)計要求全部施工完畢，無任何遺留問題后，當時青川縣國土資源局原副局長王云簽署意見“同意報縣政府審批”，并加蓋單位公章予以認可。即表明該用地主管部門已同意作結(jié)案處理，無任何遺留問題。而個體戶王X非法開采的流溪溝棄渣場礦石經(jīng)四川地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局華陽檢測中心抽樣檢測系方解石、白云巖，而這兩種礦石屬于《礦產(chǎn)資源法實施細則》所附《礦產(chǎn)資源分類細目》中的非金屬礦產(chǎn)。根據(jù)《四川省礦產(chǎn)資源管理條例》第十八條規(guī)定“開采只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土、頁巖，由縣級地質(zhì)礦產(chǎn)行政主管部門審批登記，頒發(fā)采礦許可證?！睎|壩砂石廠法定代表人王X既沒有向主管部門提出個體采礦申請，也未辦理采礦許可證而私自非法開采流溪溝棄渣場的砂石進行加工出售。被告人賀某某出面檢查得知該情況后，未認真履行監(jiān)管職責(zé)，按照程序發(fā)出違法行為停止通知書，并對其違法行為及時上報上級主管部門進行行政處罰，致使礦產(chǎn)資源監(jiān)管流于形式，長期無證開采至2016年4月，造成礦產(chǎn)資源損失，經(jīng)青川縣價格認證中心鑒定為805，116.00元，無證開采砂石61，932方，違法占地13.17畝，破壞耕地9.75畝。在此期間，被告人賀某某曾于2015年春節(jié)收取了王X的人民幣5000.00元。原審法院認為，被告人賀某某身為國家機關(guān)工作人員，不認真履行對土地資源、礦產(chǎn)資源日常監(jiān)督和管理職責(zé)，對巡查中發(fā)現(xiàn)的違法行為僅是口頭制止、不按程序發(fā)放違法行為通知書，在制止無效的情況下未逐級報告，將監(jiān)管之責(zé)流于形式，導(dǎo)致他人違法占地13.17畝、破壞耕地9.75畝，非法采礦61，932方，價值805，116元，致使國家利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成玩忽職守罪。公訴機關(guān)指控的事實、罪名及量刑情節(jié)經(jīng)庭審確認成立，其發(fā)表的量刑建議符合法律規(guī)定，本院予以支持。被告人的辯護人張仕龍稱“王X在中鐵十二局整治危巖的棄渣上開采砂石，未辦理采礦許可證是因棄渣經(jīng)廣元市國土資源局答復(fù)不屬礦產(chǎn)資源，復(fù)墾的土地也未按照程序進行驗收，故不屬于被告人賀某某履職范圍，缺失不認真履職的犯罪要件”于法無據(jù)，根據(jù)《四川省礦產(chǎn)資源管理條例》第十八條規(guī)定“開采只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土、頁巖，由縣級地質(zhì)礦產(chǎn)行政主管部門審批登記，頒發(fā)采礦許可證”之規(guī)定，被告人賀某某正是有該職責(zé)的日常監(jiān)管主體，發(fā)現(xiàn)違法行為有及時上報之責(zé)，以便上級行政主管部門行使行政管理權(quán)，這恰是被告人不認真履職的具體體現(xiàn)；臨時租用土地復(fù)墾驗收時，被告人賀某某代表鎮(zhèn)政府、國土所簽字予以認可，也得到所有土地的村、社及農(nóng)戶的認可，對補償標準和復(fù)墾后滅失的土地補償形成一致意見，已形成事實上的土地復(fù)墾，僅是在完善書面手續(xù)上欠缺形式，但不影響復(fù)墾事實的存在，故不存在程序不合法和缺失履職的犯罪要件，其該辯護理由不成立，本院不予支持；礦產(chǎn)資源損失計算不科學(xué)，與查證事實相符，該損失已由有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)作出價格鑒定，且該鑒定程序合法，應(yīng)作為計算損失的科學(xué)依據(jù)，故辯護人的該辯護理由成立，本院予以支持。鑒于被告人具有坦白的法定從輕情節(jié)，且系初犯和主觀惡性較小，犯罪情節(jié)輕微，可對其免于刑事處罰。根據(jù)被告人賀某某的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害、認罪態(tài)度，依照《中華人民共和國刑法》第三百九十七條第一款、第六十七條第三款、第三十七條之規(guī)定，判決被告人賀某某犯玩忽職守罪，免予刑事處罰。再審審理查明的事實與原審一致，本院予以確認。另查明，被告人賀某某于2015年春節(jié)收取的王X人民幣5000.00元，已于2016年6月21日被青川縣人民檢察院追繳。本院再審認為，原審被告人賀某某身為國家機關(guān)工作人員，不認真履行對土地資源、礦產(chǎn)資源日常監(jiān)督和管理職責(zé)，對巡查中發(fā)現(xiàn)的違法行為僅是口頭制止、不按程序發(fā)放違法行為通知書，在制止無效的情況下未逐級報告，將監(jiān)管之責(zé)流于形式，致使國家利益遭受重大損失，其行為已構(gòu)成玩忽職守罪，原判決認定事實清楚，但沒有對原審被告人賀某某收受王X的人民幣5000元作出處理，屬于適用法律錯誤，應(yīng)予糾正。廣元市人民檢察院的抗訴理由成立，本院予以采納。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十五條、第二百二十五條第一款(二)項；《中華人民共和國刑法》第三百九十七條第一款、第六十七條第三款、第三十七條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

一、維持青川縣人民法院（2017）川0822刑初10號刑事判決即“被告人賀某某犯玩忽職守罪，免于刑事處罰”。二、對檢察機關(guān)追繳的贓款人民幣5000元予以沒收，上繳國庫。本判決為終審判決

審判長　　汪小琰
審判員　　吳　敏
審判員　　馬玉春

書記員：姚嵐升