抗訴機(jī)關(guān)（原公訴機(jī)關(guān)）四川省天全縣人民檢察院。
原審被告人黃某某，女，1962年3月1日出生，漢族，高中文化，原四川省國(guó)潤(rùn)建設(shè)工程管理咨詢有限公司法定代表人、執(zhí)行董事、經(jīng)理。2014年9月1日因涉嫌犯串通投標(biāo)罪被天全縣公安局取保候?qū)彛?015年9月23日因涉嫌犯非國(guó)家工作人員受賄罪被天全縣人民檢察院取保候?qū)彙?br/>原審被告人高某某，男，1977年9月9日出生，漢族，大專文化。2014年8月31日因涉嫌犯串通投標(biāo)罪被天全縣公安局取保候?qū)彛?015年9月23日因涉嫌犯對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪被天全縣人民檢察院取保候?qū)彙?/p>

四川省天全縣人民法院審理四川省天全縣人民檢察院指控原審被告人黃某某犯非國(guó)家工作人員受賄罪、高某某犯對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪一案，于2016年5月25日作出（2016）川1825刑初6號(hào)刑事判決。宣判后，四川省天全縣人民檢察院向本院提出抗訴。本院受理后，依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，四川省雅安市人民檢察院指派檢察員吳濤出庭支持抗訴，原審被告人黃某某、高某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2013年1月初，高某某通過(guò)網(wǎng)絡(luò)得知“天全縣國(guó)土資源局城廂鎮(zhèn)十里村、白石村、兩岔村土地整改項(xiàng)目”（以下簡(jiǎn)稱“土地整理項(xiàng)目”）由“四川省國(guó)潤(rùn)建設(shè)工程管理咨詢有限公司”（以下簡(jiǎn)稱“國(guó)潤(rùn)公司”）代理招標(biāo)工作后，為中標(biāo)承建該工程，在招標(biāo)工作開(kāi)始之前，高某某以個(gè)人名義在“國(guó)潤(rùn)公司”法定代表人黃某某的辦公室與黃某某商定，黃某某承諾幫助高某某掛靠的公司中標(biāo)，由高某某支付黃某某40萬(wàn)元人民幣作為好處費(fèi)。隨后，黃某某通過(guò)其職員鐘某甲之父鐘某乙介紹，認(rèn)識(shí)了自稱能幫助其順利中標(biāo)的阮某某，要求阮某某協(xié)助高某某掛靠的公司在“土地整理項(xiàng)目”招標(biāo)中中標(biāo)并承諾支付阮某某金錢(qián)報(bào)酬。在項(xiàng)目開(kāi)標(biāo)前幾天，黃某某通過(guò)電話要求高某某先支付20萬(wàn)元作為運(yùn)作資金，高某某立即將準(zhǔn)備的20萬(wàn)元現(xiàn)金，送到了黃某某在國(guó)潤(rùn)公司的辦公室，同時(shí)告知黃某某自己掛靠了包括四川恒灃建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱“恒灃公司”）在內(nèi)的三家公司，要求黃某某讓他掛靠的其中一家公司中標(biāo)即可，黃某某收到該筆20萬(wàn)元后，存入自己的私人保險(xiǎn)柜，沒(méi)有告訴公司其他工作人員，亦未記入公司對(duì)公賬戶。在“土地整理項(xiàng)目”開(kāi)標(biāo)前一天，黃某某從該筆款中取出15萬(wàn)元交給了阮某某，告知阮某某讓高某某掛靠的公司中標(biāo)后還有報(bào)酬。開(kāi)標(biāo)后，“恒灃公司”順利中標(biāo)。高某某按照與黃某某的約定，將剩余的20萬(wàn)元送到了黃某某在“國(guó)潤(rùn)公司”的辦公室里，黃某某收到錢(qián)后，也未將該筆款項(xiàng)告知公司財(cái)務(wù)人員或存入公司對(duì)公賬戶，而是再次存放在了自己辦公室的私人保險(xiǎn)柜里。之后，黃某某從高某某支付的好處費(fèi)中，再次拿出5萬(wàn)元支付給了阮某某，作為阮某某讓高某某中標(biāo)的感謝費(fèi)。幾天后，黃某某從高某某支付的好處費(fèi)中取出1萬(wàn)元，通過(guò)鐘某乙的兒子鐘某甲轉(zhuǎn)交給了鐘某乙，作為鐘某乙介紹阮某某與自己認(rèn)識(shí)的感謝費(fèi)。
2014年8月26日高某某被通知到案接受調(diào)查，高某某如實(shí)供述自己向黃某某行賄的犯罪事實(shí)。2014年8月28日，黃某某被通知到案，如實(shí)供述了自己收受高某某現(xiàn)金40萬(wàn)元的事實(shí)。2014年8月28日公安機(jī)關(guān)決定立案?jìng)刹椤｜S某某到案后，退繳贓款20萬(wàn)元。阮某某向公安機(jī)關(guān)退繳黃某某給予的現(xiàn)金20萬(wàn)元。
原判認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)有書(shū)證、證人證言、被告人供述和辯解等。原判認(rèn)為，黃某某在擔(dān)任國(guó)潤(rùn)公司法定代表人、執(zhí)行董事、經(jīng)理期間，在“土地整理項(xiàng)目”招標(biāo)代理活動(dòng)中，利用與職務(wù)有關(guān)的便利條件，承諾用不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)手段幫助高某某掛靠的公司順利中標(biāo)，為高某某謀取中標(biāo)利益，非法收受高某某40萬(wàn)元，擾亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，數(shù)額較大，其行為構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。高某某在土地整理項(xiàng)目投標(biāo)過(guò)程中，違背公平原則，采取不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)手段，要求黃某某提供幫助，謀取中標(biāo)利益，給予國(guó)潤(rùn)公司董事長(zhǎng)黃某某好處費(fèi)40萬(wàn)元，數(shù)額較大，其行為構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。黃某某在經(jīng)公安機(jī)關(guān)通知到案后，如實(shí)供述相關(guān)犯罪事實(shí)，系自首，且已退出全部贓款，依法從輕處罰。高某某在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為。故判決：一、被告人黃某某犯非國(guó)家工作人員受賄罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年；二、被告人高某某犯對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金10萬(wàn)元（已繳納）；三、受賄款40萬(wàn)元予以追繳，由扣押?jiǎn)挝簧侠U國(guó)庫(kù)。
四川省天全縣人民檢察院抗訴認(rèn)為，一審判決對(duì)被告人高某某附加判處罰金刑違反了從舊兼從輕的原則，屬適用法律錯(cuò)誤。
四川省雅安市人民檢察院支持抗訴意見(jiàn)認(rèn)為，四川省天全縣人民檢察院抗訴正確，一審判決對(duì)被告人高某某附加判處罰金刑，違反了從舊兼從輕原則，屬適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑不當(dāng)。
原審被告人黃某某對(duì)一審判決無(wú)異議。
原審被告人高某某對(duì)一審判決認(rèn)定事實(shí)及相關(guān)量刑情節(jié)無(wú)異議，對(duì)于是否需要被判處罰金，請(qǐng)求法院依法裁判。
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)與一審認(rèn)定的事實(shí)一致。二審認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)與一審認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)一致，并經(jīng)一、二審?fù)徺|(zhì)證、認(rèn)證，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，原審被告人黃某某在擔(dān)任國(guó)潤(rùn)公司法定代表人、執(zhí)行董事、經(jīng)理期間，利用與職務(wù)有關(guān)的便利條件，非法收受高某某40萬(wàn)元，為高某某謀取利益，擾亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的正常秩序，其行為構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪,屬數(shù)額較大。原審被告人高某某在招投標(biāo)過(guò)程中，違背公平原則，采用不正當(dāng)?shù)氖侄沃\取利益，給予國(guó)潤(rùn)公司法定代表人黃某某40萬(wàn)元，其行為構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，屬數(shù)額較大。黃某某有自首情節(jié)，且已退出全部贓款，依法從輕處罰。高某某在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為。本案相關(guān)犯罪行為發(fā)生于《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》實(shí)施之前，《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》對(duì)對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪作出了處罰更重的規(guī)定，根據(jù)從舊兼從輕的法律適用原則，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》實(shí)施之前的法律對(duì)高某某定罪處罰。綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定性準(zhǔn)確，審判程序合法，但適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致對(duì)原審被告人高某某的量刑不當(dāng)，二審應(yīng)予糾正，對(duì)抗訴意見(jiàn)予以支持。據(jù)此，依照經(jīng)2011年《中華人民共和國(guó)刑法修正案（八）》修正的《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十四條第一款、第四款、《中華人民共和國(guó)刑法》第十二條第一款、第一百六十三條第一款、第六十七條第一款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第六十四條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第一款、第七條第一款、第八條第一款、第十一條第一款、第十一條第三款、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持四川省天全縣人民法院（2016）川1825刑初6號(hào)刑事判決的第一、三項(xiàng)，即“一、被告人黃某某犯非國(guó)家工作人員受賄罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年；三、受賄款40萬(wàn)元予以追繳，由扣押?jiǎn)挝簧侠U國(guó)庫(kù)?！?；
二、撤銷(xiāo)四川省天全縣人民法院（2016）川1825刑初6號(hào)刑事判決的第二項(xiàng)，即“二、被告人高某某犯對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金10萬(wàn)元（已繳納）；”；
三、原審被告人高某某犯對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年。
緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　梅　雪 代理審判員　　劉海斌 代理審判員　　黃　敏

書(shū)記員：李雙池 附法律條文引用： 經(jīng)2011年《中華人民共和國(guó)刑法修正案（八）》修正的《中華人民共和國(guó)刑法》 第一百六十四條第一款為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。 第四款行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。 《中華人民共和國(guó)刑法》 第十二條第一款中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。 第一百六十三條第一款公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 第六十七條第一款犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。 第七十二條第一款對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑： （一）犯罪情節(jié)較輕； （二）有悔罪表現(xiàn)； （三）沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)； （四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響。 第七十三條第二款有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。 第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收。沒(méi)收的財(cái)物和罰金，一律上繳國(guó)庫(kù)，不得挪用和自行處理。 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》 第一條第一款貪污或者受賄數(shù)額在三萬(wàn)元以上不滿二十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。 第七條第一款為謀取不正當(dāng)利益，向國(guó)家工作人員行賄，數(shù)額在三萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十條的規(guī)定以行賄罪追究刑事責(zé)任。 第八條第一款犯行賄罪，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”： 行賄數(shù)額在一百萬(wàn)元以上不滿五百萬(wàn)元的； （二）行賄數(shù)額在五十萬(wàn)元以上不滿一百萬(wàn)元，并具有本解釋第七條第二款第一項(xiàng)至第五項(xiàng)規(guī)定的情形之一的； （三）其他嚴(yán)重的情節(jié)。 第十一條第一款刑法第一百六十三條規(guī)定的非國(guó)家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點(diǎn)，按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對(duì)應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。 第十一條第三款刑法第一百六十四條第一款規(guī)定的對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點(diǎn)，按照本解釋第七條、第八條第一款關(guān)于行賄罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍執(zhí)行。 《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》 第二百二十五條第一款第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過(guò)審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理： （二）原判決認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)改判；