原公訴機關(guān)四川省雅安市雨城區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）張某，男，xxxx年xx月xx日出生于四川省漢源縣，漢族，大學(xué)文化，案發(fā)前系雅安市規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長、雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理，住雅安市雨城區(qū)東安明珠A棟11樓1號。因本案于2015年9月19日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。現(xiàn)羈押于雅安市看守所。
辯護人張玉華，四川同興律師事務(wù)所律師。

四川省雅安市雨城區(qū)人民法院審理四川省雅安市雨城區(qū)人民檢察院指控原審被告人張某犯受賄罪一案，于2016年5月18日作出（2015）雨城刑初字第239號刑事判決。原審被告人張某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。四川省雅安市人民檢察院指派檢察員俸美出庭履行職務(wù)，上訴人張某及辯護人張玉華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2014年2月，張某擔(dān)任雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理，同年4月，擔(dān)任雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長。
2015年2月至7月期間，張某先后收受與其有業(yè)務(wù)往來的人員送給的現(xiàn)金27.5萬元。具體事實如下：
（一）2015年2月，張某在擔(dān)任雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長、雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理期間，四川恒基混凝土有限公司銷售經(jīng)理楊某為與張某搞好關(guān)系，送給張某現(xiàn)金5萬元，張某予以收受。
（二）2015年3月，張某在擔(dān)任雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長、雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理期間，四川地方電力局職工賴某為與張某搞好關(guān)系，希望得到雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司相關(guān)工程，分兩次送給張某現(xiàn)金共計1.5萬元，張某予以收受。
（三）2015年5月，張某在擔(dān)任雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長、雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理期間，雅安繞城路四標(biāo)段項目負(fù)責(zé)人廖某為感謝張某在工程上的幫助，送給張某現(xiàn)金1萬元，張某予以收受。
（四）2015年7月，張某在擔(dān)任雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長、雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理期間，原承建漢源縣白鶴集鎮(zhèn)風(fēng)貌工程的負(fù)責(zé)人任某，為感謝張某在擔(dān)任漢源縣規(guī)劃建設(shè)和住房保障局局長期間在工程上給予的幫助，送給張某現(xiàn)金20萬元，張某予以收受。
2015年8月24日，張某接到雅安市紀(jì)委電話通知后，自動到雅安市紀(jì)委。在雅安市紀(jì)委接受調(diào)查期間，張某如實供述了組織尚未掌握的上述犯罪事實。9月18日，案件移送雅安市人民檢察院，雅安市人民檢察院指定雨城區(qū)人民檢察院管轄。張某在偵查階段的前兩次供述，均如實供述上述犯罪事實，以后的供述中對收受任某20萬元的事實予以否認(rèn)。案發(fā)后，張某的家人代為退出全部違法所得。
原判認(rèn)定事實的證據(jù)有案件移送函、任免職通知等書證；楊某、賴某等證言；張某的供述及視聽資料等。原判認(rèn)為，張某的行為構(gòu)成受賄罪，案發(fā)后退出全部違法所得，酌情從輕處罰。故判決：一、被告人張某犯受賄罪，判處有期徒刑三年，并處罰金二十萬元。二、追繳被告人張某違法所得27.5萬元（已退出），上繳國庫。
上訴人張某及辯護人提出：1.原判認(rèn)定張某收受任某20萬元屬受賄的證據(jù)不足，應(yīng)認(rèn)定為借款；2.張某并未否定收到任某20萬元的基本事實，認(rèn)為系借款屬對行為性質(zhì)的辯解，不是翻供，應(yīng)認(rèn)定其有自首情節(jié)。
四川省雅安市人民檢察院認(rèn)為，原判認(rèn)定事實清楚，定性準(zhǔn)確，但應(yīng)當(dāng)認(rèn)定張某具有自首情節(jié)，建議二審依法處理。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定“2015年2月至7月期間，張某利用擔(dān)任雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長、雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理的職務(wù)之便，先后收受與其有業(yè)務(wù)往來的人員送給的現(xiàn)金27.5萬元。2015年8月24日，張某接到雅安市紀(jì)委電話通知后，自動到雅安市紀(jì)委。在接受調(diào)查期間，張某如實供述了辦案機關(guān)尚未掌握的上述犯罪事實。案發(fā)后，張某的家人代為退出全部違法所得”的事實清楚。認(rèn)定事實的證據(jù)確實、充分，并經(jīng)一、二審?fù)徺|(zhì)證、認(rèn)證。二審亦予以確認(rèn)。
另查明，上訴人張某于2012年1月至2013年12月任漢源縣規(guī)劃和建設(shè)局局長。
關(guān)于上訴人張某及辯護人所提“收受任某20萬元屬受賄的證據(jù)不足，應(yīng)認(rèn)定為借款”的意見，經(jīng)查，張某在擔(dān)任漢源縣規(guī)劃和建設(shè)局局長前與任某并不認(rèn)識。在2012年擔(dān)任漢源縣規(guī)劃和建設(shè)局局長之后，因任某想承建工程便通過他人介紹而認(rèn)識張某，相互間并無正常的經(jīng)濟往來；張某利用職務(wù)之便為任某謀取了利益，具體表現(xiàn)為：在擔(dān)任漢源縣規(guī)劃和建設(shè)局局長期間，為任某承接白鶴集鎮(zhèn)風(fēng)貌改造工程提供了幫助。在擔(dān)任雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長、雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理期間，為任某介紹過鋁合金門窗業(yè)務(wù)；張某與任某對此20萬元并未約定利息和還款時間，無借款手續(xù)，異于常理、常情。20萬元也未用于購房，而是投資到了股市；從任某的角度，20萬元既是對張某前期幫助的感謝，也是對張某今后繼續(xù)關(guān)照、幫助的一種請托。且這種請托是具體的，是基于張某雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長、雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理的職務(wù)所管轄的建設(shè)工程，以及與建設(shè)工程相關(guān)的業(yè)務(wù)。所以，任某通過20萬元與張某之間達(dá)成權(quán)錢交易系其真實意圖，所謂借款只是一種借口而已。綜上，張某收受任某的20萬元應(yīng)認(rèn)定為受賄。故該辯解辯護意見，本院不予采納。
關(guān)于上訴人及辯護人所提“應(yīng)認(rèn)定有自首情節(jié)”的意見，經(jīng)查，張某主動到紀(jì)檢監(jiān)察機關(guān)并如實供述了辦案機關(guān)未掌握的犯罪事實。之后雖然認(rèn)為收受任某的20萬元系借款，改變了之前的部分供述，但對認(rèn)識任某的經(jīng)過、任某承建白鶴集鎮(zhèn)風(fēng)貌改造工程的情況、任某送其20萬元及其以幫侄女借錢為由收到20萬元的過程等客觀行為均未改變，其認(rèn)為系借款的供述并不能從根本上影響司法人員對該行為性質(zhì)的認(rèn)定。故其認(rèn)為系借款的供述是對行為性質(zhì)的辯解，屬其行使辯護權(quán)的體現(xiàn)。對該辯解辯護意見，本院予以支持。

本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）張某身為國家工作人員，利用擔(dān)任雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局市政管理科科長、雅安城市建設(shè)投資開發(fā)有限公司代理總經(jīng)理的職務(wù)之便，非法收受他人現(xiàn)金27.5萬元，為他人謀取利益，其行為構(gòu)成受賄罪，且屬數(shù)額巨大，依法應(yīng)予處罰。上訴人張某案發(fā)后主動到紀(jì)檢監(jiān)察機關(guān)并如實供述了辦案機關(guān)未掌握的犯罪事實，屬自首，并且積極退繳贓款，具有認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)，可對其減輕處罰。綜上，原判認(rèn)定事實清楚，定性準(zhǔn)確，但適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正，對二審檢察機關(guān)的意見予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（一）項、第（二）項、第六十七條第一款、第六十四條、第十二條第一款、《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一款、第二條第一款、第十五條第一款、第十九條第一款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持四川省雅安市雨城區(qū)人民法院（2015）雨城刑初字第239號刑事判決的第二項，即“追繳被告人張某違法所得27.5萬元（已退出），上繳國庫”；
二、撤銷四川省雅安市雨城區(qū)人民法院（2015）雨城刑初字第239號刑事判決的第一項，即“被告人張某犯受賄罪，判處有期徒刑三年，并處罰金20萬元”；
三、上訴人（原審被告人）張某犯受賄罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即上訴人張某的刑期自2015年9月19日起至2017年3月18日止。罰金在本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。

審判長　　徐中康 審判員　　梅　雪 審判員　　李開江

書記員：劉曉舟 附:引用相關(guān)法條 《中華人民共和國刑法》 第三百八十五條第一款國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。 第三百八十六條對犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。 第三百八十三條第一款對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰： （一）貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。 （二）貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。 第六十七條第一款犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。 第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對于被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。 第十二條第一款中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處理較輕的，適用本法。 《最高人民法院最高人民檢察院<關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋>》 第一條第一款貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。 第二條第一款貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。 第十五條第一款對多次受賄未經(jīng)處理的，累計計算受賄數(shù)額。 第十九條第一款對貪污罪、受賄罪判處三年以下有期徒刑或者拘役的，應(yīng)當(dāng)并處十萬元以上五十萬元以下的罰金；判處三年以上十年以下的有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)并處二十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)；判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的，應(yīng)當(dāng)并處五十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)。 《中華人民共和國刑事訴訟法》 第二百二十五條第一款第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理： （二）原判決信定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判。