原公訴機關四川省雅安市雨城區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）刁某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，初中文化，四川省彭州市人。因本案于2015年11月10日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕?，F羈押于雅安市看守所。

四川省雅安市雨城區(qū)人民法院審理四川省雅安市雨城區(qū)人民檢察院指控原審被告人刁某某犯招搖撞騙罪一案，于2016年5月16日作出（2016）川1802刑初55號刑事判決。原審被告人刁某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。四川省雅安市人民檢察院指派檢察員俸美出庭履行職務。上訴人刁某某到庭參加訴訟?，F已審理終結。
經二審審理查明，原判認定的“2015年11月初，刁某某虛構人民警察的身份，以能幫助姚某某解決賭債140萬元為由騙取姚某某40萬元。實際騙得20萬元，并約定事后姚某某再付剩余20萬元。刁某某被抓獲歸案后如實供述其犯罪事實，協助公安民警抓獲趙某某、羅某某，退還騙取姚某某的20萬元并取得姚某某的諒解”事實清楚，并有下列證據證實：
1.受案登記表、立案決定書、拘留證、逮捕證，證明本案案件來源及對刁某某采取強制措施的情況。
2.人口詳細信息，證明刁某某身份信息情況。
3.雅安市公安局交通警察支隊直屬一大隊新進、解聘協警員情況、情況說明，證明2014年10月刁某某作為新進協警員進入雅安市公安局交通警察支隊直屬一大隊，2015年1月離退，并經查詢，雅安市公安局民警中無刁某某信息。
4.抓獲經過，證明2015年11月10日，偵查人員在雨城區(qū)泛華廠門口將刁某某抓獲，后根據刁某某等提供的線索，偵查人員將趙某某、羅某某抓獲。
5.搜查證、搜查筆錄、扣押決定書、扣押清單、提取筆錄及照片、繳款書、發(fā)還物品、文件清單、詳細信息表，證明公安機關依法對朱某某所駕駛的轎車進行搜查，搜查出手銬一副、手銬鑰匙一把、警棍一根，從朱某某挎包內檢查出內裝有少許白色液體的三塑料小瓶，并予以扣押。三次共從朱某某處扣押人民幣20萬元，并發(fā)還姚某某20萬元。從郜某某處提取并扣押疑似警服一套（長袖警用執(zhí)勤服一件、短袖警用襯衣一件、藏藍色警用長褲一件），經查詢疑似警服上的警用編號，該編號人員分別為四川省簡陽市兩名公安民警。
6.辨認筆錄、辨認照片、照片人員身份信息，證明姚某某辨認出“七哥”王某某、趙某某、刁某某，郜某某辨認出刁某某，張某某辨認出刁某某、姚某某。
7.調取證據通知書、通話、短信記錄，證明2015年11月初，15181249291的手機號碼與15984520111的手機號碼有多次語音、短信記錄，15281293110的手機號碼與13981613347的手機號碼有多次語音、短信記錄。
8.諒解書，證明姚某某表示諒解刁某某，請司法機關對刁某某從輕處理。
9.理化檢驗報告，證明從朱某某挎包內查出的三塑料瓶不明液體經檢驗，檢出甲基苯丙胺。
10.調取證據通知書、提取筆錄、視頻光盤制作說明、光盤兩張，證明公安機關依法調取了2015年11月3日中午姚某某到醫(yī)院作檢查的監(jiān)控視頻，依法提取了姚某某自行錄制的其與刁某某、高某某通話的視頻，依法對搜查朱某某車輛進行了視頻錄像，依法將上述視頻制作為視頻光盤，以及視頻的具體內容。
11.證人郜某某證言，證明2015年11月初，刁某某帶了一套完整的警服到郜某某所經營的洗衣店內洗衣，并承認其是一名警察。
12.證人任某某證言，證明任某某是姚某某的妻子，姚某某平時打牌賭注很小，用錢謹慎，不吸毒，在雅安打牌被騙的當晚回家車也撞壞了，當時人的狀態(tài)不正常。
13.證人張某某證言，證明張某某是雅安市第二人民醫(yī)院急診外科醫(yī)生，2015年11月3日一個穿制服并自稱雅安雨城公安局民警的人和一個中年男子找張某某看病，中年男子稱頭不正常，要檢查血常規(guī)。
14.證人趙某某證言，證明趙某某平時賭博打牌，其車上有一套打牌作弊的設備。
15.證人羅某某證言，證明2015年11月初，羅某某與趙某某、朱某某等人合伙用打牌的方式騙取姚某某的錢，趙某某等人用一套可以操縱打牌輸贏的設備“打假牌”，羅某某按趙某某要求加了一種想讓人打牌的藥水到姚某某喝的水中，姚某某喝下后打牌輸了身上帶的1萬多元，還輸了向“七哥”借的140萬。之后姚某某告訴羅某某其報了交警，交警查血說其吃了有問題的東西。朱某某的老公姓刁，以前在交警隊上班。
16.證人朱某某證言，證明其手機號碼是15984520111。2015年11月2日，朱某某與趙某某、羅某某等人合伙用假牌、作弊器和下藥的方式通過賭博騙取姚某某的錢財，姚某某輸了1萬元，還欠了“七哥”140萬元。前夫刁某某以前在雅安交警隊當過協警，朱某某將姚某某被騙的情況告訴刁某某后，刁某某穿警服假裝警察去找姚某某，表示可以幫姚某某不還欠的140萬。刁某某還帶姚某某去醫(yī)院抽血，姚某某就拿了20萬元感謝費給刁某某，另外20萬元等事情解決后再付。
17.被害人姚某某陳述，證明其手機號碼是13981613347。2015年11月2日，姚某某因賭博打牌輸了自帶的1萬元，還輸了向“七哥”借的140萬元。11月3日，姚某某接到自稱公安局民警“李某某”的電話，稱給其40萬元就能幫姚某某收回140萬元的借條。姚某某與“李某某”見面時其穿著警服，二人一起到雅安市第二人民醫(yī)院抽血化驗?！袄钅衬场睅бδ衬车窖虐彩泄簿钟瓿菂^(qū)分局門口介紹是“李某某”的單位，后姚某某付給“李某某”20萬元，并說好借條收回后再付20萬元?！袄钅衬场钡氖謾C號碼是15281293110，姚某某和“李某某”多次電話聯系，并對其中部分通話過程錄音錄像。
18.被告人刁某某的供述。證明刁某某使用的手機號碼有15181249291和15281293110，曾經在雅安市交警直屬一大隊當過協警，2015年3月辭職。2015年11月3日凌晨，前妻朱某某告訴刁某某其與趙某某、“七哥”等人合伙設假牌局騙了姚某某1萬多現金加140萬的借款。當日早上，刁某某電話聯系姚某某并告之能幫其解決140萬元借款。刁某某與姚某某見面時，自稱“李某某”，在公安系統上班，穿一套預先準備好的警服。刁某某告訴姚某某牌局有問題，其以警察身份出面可以幫姚某某解決所欠的140萬元。二人達成協議，姚某某給刁某某40萬元，刁某某幫姚某某解決140萬元欠款問題。隨后刁某某帶姚某某去雅安市第二人民醫(yī)院查血，當日下午姚某某拿給刁某某20萬元，并表示剩余20萬元等到140萬元欠款解決后再付。刁某某的全套警服在一家洗衣店，其車上還有一副手銬、手銬鑰匙、一根警棍。刁某某穿警服并自稱公安系統人員，是為了讓姚某某相信其是一名警察，有能力幫姚某某解決140萬元欠款問題。
在二審庭審中，檢察機關提交了情況說明一份、起訴意見書一份、訊問筆錄兩份，證明刁某某有揭發(fā)他人犯罪的行為，但未查證屬實。
上述證據經質證，均具有合法性、真實性和關聯性，并形成證據鎖鏈證明了本案事實，本院予以確認。

本院認為，上訴人（原審被告人）刁某某以非法占有為目的，虛構其是人民警察的身份騙取他人財物40萬元，其行為同時符合詐騙罪數額巨大和招搖撞騙罪情節(jié)嚴重的規(guī)定，應按照處罰更重的詐騙罪定罪處罰，構成詐騙罪，屬數額巨大。刁某某騙取財物40萬元中有20萬元既遂，另20萬元系因其意志以外的原因未得逞，屬未遂。刁某某到案后如實供述其犯罪事實，協助公安機關抓獲其他犯罪嫌疑人，退出全部違法所得并取得被害人諒解，可從輕處罰。
對上訴人刁某某所提“有犯罪中止情節(jié)”的意見。經查，刁某某已實際騙得20萬元，另20萬因其意志以外的原因未得逞，現并無證據證明刁某某已自動放棄犯罪或自動有效地防止犯罪結果的發(fā)生，不應認定為犯罪中止，對該辯解意見不予采納。對上訴人刁某某所提“有坦白、立功、退贓并取得諒解等情節(jié)，原判量刑過重，請求輕判或判處緩刑”的意見。經查，一審已認定刁某某具有前述法定、酌定的量刑情節(jié)，并綜合刁某某冒充人民警察詐騙、數額巨大等情節(jié)，對其所作的有期徒刑三年的量刑已較輕。刁某某詐騙數額巨大，犯罪情節(jié)較為嚴重，不符合宣告緩刑的條件，故對該該辯解意見不予采納。綜上，原判認定事實清楚、證據確實充分、審判程序合法，但適用法律錯誤，導致定罪錯誤，二審應予糾正，根據上訴不加刑的原則，二審不加重一審對刁某某所判處的刑罰。對檢察機關“一審適用法律錯誤、定罪錯誤，建議二審依法改判”的意見予以支持。據此，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十三條第一款、第六十七條第三款、第六十八條、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第六條、第八條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項、第二百二十六條、《最高人民法院關于適用的解釋》第三百二十五條第一款第（二）項、第（七）項之規(guī)定，判決如下：

審判長 嚴宏
代理審判員 黃敏
代理審判員 劉海斌

書記員： 張琳鈳