咸陽市人民檢察院
戴繼成
陜西渭陽律師事務所律師
秦某某
陜西許小平律師事務所律師
陜西海普睿誠律師事務所律師

抗訴機關(guān)咸陽市人民檢察院。
上訴人（原審被告人）戴繼成，男，xxxx年xx月xx日出生于山東省，漢族，大學文化，原系陜西機械進出口公司法定代表人，總經(jīng)理，住陜西省西安市雁塔區(qū)。2008年3月17日因犯私分國有資產(chǎn)罪被西安市碑林區(qū)人民法院判處有期徒刑三年，緩期五年執(zhí)行，并處罰金五萬元。2008年9月27日因本案涉嫌犯合同詐騙罪被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。2011年10月24日被取保候?qū)彙?br/>辯護人陜西渭陽律師事務所律師。
上訴人（原審被告人）秦某某，男，xxxx年xx月xx日出生于四川省，漢族，大專文化，原系陜西機械進出口公司財務總監(jiān)，家住陜西省西安市雁塔區(qū)。2008年9月28日因本案涉嫌犯合同詐騙罪被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。2011年10月24日被取保候?qū)彙?br/>辯護人陜西許小平律師事務所律師。
辯護人陜西許小平律師事務所律師。
原審被告單位陜西機械進出口公司（以下簡稱:機械進出口公司），住所地:陜西省西安市南關(guān)正街89號。
法定代表人劉衛(wèi)東，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族。
訴訟代表人陸新文，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，系機械進出口公司工會主席。
辯護人陜西海普睿誠律師事務所律師。

咸陽市中級人民法院審理咸陽市人民檢察院指控機械進出口公司及被告人戴繼成、秦某某犯合同詐騙罪一案，于二0一0年七月九日作出（2009）咸刑初字第88號刑事判決。以被告單位機械進出口公司犯合同詐騙罪，判處罰金七千萬元；被告人戴繼成犯合同詐騙罪、私分國有資產(chǎn)罪判處有期徒刑十七年，并處罰金二十一萬元；被告人秦某某犯合同詐騙罪，判處有期徒刑十年，并處罰金八萬元。宣判后，機械進出口公司、戴繼成、秦某某均不服，提出上訴。本院經(jīng)審理，于二0一一年七月二十二日作出（2010）陜刑二終字第00105號刑事裁定，撤銷（2009）咸刑初字第88號刑事判決，發(fā)回咸陽市中級人民法院重審。咸陽市中級人民法院，于二0一二年十二月十八日作出（2011）咸刑初字第00090號刑事判決。宣判后，咸陽市人民檢察院不服，提出抗訴；被告人戴繼成、秦某某亦不服，分別提出上訴。陜西省人民檢察院經(jīng)審查，支持咸陽市人民檢察院抗訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。陜西省檢察院指派檢察員肖娟、董東曉出庭履行了職務。上訴人戴繼成及其辯護人馮有才，上訴人秦某某及其辯護許徐小平、張冰，原審被告單位機械進出口公司訴訟代表人陸新文及辯護人楊豫軍到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定:1、1999年7月15日、8月12日，機械進出口公司先后兩次召開經(jīng)理辦公會，總經(jīng)理戴繼成、黨委書記張某、工會主席何某某、秦某某等研究決定放棄公司原準備在西安市北郊征地建辦公樓和家屬樓的方案，并依據(jù)秦某某的測算，決定使用公司經(jīng)營資金1500萬元購買商品房，以獎勵的形式分配公司部分職工。該情況未向上級主管部門書面匯報。1999年8月25日張某與西安匯鑫置業(yè)有限公司簽訂了購買匯鑫小區(qū)一套復式住房的《商品房購銷合同》，同年8月26日胡東太、何某某各自與陜西新華信房地產(chǎn)有限公司簽訂了購買鴻景花園一套復試住房的《商品購供銷合同》，戴繼成以機械公司名義與陜西新華信房地產(chǎn)有限公司簽訂了購買鴻景花園26套住房的《商品房購銷合同》，同年8月30日戴繼成與西安唐標房地產(chǎn)簽訂了購買曲江皇家花園一套別墅的《商品房購銷合同》。何某某、劉某某分別以借備用金的形式，先后從機械進出口公司轉(zhuǎn)賬1449.35822萬元支付給上述三家房地產(chǎn)開發(fā)公司，其中1401.845248萬元用于購買30套商品房，其余用于辦理購房手續(xù)所需的其他相關(guān)費用。2001年8月20日，經(jīng)何某某簽字，劉某某經(jīng)手將上述三家房地產(chǎn)開發(fā)公司出具的購房發(fā)票（發(fā)票金額共計1401.845248萬元）在機械進出口公司財務報賬。機械進出口公司財務將所購商品房計入公司固定資產(chǎn)入賬，沖抵了劉某某、何某某的個人備用金借款。2001、2002年辦理房產(chǎn)證的過程中，為了避稅，機械進出口公司受到獎勵住房的26員工又分別各自與陜西新華信房地產(chǎn)公司重新簽訂了《商品房購銷合同》。之后上述30套住房房產(chǎn)證辦理在受獎勵的職工名下。根據(jù)西安市人民檢察院司法鑒定中心的《司法會計檢驗報告》的鑒定結(jié)論，購買獎勵住房使用的14，018，452.48元為國有資產(chǎn)，但所購買的30套商品房均為個人產(chǎn)權(quán)。2005年機械進出口公司決定分得獎勵住房的個人繳納20%房款共計256.5023萬元?？鄢鲜鐾私环靠詈?，被告人戴繼成、秦某某涉嫌私分國有資產(chǎn)1145.342948萬元。
2、公訴機關(guān)指控機械進出口公司、被告人戴繼成、秦某某犯合同詐騙罪事實不清，證據(jù)不足，不予認定。
上述事實有證人證言、相關(guān)書證、鑒定結(jié)論及被告人供述和辯解等證據(jù)證明。據(jù)此，原審法院認為，被告人戴繼成身為國有企業(yè)法定代表人、總經(jīng)理；被告人秦某某作為國有企業(yè)財務人員，違反規(guī)定，以單位的名義將國有資產(chǎn)私分給個人，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。公訴機關(guān)指控被告人戴繼成、秦某某犯私分國有資產(chǎn)罪罪名成立，予以支持；指控被告單位陜西省機械進出口公司、被告人戴繼成、秦某某犯合同詐騙罪不成立，不予支持。戴繼成在緩刑考研期間內(nèi)，發(fā)現(xiàn)漏罪，依法應予撤銷緩刑，與新罪實行數(shù)罪并罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百九十六條 ?第一款 ?、第七十七條 ?第一款 ?、第五十二條 ?、第五十三條 ?、第六十四條 ?、第六十九條 ?之規(guī)定，判決:一、宣告被告單位陜西省機械進出口公司無罪。二、撤銷碑林區(qū)人民法院（2008）碑刑初字第14號刑事判決第一項 ?即戴繼成犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑三年緩刑五年，并處罰金五萬元的緩刑判決部分；被告人戴繼成犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金六萬元，與前罪有期徒刑三年，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年一個月，并處罰金十一萬元。三、被告人秦某某犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑三年一個月，并處罰金五萬元。四、私分國有資產(chǎn)部分依法予以追繳。
咸陽市人民檢察院抗訴提出，原審判決宣告機械進出口公司無罪錯誤。機械進出口公司以非法占有為目的，騙取銀行貸款后又惡意轉(zhuǎn)移風險，讓他人為自己擔保，從而達到騙取他人財物的目的，且詐騙數(shù)額特別巨大，其行為構(gòu)成合同詐騙罪；被告人戴繼成、秦某某作為公司的法定代表人、財務主管，系直接責任人，應當依法追究刑事責任。
陜西省人民檢察院支持抗訴提出，機械進出口公司具有概括的非法占有他人財物的犯罪故意和不確定的犯罪對象，與被害人亨通公司簽訂擔保合同時已無履約能力，其隱瞞了自己實際上不可能履行合同的事實，沒有告知對方真實事實和提供真實財務資料，使亨通公司對機械進出口公司履約能力的陷入錯誤認識而為其提供擔保，將貸款風險惡意轉(zhuǎn)移給他人，其行為符合合同詐騙罪的犯罪構(gòu)成。原審判決認定機械進出口公司不構(gòu)成合同詐騙罪事實認定及證據(jù)采信錯誤，請求依法糾正。
戴繼成上訴及其辯護人提出，原審判決認定戴繼成犯私分國有資產(chǎn)罪的事實錯誤，公司給職工獎勵分房發(fā)生在1999年，是黨委書記張某主持的，戴繼成不屬于直接責任人，而且私分國有資產(chǎn)行為已經(jīng)過碑林區(qū)人民法院判處，原審判決對同一個犯罪事實重復處理違反了法律規(guī)定。
秦某某上訴及其辯護人提出，原審判決認定秦某某私分國有資產(chǎn)的事實不能成立，機械進出口公司為工效掛鉤企業(yè)，對符合條件的職工獎勵住房是企業(yè)自主經(jīng)營權(quán)范圍內(nèi)允許的，不存在違規(guī)問題；公司辦公會討論購房事宜時，秦某某僅列席一次會議，也沒有表決權(quán)和發(fā)言權(quán)，不屬于主管責任人或直接責任人，其行為不構(gòu)成犯罪。
機械進出口公司當庭辯稱其不構(gòu)成合同詐騙罪。
本院認為，機械進出口公司作為全資國有公司，違反國家規(guī)定，在未經(jīng)上級主管部門批準的情況下，以單位領(lǐng)導集體研究決定為名，使用公司經(jīng)營資金為部分職工購買商品房，其行為已構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。上訴人戴繼成時任公司法定代表人、總經(jīng)理決定、授意私分國有資產(chǎn)，為自己及部分職工購買商品房，屬于單位犯罪之主管責任人員；上訴人秦某某身為公司財務總監(jiān)，在明知公款購房后，測算公司資金，具體經(jīng)手財務賬目系單位犯罪中其他直接責任人員，對二人應以私分國有資產(chǎn)罪追究刑事責任?？乖V機關(guān)指控機械進出口公司犯合同詐騙罪的事實不清，證據(jù)不足，原審判決不予認定并無不妥。對咸陽市人民檢察院和陜西省人民檢察院提出的機械進出口公司構(gòu)成合同詐騙罪的抗訴意見及支持抗訴意見不予支持。對戴繼成及其辯護人、秦某某及其辯護人提出的公款購房與公款裝修屬同一事實，碑林法院已經(jīng)作出判決，原審判決對同一事實再次處理違反法律規(guī)定的上訴理由和意見，經(jīng)查，本案涉及私分國有資產(chǎn)事實與碑林法院判決認定的房屋公款裝修事實屬于不同的犯罪事實，原審判決對私分公款購房依法判處，并不不當，對此理由和意見不予支持。對戴繼成及其辯護人提出的戴繼成不屬于私分國有資產(chǎn)直接負責的主管人員的上訴理由和意見，經(jīng)查，戴繼成時任機械進出口公司的法人、總經(jīng)理，違反國家規(guī)定，主持召開總經(jīng)理辦公會討論并決定獎勵職工住房，以機械進出口公司名義將國有資產(chǎn)私分給個人，顯系直接負責的主管人員，故對此理由和意見不予支持。對秦某某及其辯護人提出的秦某某不構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查，秦某某作為機械進出口公司的財務負責人，明知以國有公司經(jīng)營資金購房，違反國家相關(guān)規(guī)定，仍為機械進出口公司公款購房提資金測算，參與賬務處理，其行為構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪，對其此理由和意見亦不予支持。原審判決認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，量刑適當。審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?（一）項之規(guī)定，裁定如下:
駁回抗訴、上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。

本院認為，機械進出口公司作為全資國有公司，違反國家規(guī)定，在未經(jīng)上級主管部門批準的情況下，以單位領(lǐng)導集體研究決定為名，使用公司經(jīng)營資金為部分職工購買商品房，其行為已構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。上訴人戴繼成時任公司法定代表人、總經(jīng)理決定、授意私分國有資產(chǎn)，為自己及部分職工購買商品房，屬于單位犯罪之主管責任人員；上訴人秦某某身為公司財務總監(jiān)，在明知公款購房后，測算公司資金，具體經(jīng)手財務賬目系單位犯罪中其他直接責任人員，對二人應以私分國有資產(chǎn)罪追究刑事責任?？乖V機關(guān)指控機械進出口公司犯合同詐騙罪的事實不清，證據(jù)不足，原審判決不予認定并無不妥。對咸陽市人民檢察院和陜西省人民檢察院提出的機械進出口公司構(gòu)成合同詐騙罪的抗訴意見及支持抗訴意見不予支持。對戴繼成及其辯護人、秦某某及其辯護人提出的公款購房與公款裝修屬同一事實，碑林法院已經(jīng)作出判決，原審判決對同一事實再次處理違反法律規(guī)定的上訴理由和意見，經(jīng)查，本案涉及私分國有資產(chǎn)事實與碑林法院判決認定的房屋公款裝修事實屬于不同的犯罪事實，原審判決對私分公款購房依法判處，并不不當，對此理由和意見不予支持。對戴繼成及其辯護人提出的戴繼成不屬于私分國有資產(chǎn)直接負責的主管人員的上訴理由和意見，經(jīng)查，戴繼成時任機械進出口公司的法人、總經(jīng)理，違反國家規(guī)定，主持召開總經(jīng)理辦公會討論并決定獎勵職工住房，以機械進出口公司名義將國有資產(chǎn)私分給個人，顯系直接負責的主管人員，故對此理由和意見不予支持。對秦某某及其辯護人提出的秦某某不構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查，秦某某作為機械進出口公司的財務負責人，明知以國有公司經(jīng)營資金購房，違反國家相關(guān)規(guī)定，仍為機械進出口公司公款購房提資金測算，參與賬務處理，其行為構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪，對其此理由和意見亦不予支持。原審判決認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，量刑適當。審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?（一）項之規(guī)定，裁定如下:

駁回抗訴、上訴，維持原判。

審判長：董銳瑩
審判員：林群
審判員：姚剛

書記員：張宏莉