公訴機關(guān)古藺縣人民檢察院。
被告人周某紅，又名ＸＸ，男，xxxx年xx月xx日出生于湖北省天門市，漢族，初中文化，個體戶。因涉嫌犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，于2017年6月28日被古藺縣公安局刑事拘留；經(jīng)古藺縣人民檢察院批準(zhǔn)，于同年8月4日被執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)羈押于古藺縣看守所。
辯護人陳勇，四川濱河律師事務(wù)所律師。
辯護人王麗，四川濱河律師事務(wù)所律師。
被告人白某某，女，xxxx年xx月xx日出生于貴州省石阡縣，漢族，初中文化，農(nóng)民。因涉嫌犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，于2017年7月2日被古藺縣公安局刑事拘留；經(jīng)古藺縣人民檢察院批準(zhǔn)，于同年8月4日被執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)羈押于瀘州市看守所。
辯護人邱應(yīng)嫻，四川恒智達律師事務(wù)所律師。

古藺縣人民檢察院以瀘古檢公訴刑訴〔2017〕210號起訴書指控被告人周某紅、白某某犯生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪及生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2017年11月14日向本院提起公訴。本院受理后，于2017年11月15日立案，依法組成合議庭，適用普通程序，公開開庭審理了本案。公訴機關(guān)古藺縣人民檢察院指派檢察員朱華出庭支持公訴，被告人周某紅及其辯護人陳勇、王麗，被告人白某某及其辯護人邱應(yīng)嫻到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)瀘州市食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)定，周某紅處查獲的蟻力神（香港玉龍）、草本偉哥、黃金瑪卡（香港騰龍）等54種“性保健品”被認(rèn)定為假藥。經(jīng)統(tǒng)計，被認(rèn)定為假藥的產(chǎn)品共計11975盒，可得銷售金額為人民幣59875元。
經(jīng)國家輕工業(yè)食品質(zhì)量監(jiān)督檢測站成都站檢測：周某紅處查獲的極品偉哥（西藏健龍）、美國悍馬等68種抽樣檢測出不可檢測出的西地那非成份，檢驗結(jié)論為不合格。經(jīng)統(tǒng)計，上述檢測不合格產(chǎn)品共計35009盒，可得銷售金額為175045元。
2017年7月2日，白某某經(jīng)偵查人員電話通知到案。
公訴機關(guān)認(rèn)為，被告人周某紅、白某某明知其生產(chǎn)、銷售的食品系有毒、有害食品，仍予以生產(chǎn)、銷售，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百四十四條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以銷售有毒、有害食品罪追究其刑事責(zé)任。被告人周某紅、白某某明知其生產(chǎn)、銷售的藥品系假藥，仍予以生產(chǎn)、銷售，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第一百四十一條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以生產(chǎn)、銷售假藥罪追究其刑事責(zé)任。被告人周某紅在共同犯罪中起主要作用，系主犯，具有《中華人民共和國刑法》第二十六條第一款規(guī)定的處罰情節(jié)。被告人白某某在共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯，具有《中華人民共和國刑法》第二十七條規(guī)定的處罰情節(jié)。被告人周某紅到案后如實供述自己的罪行，系坦白，具有《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款規(guī)定的處罰情節(jié)。被告人白某某案發(fā)后主動到案并如實供述自己的罪行，系自首，具有《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款規(guī)定的處罰情節(jié)。為證明上述事實，公訴機關(guān)向本院提交了相應(yīng)證據(jù)，提請本院依法判處。
被告人周某紅對公訴機關(guān)指控的犯罪事實和罪名無異議并自愿認(rèn)罪。其辯護人對罪名無異議，但對起訴書指控的數(shù)量和銷售金額有異議，認(rèn)為公訴機關(guān)認(rèn)定的散裝藥粒中，有一種散裝藥粒（37011粒）在所有的鑒定報告中沒有鑒定結(jié)論，其性質(zhì)未確定，不能認(rèn)定為藥粒。送檢的10盒或者20盒藥中僅有1、2盒確定是假藥，不能以類推的方式認(rèn)定所有同名稱的都是假藥。劉某某供述從周某紅處進價是4-5元只是針對部分產(chǎn)品，周某紅供述5元的價格僅僅針對從河南進的貨物，其他有些藥品只賣1元，所有貨物按5元計算加重了對被告人的處罰。量刑方面：周某紅具有坦白情節(jié)，涉案藥品或保健品已被公安機關(guān)全部查獲，賣出去的貨物沒有造成人員損害、傷亡的嚴(yán)重后果，社會危害性不大，且周某紅系初犯，之前表現(xiàn)一貫良好，其主觀惡性不大，建議對周某紅從輕或者減輕處罰。
被告人白某某提出自己是打工的，只是包裝了少部分產(chǎn)品，不知道自己包裝的是有毒、有害食品，不知道自己的行為是否構(gòu)成犯罪。其辯護人對犯罪事實和罪名均有異議，提出以下辯護意見。1.白某某不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，客觀上，白某某的包裝行為不屬于有毒、有害食品的生產(chǎn)環(huán)節(jié)，主觀上白某某不知道包裝的保健品中含有有毒、有害成分。2.白某某不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪，主觀上不知道參與包裝的是假藥。3.在案證據(jù)不能證明查獲的假藥或有毒、有害食品是白某某包裝的。綜上，公訴機關(guān)指控白某某犯罪事實不清，不構(gòu)成犯罪，即使構(gòu)成犯罪，白某某系從犯，自首，初犯，偶犯，建議免予刑事處罰。
經(jīng)審理查明：2016年以來，周某紅雇傭白某某等人在其經(jīng)營的位于貴州省貴陽市油榨街的貴州安?？瞪藤Q(mào)有限公司幫助銷售正規(guī)保健食品、日用品等。后周某紅購入大量“性保健品”成品或半成品、包裝盒、說明書等物品，安排白某某等人在貴陽市油榨街騏寶苑小區(qū)內(nèi)的倉庫內(nèi)進行包裝、銷售。2017年6月28日，偵查人員在追查其他案件線索時，在貴州省貴陽市周某紅租賃使用的三個倉庫內(nèi)查獲已包裝好的草本偉哥、腎黃金等一百余種“性保健品”成品五萬九千余盒，散裝藥粒九萬余粒，各類藥瓶、瓶蓋共十五萬余個，各類藥品說明書二十余萬份、各類包裝盒二十余萬個，并當(dāng)場抓獲被告人周某紅。
經(jīng)瀘州市食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)定，周某紅處查獲的蟻力神（香港玉龍）、草本偉哥、黃金瑪卡（香港騰龍）等54種“性保健品”被認(rèn)定為假藥。經(jīng)統(tǒng)計，被認(rèn)定為假藥的產(chǎn)品共計1萬余盒。
經(jīng)國家輕工業(yè)食品質(zhì)量監(jiān)督檢測站成都站檢測：周某紅處查獲的極品偉哥（西藏健龍）、美國悍馬等68種抽樣檢測出不可檢測出的西地那非成份，檢驗結(jié)論為不合格。經(jīng)統(tǒng)計，上述檢測不合格產(chǎn)品共計3萬余盒。
2017年7月2日，白某某經(jīng)偵查人員電話通知到案。
上述事實，有公訴機關(guān)當(dāng)庭出示并經(jīng)質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實：
1.受案登記表，立案決定書，拘留逮捕類文書，寄押證明，周某紅、白某某的人口信息，證實本案來源，對被告人采取強制措施情況及被告人身份情況。
2.到案情況說明，證實二被告人被抓獲的情況。
3.證人薛某某的證言，證實其是貴州安?？瞪藤Q(mào)有限公司員工，公安從店子和倉庫里搜出來的性保健品、包裝盒、說明書是周某紅私下聯(lián)系來賣的，沒有擺在門面上賣。周某紅進來的產(chǎn)品、包裝盒、說明書、標(biāo)簽、瓶子都是分開的，由員工薛某某、王某、白某某在店子后面的一幢樓一樓的倉庫里面進行包裝，基本上是有人需要的時候再包裝，包裝好后，周某紅用三輪車或者電瓶車?yán)?。平時有人來門面問這些產(chǎn)品，薛某某等人都說沒得，需要的都是和周某紅聯(lián)系。
4.證人王某的證言，證實安?？瞪藤Q(mào)有限公司主要賣保健食品，避孕套之類的，性保健品周某紅偶爾做點，周某紅在的時候只有認(rèn)識的人他才賣，平時都交代王某等人：“如果有人問有偉哥之類的藥品，就說沒得”。2016年12月，周某紅讓員工去1樓倉庫包裝了3次性保健品的藥，大概有一兩百盒。去后，王某、白某某、薛某某輪流貼標(biāo)簽，貼好之后就放在倉庫的袋子或者箱子里。有人需要保健品市，大部分都是周某紅自己去拿，或者白某某去拿，極少的時候喊王某和薛某某去拿。平時貼標(biāo)簽的地方在騏寶苑一樓。
5.證人趙某某的證言，證實周某紅租趙某某家一樓房屋作為藥品倉庫。
6.證人盧某某的證言，證實2017年2月份，將自家底樓的倉庫租給別人堆食品，前兩天，公安來查才知道里面放的很多是假藥。
7.證人張某某的證言，證實盧某某家底樓房屋租給別人用作倉庫，租倉庫的人偶爾來，一般在早上六七八點后，騎電動摩托車和電動三輪車來。另外還有一個女的，有點胖，來過一次。他們就是來拉東西進出。
8.證人劉某某的證言，其銷售的有毒、有害的性保健品是通過三個地方發(fā)貨的，其中一個是貴州貴陽，在貴陽油榨街好像叫貴州安?？瞪藤Q(mào)有限公司，劉某某親自到貴陽和上家見過面，上家的名字叫周某紅，他拿了十多種性保健品給劉某某看，之后要貨就對方打電話，劉某某購買過硬中硬、硬到底、一硬十八天、黃金偉哥、中醫(yī)世家、植物偉哥、草本偉哥等幾十種，品種雖然多，但單價差不多，每一小盒進貨價就是四塊五、五塊錢。
9.被告人周某紅供述，證實2013年，周某紅等3人成立貴州安?？瞪藤Q(mào)有限公司，主要經(jīng)營保健食品。2015年年中的時候，一些人和一些成人用品店來門市上問是否有成人用品賣，周某紅答應(yīng)幫忙找成人用品，并根據(jù)顧客的需求量進貨，從中賺取差價。2016年11月，周某紅在廣州成人用品招商會找到成人用品，并留下自己的電話號碼，記下自己感興趣的商家電話，周某紅主要從河南、云南、湖北、遼寧等地進成品，從河南、安徽、浙江等地進半成品。除了在貴州本地銷售，還銷往河北、江蘇、深圳、浙江、山東等地。產(chǎn)品有金槍不倒、硬到底、硬十天、黃金偉哥、美國偉哥、腎黃金、早泄克星、黑螞蟻、蟲草強腎王、蟲草生精膠囊等一百多個品種。半成品進來放在南明區(qū)嘉潤路倉庫里，這個倉庫白某某去過一次，是有一天下班后白某某說不好耍，就和周某紅去了這個倉庫。有時候周某紅會從嘉潤路這個倉庫里將零散的成人用品放在門市旁邊倉庫和門市辦公室里面，嘉潤路倉庫里的半成品是周某紅自己包裝，騏寶苑上面?zhèn)}庫的半成品除了周某紅，員工王某、薛某某、白某某等人在其不忙的時候也幫其包裝。這類性保健品大多五塊錢一盒，有的賣一塊。周某紅明知這類產(chǎn)品沒有生產(chǎn)許可證，也沒有將這類產(chǎn)品放在自己的門市上賣，交代公司員工有人來門市上問有無成人用品，就說沒得。這類性保健品價格大多為5塊錢一小盒，有得賣1塊。
10.被告人白某某的供述，證實其是店子里的員工，照單拿貨，有時在電腦上打單。門市上賣的保健品是正規(guī)的，成人用品是周某紅私下去進回來賣的，沒有擺在門市上賣，是放在門是后面的辦公室和店子平時存放產(chǎn)品的倉庫里。這類性保健品是有人需要的時候才從倉庫里拿出來，白某某、劉艷、薛某某都從倉庫拿過貨，白某某拿過四五次，都是聽周某紅安排去拿的，沒有單獨買過。這類產(chǎn)品無法上電腦，就只是寫在電腦出貨單的下面，和另外的正規(guī)產(chǎn)品一起付錢，有的另外手寫一張單，一般老板不在都不賣，基本都是老板在的時候，要買的人直接找老板。店子里的包裝盒和說明書是周某紅拿過來的，有時產(chǎn)品和包裝盒是分開的，這種半成品周某紅會讓白某某、劉艷、薛某某幫助包裝，基本上都是有人需要在包裝。白某某包裝了五六次，有蟻力神、中華偉哥、中藥偉哥、冬蟲夏草陰莖強勁膠囊等。海鮮市場那個倉庫白某某去過兩次，一次進去過，一次沒進去。周某紅賣的和包裝的性保健品沒有合格證、檢驗報告、白某某認(rèn)為這些性保健品是不正規(guī)的。
11.趙某某辨認(rèn)白某某、薛某某、王某、周某紅的筆錄及照片，證實趙某某辨認(rèn)出租用其倉庫存放假藥的老板周某紅、來倉庫存放假藥、拿貨并負(fù)責(zé)按期支付趙某某房租費的白某某及其來倉庫存放假藥、拿貨的薛某某、王某。
12.盧某某辨認(rèn)周某紅的筆錄及照片，證實盧某某辨認(rèn)出租其底樓房屋的男子周某紅。
13.張某某辨認(rèn)周某紅、白某某的筆錄及照片，證實張某某辨認(rèn)出租盧某某家房屋，并看見其從房屋內(nèi)拉近拉出東西的周某紅以及在該房屋出入過的女子白某某。
14.周某紅辨認(rèn)現(xiàn)場筆錄及照片，證實周某紅指認(rèn)貴陽市南明區(qū)油榨街“貴州安?？瞪藤Q(mào)有限公司”是其經(jīng)營的門市，指認(rèn)其騏寶苑二單元103室，騏寶苑四單元101室、貴陽市嘉潤路174號一幢民房底樓三處倉庫
15.搜查筆錄、搜查照片、扣押物品清單，證實公安機關(guān)通過對周某紅門市、倉庫的搜查，當(dāng)場扣押極品偉哥、美國悍馬、蟻力神、國歌1573、草本偉哥、蟲草延時王、冬蟲草腎寶片、黃金瑪卡、強腎延時王、CIALIS西力士壯陽極品、偉哥蟲草王、蟲草鹿鞭丸、vigour、vigour800、綠色偉哥、海馬參茸片、黃金男人、印度神油、中藥偉哥、美國偉哥、極品中華偉哥、VIAGRA、玻璃偉哥、黑金剛、腎黃金等假藥。已包裝好的草本偉哥、腎黃金等一百余種“性保健品”成品五萬九千余盒，散裝藥粒，各類藥品十五萬余個，各類藥品說明書二十余萬份、各類包裝盒二十余萬個。
16.古藺縣食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于申請藥品認(rèn)定的請示，瀘州市食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于“腎寶片”等產(chǎn)品認(rèn)定意見的函，瀘州市食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于“黃金偉哥”等產(chǎn)品認(rèn)定意見的函。證實金槍不倒、黑金剛、植物偉哥、偉哥腎白金、偉哥腎黃金、草本偉哥、睪丸酮、德國黑金剛、蟲草補腎王、極品鱷寶、蟲草養(yǎng)腎丸等產(chǎn)品應(yīng)按假藥論處。
17.國家輕工業(yè)食品質(zhì)量監(jiān)督檢測成都站檢驗報告，證實從周某紅處查獲的極品偉哥（西藏健龍）、美國悍馬等68種抽樣檢測出不可檢測出的西地那非成份，檢驗結(jié)論為不合格。
上述證據(jù)，上訴證據(jù)，經(jīng)庭審質(zhì)證，均符合證據(jù)三性，本院予以認(rèn)定。
本案中，被告人周某紅供述性保健品價格大多為5元錢一小盒，有的賣1元錢一小盒。因此，本院對周某紅辯護人提出所有貨物按5元計算加重了對被告人的處罰的辯護意見予以采納，其他辯護意見與查明的事實不符，本院不予采納。被告人白某某對性保健半成品進行包裝的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為生產(chǎn)行為。根據(jù)白某某的供述，其包裝過蟻力神、中華偉哥、中藥偉哥、冬蟲夏草陰莖強勁膠囊，還有一種是英文的，則其包裝的產(chǎn)品中既有假藥也有有毒有害食品。且根據(jù)白某某供述，去年年底，周某紅告訴白某某等人性保健品是不正規(guī)產(chǎn)品，周某紅不在店的時候，不能賣，賣的性保健品不能入賬，也不能放在門面的柜臺上賣。綜上，對被告人白某某及其辯護人提出主觀上不明知，白某某無生產(chǎn)行為的辯護意見不予采納。

本院認(rèn)為，被告人周某紅、白某某明知自己生產(chǎn)、銷售的藥品系假藥，仍予以生產(chǎn)、銷售，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪，應(yīng)予刑事處罰；被告人周某紅、白某某明知自己生產(chǎn)、銷售的性保健品中添加了非食品原料，仍予以銷售，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，應(yīng)予刑事處罰。公訴機關(guān)指控本案事實及罪名成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人白某某在共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯，依法可以從輕、減輕處罰或者免除處罰。被告人白某某經(jīng)公安機關(guān)電話通知后，主動到案，并如實供述其犯罪事實，系自首，依法可以從輕或者減輕處罰。被告人周某紅到案后如實供述其犯罪事實，系坦白，依法可以從輕處罰。被告人周某紅、白某某一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)進行并罰。綜合本案事實、情節(jié)，結(jié)合被告人的認(rèn)罪態(tài)度、悔罪表現(xiàn)，本院決定對二被告人從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第一百四十一條、第一百四十四條、第二十五條、第二十七條、第六十九條、第六十四條、第五十三條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十二條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十七條的規(guī)定，判決如下：

一、被告人周某紅犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣二十萬元；犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣十萬元；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣三十萬元；
二、被告人白某某犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑六個月十五天，并處罰金人民幣二萬元；犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，判處拘役三個月，并處罰金人民幣一萬元；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑六個月十五天，并處罰金人民幣三萬元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即被告人周某紅的刑期自2017年6月28日起至2020年12月27日止；被告人白某某的刑期自2017年7月2日起至2018年1月16日止。罰金限于本判決生效后十日內(nèi)一次性繳納，期滿不繳納的，強制繳納）
三、扣押在案物品由扣押機關(guān)古藺縣公安局依法處理。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向四川省瀘州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份副本二份。

審判長 曾方
審判員 李永
人民陪審員 孫光榮

書記員： 李慶