公訴機(jī)關(guān)自貢市自流井區(qū)人民檢察院。
被告人嚴(yán)某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，四川省成都市人，初中文化，務(wù)工，戶籍所在地四川省成都市，現(xiàn)住四川省成都市金牛區(qū)。2016年7月6日因涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪被自貢市公安局自流井分局刑事拘留，同年7月25日因被取保候?qū)彙?br/>辯護(hù)人丁祖光，四川中研律師事務(wù)所律師。

自貢市自流井區(qū)人民檢察院以自井檢公訴刑訴（2017）392號(hào)起訴書(shū)指控被告人嚴(yán)某某犯非法經(jīng)營(yíng)罪一案，于2017年12月6日向本院提起公訴。本院受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，組成合議庭，于同年12月21日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。自貢市自流井區(qū)人民檢察院指派助理檢察員范莉出庭支持公訴，被告人嚴(yán)某某、辯護(hù)丁祖光到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2015年12月至2016年5月期間，被告人嚴(yán)某某在沒(méi)有煙草專賣(mài)許可的情況下，先后三次共從康某1（已訴）處購(gòu)入出口倒流的紫云香煙900條用于銷(xiāo)售，每條單價(jià)65元，交易金額5.85萬(wàn)元。2017年7月6日民警在被告人嚴(yán)某某住處將其抓獲，自稱上述所購(gòu)紫云香煙每條加價(jià)2元后陸續(xù)在成都市金牛區(qū)帶販賣(mài)，共盈利1800元；7月25日嚴(yán)某某家屬主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)退繳涉案資金6萬(wàn)元。在審理過(guò)程中，嚴(yán)某某另向本院退繳了盈利300元。
上述事實(shí)，被告人嚴(yán)某某在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，并有公安機(jī)關(guān)受案登記表、立案決定書(shū)等法律文書(shū)，人口信息，抓獲說(shuō)明，通話清單，煙草局證明，扣押筆錄及清單、退繳單據(jù)，證人羅某、康某1、康某2、徐某的證言，被告人嚴(yán)某某的供述和辯解，辨認(rèn)筆錄等證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條“違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：（一）未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品的”之規(guī)定，以及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售煙草專賣(mài)品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第五款“違反國(guó)家煙草專賣(mài)管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣(mài)行政主管部門(mén)許可，無(wú)煙草專賣(mài)生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣(mài)批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣(mài)經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證、煙草專賣(mài)零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣(mài)品，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰”、第三條第一款“非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣(mài)品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的‘情節(jié)嚴(yán)重’：（一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬(wàn)元以上的”、第四條“非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣(mài)品，能夠查清銷(xiāo)售或者購(gòu)買(mǎi)價(jià)格的，按照其銷(xiāo)售或者購(gòu)買(mǎi)的價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額”之規(guī)定，被告人嚴(yán)某某在未取得煙草經(jīng)營(yíng)許可證的情況下，非法購(gòu)買(mǎi)、銷(xiāo)售煙草制品，其購(gòu)買(mǎi)價(jià)格5.85萬(wàn)元為非法經(jīng)營(yíng)的數(shù)額，屬情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，依法應(yīng)處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。公訴機(jī)關(guān)的起訴指控成立，本院予以支持。
依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰”的規(guī)定，被告人嚴(yán)某某到案后能如實(shí)供述自己的罪行，可以從輕處罰。
案發(fā)后，被告人嚴(yán)某某主動(dòng)退繳全部涉案款項(xiàng)，在量刑時(shí)可酌情予以考慮。
依照《中華人民共和國(guó)刑法》第七十二條第一款“對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)；（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響”、第三款“被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行”之規(guī)定，被告人嚴(yán)某某的情形符合上述法律規(guī)定，依法可以宣告緩刑。
依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十四條“犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收。沒(méi)收的財(cái)物和罰金，一律上繳國(guó)庫(kù)，不得挪用和自行處理”的規(guī)定，對(duì)本案退繳的違法所得1800元應(yīng)予以追繳，退繳的非法經(jīng)營(yíng)所用資金5.85萬(wàn)元應(yīng)予以沒(méi)收，均上繳國(guó)庫(kù)。
關(guān)于辯護(hù)人丁某的上述辯護(hù)意見(jiàn)，符合審理查明的事實(shí)和法律規(guī)定，應(yīng)予以采納。
據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第六十七條第三款、第七十二條第一款和第三款、第六十四條的規(guī)定，以及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售煙草專賣(mài)品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第五款、第三條第一款第（一）項(xiàng)、第四條的規(guī)定，判決如下：

一、被告人嚴(yán)某某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年，并處罰金七千七百元，罰金于判決生效后十日內(nèi)向本院繳納；
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。）
二、對(duì)被告人嚴(yán)某某退繳的違法所得一千八百元予以追繳，退繳的非法經(jīng)營(yíng)所用資金五萬(wàn)八千五百元予以沒(méi)收，均上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向四川省自貢市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審判長(zhǎng) 虞麗梅
人民陪審員 賴靜容
人民陪審員 江明書(shū)

書(shū)記員： 楊艷麗