公訴機(jī)關(guān)陜西省西安市人民檢察院。被告人師某某，男，xxxx年xx月xx日出生于陜西省西安市，漢族，初中文化，住西安市，農(nóng)民。2018年2月18日因涉嫌犯盜掘古墓藏罪被刑事拘留，2018年3月23日被逮捕?，F(xiàn)羈押于西安市看守所。辯護(hù)人李宏良，陜西澤誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

陜西省西安市人民檢察院指控，西安市長(zhǎng)安區(qū)馬王街辦大原村位于第一批全國(guó)重點(diǎn)文物保護(hù)單位豐鎬遺址內(nèi)。2014年7月某日，被告人師某某與其兄趙某某（已判刑）在馬王鎮(zhèn)大原村東七街2號(hào)師某某家中挖樹根時(shí)，發(fā)現(xiàn)樹下土質(zhì)松軟，二人判斷應(yīng)該是墓葬，遂開始挖掘。從當(dāng)日中午12時(shí)至22時(shí)，被告人師某某伙同趙某某使用鐵锨、锨頭先挖出盜洞，后在4米深的墓坑內(nèi)用灰鏟盜掘出銅鼎2件，銅爵杯2件，銅觚1件，銅卣1件，銅簋1件，銅尊1件共8件文物。2014年8月6日，公安機(jī)關(guān)在被告人師某某家中當(dāng)場(chǎng)查獲所道文物。經(jīng)陜西省文物鑒定委員會(huì)鑒定：8件被盜青銅文物中有國(guó)家二級(jí)文物4件，國(guó)家三級(jí)文物4件。經(jīng)西安市文物保護(hù)考古研究院對(duì)被盜古墓葬現(xiàn)場(chǎng)勘查，依據(jù)墓葬所在位置、墓葬形制及收繳的青銅器判斷，該墓葬時(shí)代應(yīng)為商末周初，并位于豐鎬遺址保護(hù)區(qū)內(nèi)，出土的青銅器具有極高的歷史、科學(xué)、藝術(shù)價(jià)值。針對(duì)上述指控，公訴機(jī)關(guān)提供了：1、接受刑事案件登記表、立案決定書、抓獲經(jīng)過(guò)；2、辨認(rèn)筆錄及扣押物品清單；3、西安市文物保護(hù)考古研究院被盜墓葬勘查情況說(shuō)明；4.陜西省文物鑒定委員會(huì)鑒定結(jié)論、5、證人證言；6、被告人供述及辯解；7、物證及照片等證據(jù)證明。據(jù)此，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人師某某伙同他人盜掘全國(guó)重點(diǎn)文物保護(hù)單位的古墓葬，并盜竊珍貴文物，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百二十八條第（一）、（四）項(xiàng)之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以盜掘古墓葬罪追究其刑事責(zé)任。提請(qǐng)本院依法判處。庭審中，被告人師某某對(duì)起訴書指控他的犯罪事實(shí)承認(rèn)屬實(shí)，未作辯解。其辯護(hù)人提出，1、被告人師某某從自家挖出古墓埋藏物，其行為構(gòu)成侵占罪。2、本案的鑒定意見沒(méi)有鑒定人簽名，作出鑒定的機(jī)構(gòu)不具有鑒定資質(zhì)；3、被告人師某某歸案后認(rèn)罪態(tài)度好，主觀惡性小，在共同犯罪中較之趙某某作用小，涉案文物未流失，建議對(duì)其從輕處罰。經(jīng)審理查明，西安市長(zhǎng)安區(qū)馬王街辦大原村位于第一批全國(guó)重點(diǎn)文物保護(hù)單位灃鎬遺址內(nèi)。2014年7月某日，被告人師某某與其兄趙某某（已判刑）在馬王鎮(zhèn)大原村東七街2號(hào)師某某家中挖樹根時(shí)，發(fā)現(xiàn)樹下古墓葬，遂開始挖掘。師某某伙同趙某某使用鐵锨、锨頭先挖出盜洞，又在4米深的墓坑內(nèi)用灰鏟盜掘出銅鼎2件，銅爵杯2件，銅觚1件，銅卣1件，銅簋1件，銅尊1件共8件文物。經(jīng)陜西省文物鑒定委員會(huì)鑒定，8件被盜青銅文物中有國(guó)家二級(jí)文物4件，國(guó)家三級(jí)文物4件。經(jīng)西安市文物保護(hù)考古研究院對(duì)被盜古墓葬現(xiàn)場(chǎng)勘查，依據(jù)墓葬所在位置、墓葬形制及收繳的青銅器判斷，該墓葬時(shí)代應(yīng)為商末周初，并位于灃鎬遺址保護(hù)區(qū)內(nèi)，出土的青銅器具有極高的歷史、科學(xué)、藝術(shù)價(jià)值。上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：1、受理刑事案件登記表、抓獲經(jīng)過(guò)、破案報(bào)告。證明2014年8月5日，西安市公安局刑偵大隊(duì)接特情舉報(bào)稱西安市長(zhǎng)安區(qū)馬王鎮(zhèn)大原村有人倒賣文物。同月6日，公安人員在長(zhǎng)安區(qū)馬王鎮(zhèn)大原村東七街1號(hào)趙某某家中查獲銅鼎2件，銅爵杯2件，銅觚1件，銅卣1件，銅簋1件，銅尊1件等文物共計(jì)8件，并將趙某某抓獲。2018年2月18日，公安人員在灃西新城馬王街辦大原村師某某家中將師某某抓獲。2、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄及照片。證明現(xiàn)場(chǎng)位于西安市長(zhǎng)安區(qū)馬王鎮(zhèn)大原村東七街2#宅基地。被盜古墓葬位于宅基地院內(nèi)。經(jīng)勘查，該墓葬為豎穴土坑墓，平面呈長(zhǎng)方形，東西長(zhǎng)2.5米，南北寬1.6米，深4.0米。在盜洞內(nèi)發(fā)現(xiàn)有現(xiàn)代灰刀手鏟1個(gè)、少量夾砂陶器殘片。3、西安市灃鎬遺址保管所及西安市文物局出具的證明材料。證明西安市灃鎬遺址是第一批全國(guó)重點(diǎn)文物保護(hù)單位，保護(hù)面積25平方公里。其中西安市長(zhǎng)安區(qū)馬王街辦大原村位于灃鎬遺址保護(hù)范圍內(nèi)。依據(jù)墓葬所在位置、墓葬形制及收繳的青銅器初步判斷，該墓葬時(shí)代應(yīng)為商末周初。該墓葬位于灃鎬遺址保護(hù)區(qū)范圍內(nèi)，出土的青銅器具有極高的歷史、科學(xué)、藝術(shù)價(jià)值。4、陜西?。?014）陜（鑒）字（060）號(hào)文物鑒定結(jié)論。證明“父癸”銘銅爵，一對(duì)兩件，屬二級(jí)文物；獸面紋銅簋，一件，屬三級(jí)文物；“子父丁”銘銅觚，一件，屬二級(jí)文物；獸面紋小銅鼎，一件，屬三級(jí)文物；獸面紋大銅鼎，一件，屬三級(jí)文物；獸面紋銅尊，一件，屬三級(jí)文物；菱形紋銅卣，一件，屬二級(jí)文物。5、辨認(rèn)、指認(rèn)筆錄及照片。證明趙某某辨認(rèn)出3號(hào)照片中的人就是他弟師某某。趙某某和證人杜某分別辨認(rèn)出趙某某、師某某盜掘文物過(guò)程中所使用的工具灰鏟。趙某某指認(rèn)盜掘地點(diǎn)位于他弟弟師某某家院內(nèi)，并指認(rèn)了所盜掘的文物。6、西安市公安局扣押物品、文件清單。證明公安機(jī)關(guān)對(duì)被告人趙某某所盜掘的青銅簋1件，高13cm,直徑19cm;青銅鼎1件，高23cm,直徑18.5cm，三足；青銅鼎1件，高20cm,直徑17cm，三足；青銅觚1件，高24.5cm,直徑14cm，口裂；青銅卣1件，高30cm,直徑17cm，蓋銹蝕；青銅尊1件，高27.5cm,直徑22cm，底破損；青銅爵杯1件，高20cm,直徑27cm；青銅爵杯1件，高20cm,直徑27cm依法進(jìn)行了扣押。7、證人師某（師某某兒子）的證言。證明他家的房子是2011年修建的。建房時(shí)，他父親師某某在院子挖了一棵柿子樹，因樹根太大，就把樹干鋸斷了，樹根還在地里。前幾天，他父母都給他說(shuō)讓把門鎖好，把家看好。8、證人趙某（趙某某兒子）的證言。證明2014年6月份左右，他聽他父親趙某某說(shuō)他叔師某某在家院子里挖樹根的時(shí)候發(fā)現(xiàn)了青銅器。他在他叔師某某家看見了一件青銅器，是一個(gè)喝酒的器物。9、證人王某（趙某某妻子）、杜某（師某某妻子）的證言。證明被告人趙某某和師某某收拾院落時(shí)，在移除院內(nèi)一棵柿子樹時(shí)，在樹坑中挖到了文物，其中一個(gè)類似于古代人喝酒用的杯子。10、同案犯趙某某的供述。證明2014年7月份的一天，他幫他弟弟師某某挖其家院子內(nèi)柿子樹根時(shí)，發(fā)現(xiàn)樹根旁邊的土質(zhì)很松軟。他們判斷可能是古墓葬就商量好一起挖掘。大約是中午１２時(shí)許，他們先用鐵锨挖，挖到１米多時(shí)挖到一個(gè)爛瓦罐，挖到３米左右時(shí)發(fā)現(xiàn)少量人骨頭。后他們又用灰鏟在墓葬內(nèi)扒，先后挖出青銅器八件。他叫不上來(lái)這些青銅器名字，有一個(gè)像壺一樣的，帶提把，有兩個(gè)喝酒用的杯子，三個(gè)像香爐一樣的銅罐，一個(gè)像花瓶樣的青銅器，還有一個(gè)喇叭狀的青銅器。他們對(duì)墓葬清理完后進(jìn)行回埋，陶器殘片也埋進(jìn)去，直到晚上１０時(shí)才回埋完。他們用紙箱子把挖出青銅器裝好，放在師某某家廚房?jī)?nèi)。他們知道這些文物能賣錢，就叮囑家人不要聲張。他們聯(lián)系本村村民苗某某欲將這八件青銅器文物倒賣。苗某某先后帶來(lái)兩批人看貨，他和他兒子趙通開車將對(duì)方接到家里，價(jià)格談到100多萬(wàn)元。因?yàn)樗麄冃睦韮r(jià)位是一百五、六十萬(wàn)，所以終因價(jià)格問(wèn)題沒(méi)談攏未能交易。11、戶籍材料。證明被告人師某某犯罪時(shí)達(dá)到承擔(dān)完全刑事責(zé)任的年齡。12.刑事判決書及裁定書。證明被告人趙某某犯盜掘古墓葬罪，判處有期徒刑十五年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元。13.被告人師某某的供述。證明2014年7月初，他和他哥趙某某收拾他家院子。因院子一棵柿子樹根沒(méi)有挖出，無(wú)法鋪水泥，他和趙某某一起挖其家院子內(nèi)柿子樹根。他們挖出樹根時(shí)，發(fā)現(xiàn)樹根下的土是臟土、土質(zhì)較軟。他想到，只要天下雨院子的水就從柿子樹根往下快速的滲，判斷樹根底下估計(jì)有古墓。他給趙某某說(shuō)了可能有古墓，他們就商量一起挖掘。他們先后挖出青銅器八件。他叫不上來(lái)這些青銅器名字，有一個(gè)像壺一樣的，帶提把，有兩個(gè)喝酒用的杯子，三個(gè)像香爐一樣的銅罐，一個(gè)像花瓶樣的青銅器，還有一個(gè)喇叭狀的青銅器。他們對(duì)墓葬清理完后進(jìn)行回埋，挖出來(lái)后用紙箱子裝著放在他家院子庫(kù)房里。
陜西省西安市人民檢察院以西檢訴一刑訴（2018）號(hào)起訴書指控被告人師某某犯盜掘古墓葬罪，于2018年7月19日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，于2018年8月14日公開開庭對(duì)本案進(jìn)行了審理。西安市人民檢察院指派檢察員張某、高某出庭支持公訴，被告人師某某及其辯護(hù)人李宏良均到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，被告人師某某為牟取非法利益，伙同他人盜掘國(guó)家重點(diǎn)文物保護(hù)單位灃鎬遺址內(nèi)古墓葬中文物，其行為已構(gòu)成盜掘古墓葬罪。西安市人民檢察院指控被告人師某某的犯罪事實(shí)成立，罪名及適用法律正確，應(yīng)予支持。對(duì)被告人師某某的辯護(hù)人所提被告人師某某從自家挖出古墓埋藏物，其行為構(gòu)成侵占罪之辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人師某某與其兄趙某某明知其所居住地西安市長(zhǎng)安區(qū)馬王街辦大原村位于灃鎬遺址保護(hù)范圍內(nèi)，仍對(duì)發(fā)現(xiàn)的古墓葬進(jìn)行盜掘，其行為均構(gòu)成盜掘古墓葬罪，故該辯護(hù)意見不能成立，不予采納。對(duì)其辯護(hù)人所提本案的鑒定意見沒(méi)有鑒定人簽名，作出鑒定的機(jī)構(gòu)不具有鑒定資質(zhì)之辯護(hù)意見，經(jīng)查，作出陜西省（2014）陜（鑒）字（060）號(hào)文物鑒定結(jié)論的陜西省文物管理委員會(huì)具有鑒定資質(zhì)，且該鑒定意見明確注明鑒定人簽字在該意見的副本中，故該辯護(hù)意見不能成立，不予采納；對(duì)其辯護(hù)人所提被告人師某某歸案后認(rèn)罪態(tài)度好，主觀惡性小，涉案文物未流失，在共同犯罪中較之趙某某作用小，建議對(duì)其從輕處罰之辯護(hù)意見，經(jīng)查，涉案文物未流失是公安機(jī)關(guān)及時(shí)偵破的結(jié)果，被告人師某某明知古墓葬予以盜挖，并與其兄趙某某準(zhǔn)備倒賣牟利，二人犯罪作用相當(dāng)，足見其主觀惡性大，其雖認(rèn)罪態(tài)度較好，但不足以對(duì)其從輕處罰，故該辯護(hù)意見均不能成立，不予采納。被告人師某某與其兄趙某某預(yù)謀盜掘古墓葬，并積極實(shí)施盜掘行為，在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，依法應(yīng)予嚴(yán)懲，惟考慮被告人師某某認(rèn)罪態(tài)度較好，依法可對(duì)其酌情從輕處罰。根據(jù)被告人犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百二十八條第一款第（一）、（四）項(xiàng)、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第五十二條、第六十一條之規(guī)定，判決如下：

被告人師某某犯盜掘古墓葬罪，判處有期徒刑十五年（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年2月18日起至2033年2月17日止），并處罰金人民幣十萬(wàn)元（限判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納）。如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向陜西省高級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。

代理審判員　　李欣燁