原公訴機(jī)關(guān)西安市新城區(qū)人民檢察院。上訴人（原審被告人）張某某，男，xxxx年xx月xx日出生于湖北省松滋市，漢族，小學(xué)文化，無(wú)業(yè)，住松滋市。2016年3月25日因本案被抓獲，次日因涉嫌犯運(yùn)輸毒品罪被刑事拘留，同年4月29日被逮捕?，F(xiàn)羈押于西安市新城區(qū)看守所。指定辯護(hù)人翁婧、陳瑋鈺，陜西大唐律師事務(wù)所律師。

西安市新城區(qū)人民法院審理新城區(qū)人民檢察院指控原審被告人張某某犯運(yùn)輸毒品罪一案，于2017年5月23日作出（2017）陜0102刑初279號(hào)刑事判決，以被告人張某某犯運(yùn)輸毒品罪，判處有期徒刑十五年，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣八萬(wàn)元。宣判后，張某某不服，提出上訴。本院審理后，認(rèn)為原審判決事實(shí)不清，證據(jù)不足，于2017年12月21日作出(2017)陜01刑終523號(hào)刑事裁定，撤銷西安市新城區(qū)人民法院（2017）陜0102刑初279號(hào)刑事判決，發(fā)回新城區(qū)人民法院重新審理。新城區(qū)人民法院依法另行組成合議庭，于2018年6月15日作出（2018）陜0102刑初23號(hào)刑事判決。宣判后，張某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)審查案卷，訊問上訴人，聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。原審判決認(rèn)定，2016年3月，被告人張某某經(jīng)“東子”（身份不詳）介紹認(rèn)識(shí)“胖子”（身份不詳），張某某隨“胖子”從西安至云南省勐海縣打洛鎮(zhèn)附近某村，“胖子”要求張某某體內(nèi)藏毒，張某某未能吞食，2016年3月18日3月23日趙某（未滿16周歲，另處）在同一地點(diǎn)完成吞食毒品，“胖子”遂安排張某某陪同趙某將毒品運(yùn)至西安，張某某、3月24日趙某乘坐KY8260次航班由西雙版納到達(dá)昆明，3月25日又乘坐MU5727次航班到達(dá)西安，二人在西安咸陽(yáng)國(guó)際機(jī)場(chǎng)下機(jī)后被公安機(jī)關(guān)抓獲。3月25日14時(shí)至18時(shí)，趙某在西安市公安局新城分局解放門派出所先后從體內(nèi)排出用黃色透明膠帶包裹的毒品疑似物37包。經(jīng)鑒定：從上述毒品疑似物中均檢出海洛因成分，凈重共計(jì)219.1372克，海洛因含量達(dá)64.1%至69.7%（上述毒品除部分留檢外，其余均已收繳）。據(jù)此，原審法院認(rèn)為，被告人張某某違反國(guó)家毒品管理法規(guī)，受人雇傭，伙同他人運(yùn)輸毒品，其行為已構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。唯張某某系受人雇傭、且在毒品運(yùn)輸過(guò)程中起輔助作用，屬?gòu)姆?，?yīng)對(duì)其依法減輕處罰。根據(jù)被告人張某某的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度，并結(jié)合公訴機(jī)關(guān)的量刑建議，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第二款第（一）項(xiàng)，第二十五條第一款、第二十七條、第五十九條及第六十四條之規(guī)定，判決：（一）被告人張某某犯運(yùn)輸毒品罪，判處有期徒刑十二年，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣八萬(wàn)元；（二）隨案扣押的作案工具黑色海信手機(jī)一部、非法所得人民幣七百九十五元及中國(guó)建設(shè)銀行卡一張，均依法予以沒收。張某某及其辯護(hù)人上訴提出，張某某并不知道趙某體內(nèi)藏有毒品，亦沒有參與運(yùn)輸毒品的行為，應(yīng)認(rèn)定其無(wú)罪。經(jīng)審理查明，原審判決認(rèn)定張某某犯運(yùn)輸毒品罪的事實(shí)清楚，有經(jīng)原審法院庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：1.受案登記表、接警登記表、抓獲經(jīng)過(guò)及情況說(shuō)明證明：2016年3月25日8時(shí)許，西安市公安局新城分局解放門派出所民警接群眾匿名舉報(bào)稱趙某及被告人張某某攜帶毒品從昆明乘坐飛機(jī)至西安，后民警在西安咸陽(yáng)國(guó)際機(jī)場(chǎng)將剛下飛機(jī)的二人抓獲。趙某在解放門派出所分三次排泄出透明膠袋包裝的疑似毒品物37個(gè)，毛重為312.2克。2.現(xiàn)場(chǎng)提取、清點(diǎn)筆錄及稱量、扣押、封存筆錄、指認(rèn)照片證明：2016年3月25日14時(shí)許，趙某在解放門派出所排泄出透明膠帶包裹的毒品疑似物22包、16時(shí)許排泄出13包、17時(shí)許排泄出2包，經(jīng)稱量，上述37包毒品疑似物毛重312.2克，趙某對(duì)上述物品及稱量結(jié)果予以指認(rèn)，公安機(jī)關(guān)扣押后予以封存。3.法醫(yī)毒物司法鑒定檢驗(yàn)報(bào)告書及毒品收據(jù)證明：送檢的從趙某體內(nèi)排出的37包毒品疑似物，凈重共計(jì)219.1372克，從中隨機(jī)抽取10包進(jìn)行檢測(cè)，均檢出海洛因成分，含量為64.1%至69.7%。上述毒品均已被西安市禁毒委員會(huì)收繳。4.扣押物品清單證明：公安機(jī)關(guān)扣押了上訴人張某某黑色海爾手機(jī)一部、人民幣255元、建設(shè)銀行卡一張（卡號(hào)62×××05）、MU5727航班飛機(jī)票一張、KY8260航班登機(jī)牌一張、昆明至西安電子行程單一張（2016.3.258：15，票價(jià)1570元）、保險(xiǎn)單一張（保險(xiǎn)費(fèi)20元）、西雙版納至昆明電子行程單一張（出發(fā)時(shí)間2016.3.2423：40，票價(jià)810元）、張某某及趙某保險(xiǎn)單兩張（保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì)40元）、張某某臨時(shí)身份證一張（簽發(fā)時(shí)間2016年3月18日，簽發(fā)地昆明）、張某某與趙某2016年3月24日在西雙版納機(jī)場(chǎng)合影照片兩張；扣押趙某三星手機(jī)一部、人民幣540元、農(nóng)業(yè)銀行卡（卡號(hào)62×××79）、趙某臨時(shí)身份證一張（簽發(fā)時(shí)間為2016年3月24日，簽發(fā)地版納）、MU5727航班飛機(jī)票一張、KY8260航班登機(jī)牌一張、昆明至西安咸陽(yáng)電子行程單一張（2016.3.258：15，票價(jià)1570元）、保險(xiǎn)單一張（保險(xiǎn)費(fèi)20元）、西雙版納至昆明電子行程單一張（出發(fā)時(shí)間2016.3.2423：40，票價(jià)810元）。5.離港數(shù)據(jù)證明：張某某于2016年2月27日自深圳黃田至咸陽(yáng)、于同年3月17日自咸陽(yáng)至昆明巫家壩、于次日自昆明巫家壩至景洪、于同月24日自景洪至昆明巫家壩、于次日自昆明巫家壩至咸陽(yáng)；趙某于2016年3月24日自景洪至昆明巫家壩、于次日自昆明巫家壩至咸陽(yáng)。6.現(xiàn)場(chǎng)檢驗(yàn)報(bào)告書證明：趙某毒品尿檢呈陽(yáng)性，張某某毒品尿檢結(jié)果呈陰性。7.銀行卡交易記錄證明：張某某所持銀行卡于2017年2月27日入賬994.76元，同日出賬900元。8.手機(jī)恢復(fù)數(shù)據(jù)證明：張某某手機(jī)與136××××9734（歸屬地為陜西省西安市）聯(lián)系記錄：2016年3月24日晚至次日凌晨2時(shí)許，二人通話頻繁，對(duì)方于25日10時(shí)50分呼入一次，張某某于11時(shí)28分呼叫對(duì)方一次，未接通。2016年3月25日2時(shí)24分，張某某發(fā)短信：62×××79農(nóng)業(yè)銀行（系趙某銀行卡），10時(shí)52分，短信顯示對(duì)方來(lái)電2次，未接通；張某某曾在百度搜索過(guò)“海洛因10顆關(guān)多久”的內(nèi)容。9.證人趙某證明：他被抓獲一周前一個(gè)運(yùn)輸毒品的朋友QQ聯(lián)系他，問他想不想賺錢，還說(shuō)一次能賺1萬(wàn)元，他就答應(yīng)了。大約一周之后，該人就把他從昆明帶到打洛縣，又叫了一輛摩托車將他偷渡到緬甸（因?yàn)樗匆姰?dāng)?shù)仄嚪较虮P都在右邊，而且車牌號(hào)也是黑色的，所以他確定到了緬甸），之后，來(lái)了一個(gè)人將他接到一間房子里，房里有五六個(gè)人，有人吞毒品，有人往鞋里藏毒品。3月23日晚上，一個(gè)黑黑瘦瘦的人讓他吞毒品，腰里還別著槍，他就吞了30多包毒品，當(dāng)時(shí)張某某也在房間里，看到他吞毒品了。3月24日中午，有人用摩托車將他和張某某送到打洛縣，并給了他6000元的路費(fèi)，還讓他到了西安就聽張某某的，由張某某聯(lián)系西安的人。之后，他就和張某某乘坐出租車到了西雙版納機(jī)場(chǎng)，當(dāng)日下午6時(shí)許，他倆買了晚上11點(diǎn)到昆明的機(jī)票，25日0時(shí)40分許，他倆到達(dá)昆明找了一個(gè)賓館入住，25日7時(shí)許，他倆買了到西安的機(jī)票，剛到西安就被公安抓獲了。在這一路上，張某某都和他在一起，還讓他不要吃太多以免將毒品排泄掉。經(jīng)混雜辨認(rèn)，趙某辨認(rèn)出張某某就是與其同行的人。10.上訴人張某某供述：他以前在工地干活時(shí)認(rèn)識(shí)一個(gè)叫“東子”的人。2016年春節(jié)后，“東子”讓他從深圳來(lái)西安跑業(yè)務(wù)，還給他機(jī)票錢；2016年2月28日，他從深圳坐飛機(jī)到西安，“東子”將他接到西安一小巷子的一個(gè)賓館，給他錢讓他上網(wǎng)消遣，期間介紹了一個(gè)“胖子”說(shuō)是大哥。同年3月18日左右，他跟隨“胖子”從咸陽(yáng)坐飛機(jī)到昆明，又從昆明坐飛機(jī)到西雙版納，之后坐出租車到打洛縣，再坐摩的翻過(guò)一座山到了一個(gè)村子里，之后開車去了一個(gè)房子，那個(gè)車的方向盤是在右邊?！芭肿印睂⑺麕У揭粋€(gè)房間里，拿了用膠帶包好的一坨一坨綠色的東西讓他吞，他沒吞下去。3月23日左右，“胖子”又讓一“小孩”（趙某）吞下毒品，“胖子”就說(shuō)他留在這沒什么用了，讓他和趙某一起到西安，分別給了他們路費(fèi)。期間他有說(shuō)讓趙某少吃點(diǎn)?！芭肿印边€給了他一個(gè)電話號(hào)碼讓他到了西安聯(lián)系，他和3月24日趙某從西雙版納坐飛機(jī)到昆明，25日，又從昆明坐飛機(jī)到西安，一下飛機(jī)他給“東子”打電話說(shuō)他們到了，之后就被公安抓獲了。經(jīng)混雜辨認(rèn)，張某某辨認(rèn)出趙某就是和其同行的未成年人。11.前科材料證明：張某某因犯搶劫罪于2009年4月8日被判處有期徒刑一年又六個(gè)月，2010年5月22日被釋放。12.戶籍材料證明：張某某出生于1993年3月13日，作案時(shí)已達(dá)承擔(dān)完全刑事責(zé)任年齡；趙某出生于2000年7月11日，案發(fā)時(shí)15歲。以上證據(jù)，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，張某某受人指使陪同體內(nèi)藏毒的未成年人趙某乘坐飛機(jī)將毒品從云南運(yùn)至陜西西安，其行為已構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。對(duì)張某某及其辯護(hù)人所提張某某與趙某僅是同行，并不知道趙某體內(nèi)藏有毒品，不構(gòu)成犯罪之上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，趙某證明其在吞食毒品時(shí)張某某在場(chǎng)，張某某多次供述亦承認(rèn)與趙某在同一房間居住，并看到趙某吞食毒品，且根據(jù)趙某證言、張某某供述及其手機(jī)數(shù)據(jù)顯示，張某某與趙某到達(dá)西安后，由張某某負(fù)責(zé)與西安接應(yīng)的人聯(lián)系，張某某的手機(jī)通話記錄對(duì)此亦能予以印證，故張某某明知趙某體內(nèi)藏毒，仍受人指使陪同協(xié)助趙某運(yùn)輸毒品，其行為已構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪，故對(duì)該上訴理由及辯護(hù)意見不予采納。原審判決認(rèn)定的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，惟認(rèn)定張某某系從犯，對(duì)其減輕處罰時(shí)，應(yīng)在新的量刑幅度內(nèi)，適用并處罰金的附加刑，原審判決適用沒收財(cái)產(chǎn)的附加刑不當(dāng)，且數(shù)額過(guò)高，應(yīng)予改判。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第五十二條、第五十三條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持西安市新城區(qū)人民法院（2018）陜0102刑初23號(hào)刑事判決第（二）項(xiàng)，即隨案扣押的作案工具黑色海信手機(jī)一部、非法所得人民幣七百九十五元及中國(guó)建設(shè)銀行卡一張，均依法予以沒收；二、撤銷西安市新城區(qū)人民法院（2018）陜0102刑初23號(hào)刑事判決第（一）項(xiàng)，即被告人張某某犯運(yùn)輸毒品罪，判處有期徒刑十二年，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣八萬(wàn)元；三、上訴人張某某犯運(yùn)輸毒品罪，判處有期徒刑十二年（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年3月25日起至2028年3月24日止），并處罰金人民幣三萬(wàn)元（限判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納）。本判決為終審判決。

代理審判員　　李思明
代理審判員　　張　超