山東省成武縣人民檢察院
劉某甲
郭某
趙元博（山東文亭扶正律師事務(wù)所）

原公訴機(jī)關(guān)山東省成武縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）劉某甲，農(nóng)民。因犯販賣毒品罪于2013年8月8日被成武縣人民法院判處有期徒刑一年，并處罰金二千元。2014年4月3日刑滿釋放。因涉嫌犯販賣毒品罪于2014年11月5日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕?，F(xiàn)羈押于成武縣看守所。
上訴人（原審被告人）郭某，綽號大嘴，農(nóng)民。因犯尋釁滋事罪于2011年4月8日被南京市鼓樓區(qū)人民法院判處拘役四個月，緩刑六個月。因涉嫌犯販賣毒品罪于2014年11月5日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕?，F(xiàn)羈押于成武縣看守所。
辯護(hù)人趙元博，山東文亭扶正律師事務(wù)所律師。
山東省成武縣人民法院審理山東省成武縣人民檢察院指控被告人劉某甲、郭某犯販賣毒品罪一案，于二〇一五年六月二十三日作出（2015）成刑初字第55號刑事判決。原審被告人劉某甲、郭某不服，均提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，聽取辯護(hù)人的意見，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定:
（一）2014年10月29日晚，被告人劉某甲通過被告人郭某在成武縣“皇后國際”音樂會所三樓辦公室內(nèi)，以每克140元的價格賣與遲某甲基苯丙胺50克。
原審判決認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有:
1、證人遲某證實(shí)，2014年10月29日，劉某甲給其發(fā)信息說他在去東北的路上，身上沒錢，讓其弄幾千塊錢打到他郵政卡上。其說只能讓劉某甲想法出點(diǎn)“貨”，劉某甲說拿“貨”直接到成武縣“皇后國際”樓下，劉某甲讓“大嘴”把“貨”送下去，并讓其拿200元給“大嘴”，后把郵政卡賬號62×××42發(fā)給了遲某，價格按140。其到達(dá)成武縣“皇后國際”音樂會所，看見“大嘴”和“嘉城”上了一輛車，“大嘴”向其招手，在車?yán)铩按笞臁苯o其5個茶葉袋，每個茶葉袋有10克冰毒，其給“大嘴”200元好處費(fèi)。其回到菏澤大約夜里12點(diǎn)多，在菏澤市雙河路郵政銀行取款機(jī)往劉某甲的郵政卡匯了4800元，次日早晨匯了2000元。其這次購買的50克冰毒自己吸了一部分，丟了一部分。劉某甲讓“大嘴”交給其的5包密封的鐵觀音茶葉袋，呈不規(guī)則塊狀，一看就知道是冰毒。
2、書證
（1）戶名為劉某甲的尾號為5742的銀行卡交易明細(xì)證實(shí)，2014年10月30日，劉某甲該銀行卡通過ATM轉(zhuǎn)賬分別轉(zhuǎn)入4800元、2000元，交易機(jī)構(gòu)名稱為菏澤市東關(guān)支行自助銀行。
（2）劉某甲與遲某之間的手機(jī)短信記錄證實(shí)，2014年10月29日，被告人劉某甲短信聯(lián)系遲某，二人約定在成武縣“皇后國際”樓下見面拿貨，50個，按140，后劉某甲安排“大嘴”把貨送到“皇后國際”樓下遲某乘坐的出租車?yán)?，并讓遲某給“大嘴”200元。隨后劉某甲把尾號5742的銀行卡（郵政）發(fā)給遲某，當(dāng)日夜，遲某轉(zhuǎn)賬至劉某甲上述賬戶4800元，第二天（10月30日），遲某又給劉某甲轉(zhuǎn)賬2000元。
（3）劉某甲與郭某之間的手機(jī)短信記錄證實(shí)，被告人劉某甲安排“大嘴”（被告人郭某）送五包“東東”到樓下，并稱想辦法給其弄二百元錢。
3、證人遲某的辨認(rèn)筆錄證實(shí)，在成武縣公安局依法組織的辨認(rèn)中，2014年11月25日，遲某經(jīng)對12張不同男性正面免冠照片進(jìn)行辨認(rèn)后確認(rèn)，5號照片上的男子（本案被告人郭某）就是2014年10月29日在成武縣“皇后國際”會所門口通過劉某甲安排拿給其50克冰毒（分裝在5個茶葉袋）的人。
4、被告人的供述與辯解
郭某供述，2014年10月29日晚，其在皇后歌城上班，劉某甲打電話讓其幫忙往菏澤送些冰毒，其沒有答應(yīng)，后來劉某甲又發(fā)信息說他去東北了，身上沒錢，讓其幫幫忙，拿貨的人到“皇后國際”歌城去拿，到時其把東西送到樓下就行，并說拿貨的人是他斌叔（真實(shí)姓名叫遲某），其就同意了。劉某甲告訴其電腦包內(nèi)的煙盒里有20個冰毒，并讓其在小倉庫里拿一包，后來劉某甲又說多加兩包給對方。劉某甲去東北前借了其200元錢，劉某甲發(fā)短信說出完貨想法給其200元。其在劉某甲的電腦包里找到一個煙盒，里面有2包冰毒，在一個黑色挎包里找到3包。夜里10點(diǎn)多，劉某甲給其打電話說斌叔到了，郭某喊了歌城服務(wù)員“嘉城”一起到樓下其租的一輛“長城”牌汽車?yán)铮瑢?包冰毒（其感覺有一兩多重）交給遲某，遲某給其200元。并證實(shí)，其和劉某甲認(rèn)識不久就在其住的辦公室里一塊吸食過一次冰毒，劉某甲吸毒又販毒，劉某甲經(jīng)常在其辦公室里打電話，都是給人家談價錢，買賣“東西”（冰毒）一類的。劉某甲平時都喊其“大嘴”。遲某是劉某甲的朋友，其不認(rèn)識遲某，但見過幾次。
（二）2014年11月3日晚，被告人劉某甲在成武縣“皇后國際”音樂會所內(nèi)，以每克160元的價格賣與遲某甲基苯丙胺30克。
原審判決認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有:
1、證人證言
（1）遲某證實(shí)，2014年11月3日，其購買劉某甲30個冰毒，每個160元，在成武縣“逸祥”賓館206房間其給劉某甲3900元。劉某甲在“皇后”歌城給其拿了三個用小茶葉袋盛裝的冰毒，說是30個，其放在了衣兜里，當(dāng)時王某也在場。后來其用其尾號為5087的賬號通過網(wǎng)銀向劉某甲的游戲賬號轉(zhuǎn)入700元。此次購買的30克冰毒被何茂峰、杜良玉吸了一部分，剩余的冰毒在我住的地方被公安人員查獲，經(jīng)現(xiàn)場稱重為26.53克。
（2）王某證實(shí)，2014年11月3日晚上10點(diǎn)鐘左右，其和劉某甲來到成武縣“逸祥”賓館206房間，見到遲某。劉某甲和遲某拿出冰毒吸食，遲某給了劉某甲3900元錢，二人怎么說的其不清楚。后其與劉某甲、遲某三人來到“皇后”歌城三樓大廳，劉某甲拿出三包東西給了遲某兩包，說先給遲某20個東西（指20多克冰毒），付清錢再給剩下的一包。
2、書證
（1）戶名為遲某尾號為5087的中國工商銀行銀行卡交易明細(xì)清單證實(shí)，2014年11月3日至4日，遲某該銀行卡通過網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)出700元。
（2）成武縣公安局扣押物品清單證實(shí)，2014年11月5日，成武縣公安局自遲某住處扣押冰毒26.53克。
（三）2014年11月4日下午，被告人劉某甲與他人在菏澤市“尚客”賓館308房間吸毒時被查獲，當(dāng)場從房間內(nèi)查獲甲基苯丙胺0.62克；同日，偵查人員自被告人劉某甲放在成武“皇后國際”音樂會所三樓辦公室黑色電腦包內(nèi)查獲甲基苯丙胺1.34克。
原審判決認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有:
1、證人證言
（1）劉某乙證實(shí)，2014年4月下旬的一天，其幫助李少華、范順自劉某甲處購買3分冰毒，其和劉某甲早已認(rèn)識，知道劉某甲平時吸毒并販毒。
（2）智擁軍證實(shí)，2014年10月下旬的一天，劉某甲向其銷售冰毒并讓其幫忙聯(lián)系買家。
（3）趙某證實(shí)，2014年7月下旬的一天，其在“逸祥”賓館購買了劉某甲3分冰毒，當(dāng)晚又購買了劉某甲3分冰毒。
（4）李某證實(shí)，2014年7月份，其自劉某甲處購買冰毒3次，第一次買了3分，第二次買了5分，第三次買了3分。
（5）岳某證實(shí)，2014年5月至9月份，其自劉某甲處購買冰毒3次，并證實(shí)劉某甲平時也吸毒。
（6）沈某證實(shí)，2014年11月4日，其和劉某甲、王某在菏澤“尚客”賓館吸毒時被抓獲，事先劉某甲帶去了有五六分冰毒。
（7）王某證實(shí)，劉某甲在成武“皇后”歌城賣給遲某20多克冰毒，后其和劉某甲、沈某在菏澤“尚客”賓館吸毒時被抓獲，毒品是劉某甲帶去的。
2、現(xiàn)場勘驗筆錄
（1）成武縣公安局制作的Kxxxx0008號現(xiàn)場勘驗筆錄證實(shí)，中心現(xiàn)場位于成武“皇后國際”音樂會所三樓臥室內(nèi)，室內(nèi)柜子上有一黑色電腦包，包內(nèi)有一透明塑封袋（內(nèi)有一粒白色晶狀體）、一個電子秤、一個黃色塑料袋。
（2）成武縣公安局制作的Kxxxx0053號現(xiàn)場勘驗筆錄證實(shí)，中心現(xiàn)場位于菏澤“尚客”賓館308房間，2號床床頭柜上白色煙盒內(nèi)一塑封袋內(nèi)有紅色片狀物2粒，玻璃瓶內(nèi)有透明晶狀體1粒，房間內(nèi)有吸毒工具塑料瓶、錫箔紙。
3、鑒定意見
菏澤市公安局刑事科學(xué)技術(shù)研究所出具的菏公物（毒）字（2014）041158號毒品檢驗鑒定報告證實(shí)，在送檢的玻璃瓶內(nèi)白色晶體、電腦包內(nèi)白色晶體中檢出甲基苯丙胺成份；在白將軍煙盒內(nèi)紅色片劑中檢出甲基苯丙胺、咖啡因成份。
4、成武縣公安局扣押清單證實(shí)，該局自劉某甲放在菏澤“尚客”賓館的玻璃瓶內(nèi)扣押白色晶狀體0.62克、自劉某甲放在菏澤“尚客”賓館的煙盒內(nèi)扣押紅色片劑0.11克，并扣押吸毒工具一宗，自劉某甲的電腦包內(nèi)扣押白色晶狀體1.34克。
5、被告人劉某甲供述與辯解
劉某甲供述，2014年11月5日夜里12點(diǎn)左右，其在菏澤“尚客”賓館308房間吸食毒品，后被抓獲，當(dāng)時一塊吸食冰毒的還有王某和沈某。偵查人員從308房間里搜獲冰毒一瓶，吸毒用的鍋?zhàn)?、冰壺、吸管還有一克多麻古，經(jīng)現(xiàn)場稱重冰毒凈重0.62克、麻古凈重0.11克，還有一瓶寫著外文的藥水，這些東西是其從焦作“榮事達(dá)”洗浴中心買的，共買了500元錢買了一個多冰毒和三顆麻古。其放在成武縣“皇后”歌城三樓辦公室的電腦包里面有一臺筆記本電腦、一小塊冰毒（經(jīng)現(xiàn)場稱重凈重1.34克）、一臺稱冰毒用的電子秤。
原審判決還對以下經(jīng)庭審質(zhì)證的綜合證據(jù)予以確認(rèn):
1、被告人劉某甲、郭某的戶籍證明，證實(shí)二人作案時均達(dá)到刑事責(zé)任年齡。
2、抓獲經(jīng)過證實(shí)，2014年8月份，成武縣公安局在辦理其他吸食毒品案件中發(fā)現(xiàn)，自2014年5月份以來，劉某甲多次向他人販賣毒品。2014年11月4日14時許，在市局有關(guān)部門的大力支持下，成武縣公安局刑警大隊偵查人員在菏澤“尚客”賓館308房間將犯罪嫌疑人劉某甲抓獲，當(dāng)場查獲冰毒及吸毒工具；當(dāng)日18時許，在成武縣“皇后國際”音樂會所將犯罪嫌疑人郭某抓獲。
3、成武縣公安局現(xiàn)場檢驗報告書證實(shí)，被告人劉某甲及證人王某、沈某、遲某的尿液經(jīng)現(xiàn)場檢測均呈陽性，被告人郭某的尿液經(jīng)現(xiàn)場檢測呈陰性。
4、山東省成武縣人民法院刑事判決書及罪犯檔案資料證實(shí)，被告人劉某甲因犯販賣毒品罪于2013年8月8日被判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二千元，2014年4月3日刑滿釋放。
5、南京市鼓樓區(qū)人民法院刑事判決書證實(shí)，被告人郭某因犯尋釁滋事罪于2011年4月8日被判處拘役四個月，緩刑六個月。
本院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。關(guān)于上訴人劉某甲所提“一審判決屬于有罪推定，其沒有販賣毒品”的上訴理由。經(jīng)查，對于原審判決認(rèn)定的第一起犯罪事實(shí)，有證人遲某的證言、劉某甲與遲某之間的手機(jī)短信記錄、劉某甲與郭某之間的手機(jī)短信記錄、劉某甲尾號為5742的銀行卡交易明細(xì)、證人遲某的辨認(rèn)筆錄、被告人郭某在偵查階段的供述等相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，且上述證據(jù)能夠相互印證，足以認(rèn)定；對于原審判決認(rèn)定的第二起犯罪事實(shí)，有證人遲某、王某的證言、遲某尾號為5087的中國工商銀行銀行卡交易明細(xì)清單、成武縣公安局扣押物品清單等相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定；對于原審判決認(rèn)定的第三起犯罪事實(shí)，有被告人劉某甲的供述，證人沈某、王某等證言、現(xiàn)場勘驗筆錄、鑒定意見、成武縣公安局扣押清單等相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。綜上，上訴人劉某甲販賣毒品的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，其上訴理由不能成立，不予采納。關(guān)于上訴人郭某所提“其不知道劉某甲讓其給對方送的東西是毒品，不構(gòu)成犯罪”的上訴理由及其辯護(hù)人提出的“沒有證據(jù)證明郭某明知劉某甲讓其送給遲某的是毒品，也沒有證據(jù)證明郭某送給遲某的毒品重量是50克，一審法院認(rèn)定事實(shí)錯誤，適用法律錯誤”的辯護(hù)意見。經(jīng)查，其一，證人遲某證實(shí)，其到達(dá)成武縣“皇后國際”音樂會所，看見“大嘴”（郭某）和“嘉城”上了一輛車，郭某向其招手，在車?yán)锕辰o其5個茶葉袋，呈不規(guī)則塊狀，一看就知道是冰毒，其二，劉某甲與遲某之間的手機(jī)短信記錄證實(shí)，二人約定在成武縣“皇后國際”樓下見面拿貨，50個，按140，劉某甲與郭某之間的手機(jī)短信記錄證實(shí)，劉某甲安排郭某送五包“東東”到樓下，其三，郭某供述，劉某甲讓其幫忙往菏澤送冰毒，其沒有答應(yīng)，后來劉某甲說拿貨的人到成武縣“皇后國際”歌城，其把東西送到樓下就行，其便同意了。之后其在劉某甲電腦包一個煙盒內(nèi)找到2包冰毒、在一個黑色挎包內(nèi)找到3包，和歌城服務(wù)員“嘉城”一起把5包冰毒（感覺有一兩多重）送到樓下其租的一輛“長城”牌汽車?yán)铮唤o遲某，遲某給其200元錢。上述證據(jù)能夠相互印證，足以證實(shí)郭某明知劉某甲讓其送給遲某的東西是50克冰毒，郭某的此項上訴理由及其辯護(hù)人的此項辯護(hù)意見不能成立，不予采納。郭某的辯護(hù)人所提一審判決審判程序違法的辯護(hù)意見，無事實(shí)和法律依據(jù)，不予采納。上訴人郭某歸案后在一審?fù)徠陂g拒不認(rèn)罪，不符合自首的成立條件，原審法院已對上訴人郭某的從犯情節(jié)予以考慮，已對其減輕處罰，故郭某的辯護(hù)人所提“上訴人郭某屬于從犯，有自首情節(jié)，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰”的辯護(hù)意見，本院不予采納。原審判決對上訴人劉某甲主刑適用有期徒刑十五年，按照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條 ?第二款 ?之規(guī)定，附加刑應(yīng)當(dāng)適用并處沒收財產(chǎn)，而原審法院附加刑適用的是罰金，屬附加刑適用不當(dāng)，但并處沒收財產(chǎn)刑罰系比罰金刑罰重的附加刑，根據(jù)上訴不加刑原則，二審不再對附加刑予以改判。綜上，原審判決定罪準(zhǔn)確，主刑量刑適當(dāng)，審判程序合法，但原審判決對上訴人劉某甲、郭某刑期起止時間計算錯誤，二審予以糾正。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?第一款 ?第（一）項 ?之規(guī)定，裁定如下:
駁回上訴，維持原判。
（上訴人劉某甲的刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年11月4日起至2029年11月3日止；上訴人郭某的刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年11月4日起至2026年11月3日止。）
本裁定為終審裁定。

本院認(rèn)為，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。關(guān)于上訴人劉某甲所提“一審判決屬于有罪推定，其沒有販賣毒品”的上訴理由。經(jīng)查，對于原審判決認(rèn)定的第一起犯罪事實(shí)，有證人遲某的證言、劉某甲與遲某之間的手機(jī)短信記錄、劉某甲與郭某之間的手機(jī)短信記錄、劉某甲尾號為5742的銀行卡交易明細(xì)、證人遲某的辨認(rèn)筆錄、被告人郭某在偵查階段的供述等相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，且上述證據(jù)能夠相互印證，足以認(rèn)定；對于原審判決認(rèn)定的第二起犯罪事實(shí)，有證人遲某、王某的證言、遲某尾號為5087的中國工商銀行銀行卡交易明細(xì)清單、成武縣公安局扣押物品清單等相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定；對于原審判決認(rèn)定的第三起犯罪事實(shí)，有被告人劉某甲的供述，證人沈某、王某等證言、現(xiàn)場勘驗筆錄、鑒定意見、成武縣公安局扣押清單等相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。綜上，上訴人劉某甲販賣毒品的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，其上訴理由不能成立，不予采納。關(guān)于上訴人郭某所提“其不知道劉某甲讓其給對方送的東西是毒品，不構(gòu)成犯罪”的上訴理由及其辯護(hù)人提出的“沒有證據(jù)證明郭某明知劉某甲讓其送給遲某的是毒品，也沒有證據(jù)證明郭某送給遲某的毒品重量是50克，一審法院認(rèn)定事實(shí)錯誤，適用法律錯誤”的辯護(hù)意見。經(jīng)查，其一，證人遲某證實(shí)，其到達(dá)成武縣“皇后國際”音樂會所，看見“大嘴”（郭某）和“嘉城”上了一輛車，郭某向其招手，在車?yán)锕辰o其5個茶葉袋，呈不規(guī)則塊狀，一看就知道是冰毒，其二，劉某甲與遲某之間的手機(jī)短信記錄證實(shí)，二人約定在成武縣“皇后國際”樓下見面拿貨，50個，按140，劉某甲與郭某之間的手機(jī)短信記錄證實(shí)，劉某甲安排郭某送五包“東東”到樓下，其三，郭某供述，劉某甲讓其幫忙往菏澤送冰毒，其沒有答應(yīng)，后來劉某甲說拿貨的人到成武縣“皇后國際”歌城，其把東西送到樓下就行，其便同意了。之后其在劉某甲電腦包一個煙盒內(nèi)找到2包冰毒、在一個黑色挎包內(nèi)找到3包，和歌城服務(wù)員“嘉城”一起把5包冰毒（感覺有一兩多重）送到樓下其租的一輛“長城”牌汽車?yán)?，交給遲某，遲某給其200元錢。上述證據(jù)能夠相互印證，足以證實(shí)郭某明知劉某甲讓其送給遲某的東西是50克冰毒，郭某的此項上訴理由及其辯護(hù)人的此項辯護(hù)意見不能成立，不予采納。郭某的辯護(hù)人所提一審判決審判程序違法的辯護(hù)意見，無事實(shí)和法律依據(jù)，不予采納。上訴人郭某歸案后在一審?fù)徠陂g拒不認(rèn)罪，不符合自首的成立條件，原審法院已對上訴人郭某的從犯情節(jié)予以考慮，已對其減輕處罰，故郭某的辯護(hù)人所提“上訴人郭某屬于從犯，有自首情節(jié)，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰”的辯護(hù)意見，本院不予采納。原審判決對上訴人劉某甲主刑適用有期徒刑十五年，按照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條 ?第二款 ?之規(guī)定，附加刑應(yīng)當(dāng)適用并處沒收財產(chǎn)，而原審法院附加刑適用的是罰金，屬附加刑適用不當(dāng)，但并處沒收財產(chǎn)刑罰系比罰金刑罰重的附加刑，根據(jù)上訴不加刑原則，二審不再對附加刑予以改判。綜上，原審判決定罪準(zhǔn)確，主刑量刑適當(dāng)，審判程序合法，但原審判決對上訴人劉某甲、郭某刑期起止時間計算錯誤，二審予以糾正。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?第一款 ?第（一）項 ?之規(guī)定，裁定如下:

駁回上訴，維持原判。
（上訴人劉某甲的刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年11月4日起至2029年11月3日止；上訴人郭某的刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年11月4日起至2026年11月3日止。）

審判長：陳衛(wèi)華
審判員：王令己
審判員：單碩

書記員：王君