公訴機(jī)關(guān)山東省平度市人民檢察院。
被告人李某，男，xxxx年xx月xx日出生于山東省東平縣，漢族，高中文化，個體工商戶，戶籍所在地山東省東平縣，住青島市李滄區(qū)。2017年4月18日因犯銷售有毒、有害食品罪被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。
辯護(hù)人姜保良，山東德衡律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人王龍，山東德衡律師事務(wù)所律師。

山東省平度市人民檢察院以平檢公刑訴（2017）627號起訴書指控被告人李某犯銷售有毒、有害食品罪，于2017年10月11日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，適用普通程序，公開開庭審理了本案。山東省平度市人民檢察院指派檢察員傅艷君出庭支持公訴，被告人李某及其辯護(hù)人姜保良、王龍到庭參加訴訟。2018年1月3日，山東省平度市人民檢察院建議本案延期審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2016年11月，被告人李某在未確保食品安全的情況下，通過網(wǎng)絡(luò)向他人購買具有降血糖功能的保健食品苦蕎糖胰素糖平康膠囊，后其明知銷售的苦蕎糖胰素糖平康膠囊中摻有非食品原料，仍然加價(jià)出售給孫某1，銷售金額為人民幣1170元。2017年1月9日，因供貨商發(fā)生變化，被告人李某從微信號為@123@處購買20件苦蕎糖胰素糖平康膠囊，該批次苦蕎糖胰素糖平康膠囊從河南鄭州發(fā)貨，被告人李某支付貨款人民幣36000元。其中，該批次苦蕎糖胰素糖平康膠囊已銷售12件，共計(jì)5400盒（12件×450盒／件），銷售價(jià)值人民幣105300元，扣押苦蕎糖胰素糖平康膠囊8件，共計(jì)3600盒（8件×450盒／件），貨值70200元。另從被告人李某倉庫處查扣修胰糖康678盒，價(jià)值人民幣13221元。經(jīng)鑒定，涉案的苦蕎糖胰素糖平康膠囊及修胰糖康中含有國家明令禁止在食品中添加的格列苯脲和鹽酸苯乙雙胍成分。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，并經(jīng)本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
（一）物證、書證
1、扣押清單，證實(shí)平度市公安局扣押被告人李某銷售的苦蕎糖胰素糖平康膠囊3642盒（包括從被告人李某倉庫處扣押的3600盒及由被害人孫某1提供的42盒），同時從被告人李某倉庫處扣押修胰糖康678盒，扣押物品暫存于平度市公安局。
2、受案登記表、報(bào)案記錄、到案經(jīng)過，證實(shí)本案的發(fā)破案經(jīng)過及被告人抓獲歸案情況。
3、身份證復(fù)印件，證實(shí)被告人李某的身份情況。
4、辦案說明，證實(shí)被告人李某并非網(wǎng)上逃犯，無違法犯罪前科。
5、辦案說明，證實(shí)平度市公安局除了查實(shí)的2017年1月9日從河南鄭州發(fā)貨的20件苦蕎糖胰素糖平康膠囊外，別的無法查清。
6、涉案價(jià)值認(rèn)定說明，證實(shí)2017年1月9日，被告人李某從河南鄭州購買的苦蕎糖胰素糖平康膠囊共計(jì)20件，支付貨款36000元。其中，扣押的苦蕎糖胰素糖平康膠囊共計(jì)8件，價(jià)值人民幣70200元（450盒∕件×19.5元∕盒×8件），已銷售的苦蕎糖胰素糖平康膠囊12件，價(jià)值人民幣105300元（450盒∕件×19.5元∕盒×12件）。同時，從被告人李某倉庫中查扣修胰糖康678盒，價(jià)值人民幣13221元。
7、被告人李某與微信號為@123@的聊天記錄，證實(shí)微信號為@123@的人根據(jù)被告人李某提供的樣品，調(diào)制了苦蕎糖胰素糖平康膠囊的外包裝、防潮袋、說明書、內(nèi)膜袋等，后發(fā)貨給被告人李某。該批次貨物與公安機(jī)關(guān)扣押的苦蕎糖胰素糖平康膠囊為同一批次。
8、賬本若干，證實(shí)被告人李某從2009年開始銷售苦蕎糖胰素糖平康膠囊的事實(shí)。
（二）證人證言
1、證人孫某1、孫某2的證言，證實(shí)孫某1于2016年11月，讓其女兒孫某2聯(lián)系被告人李某，購買苦蕎糖胰素糖平康膠囊，價(jià)值人民幣1170元。孫某1吃完該膠囊之后，晚上出汗發(fā)燒，便到公安局報(bào)案。
2、證人高其繼、李某等人的證言，證實(shí)2016年，該從李某處購買苦蕎糖胰素糖平康膠囊，降糖效果不錯，沒有不良反應(yīng)。
3、證人許華森、欒某等人的證言，證實(shí)2014年左右，該從被告人李某處購買苦蕎糖胰素糖平康膠囊給其母親、婆婆食用，因?yàn)闆]有效果就不再購買。
（三）被告人李某的供述，證實(shí)大約從2009年開始，該在藥品招商網(wǎng)上尋找藥品生產(chǎn)和銷售的廠家，按照網(wǎng)上的電話聯(lián)系了苦蕎糖胰素糖平康膠囊的廠家，電話顯示的是西安的號碼，便開始進(jìn)貨。剛開始進(jìn)貨進(jìn)價(jià)為6元∕盒，后來降到5元、4元，該對外銷售為39元∕盒，但是買一贈一，折合19.5元∕盒。從2013年開始，該在李村中瑞堂大藥店租了柜臺，主要銷售苦蕎糖胰素糖平康膠囊，由妻子程平在店里負(fù)責(zé)，該主要通過微信銷售。因?yàn)閺S家的聯(lián)系人經(jīng)常變動，所以感覺產(chǎn)品不正規(guī)，但不斷有人要貨，所以一直從這里進(jìn)貨。保健品到貨時，對方會發(fā)送該批次的檢驗(yàn)報(bào)告，該都會將這些手續(xù)給中瑞堂大藥房存檔備查。后來有一家說不經(jīng)營了，提供了另一家供貨聯(lián)系人的電話。該聯(lián)系了供貨人，并提供了原來賣的苦蕎糖胰素糖平康膠囊的樣品，供貨人按照樣品生產(chǎn)，于2017年1月9日將20件貨物從河南鄭州郵寄到青島。該批次貨物已經(jīng)銷售12件，剩余8件被公安機(jī)關(guān)扣押。
（四）青島普尼測試有限公司出具的測試報(bào)告，證實(shí)①由被害人孫某1提供的苦蕎糖胰素糖平康膠囊中檢出三種成分，為格列苯脲2.66×104、鹽酸苯乙雙胍6.22×104、鹽酸吡格列酮6.28×104；②從被告人李某處扣押的同一批次的兩份苦蕎糖胰素糖平康膠囊中，檢測出相同成分但不同含量的物質(zhì)，即第一份檢出格列苯脲2.76×104和鹽酸苯乙雙胍8.09×104；第二份檢出格列苯脲2.63×104和鹽酸苯乙雙胍7.88×104。從查扣的修胰糖康膠囊中檢出格列苯脲1.74×104和鹽酸苯乙雙胍4.99×104。

本院認(rèn)為，被告人李某明知其銷售的保健品中摻有有毒、有害成分，仍然予以銷售，其行為構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪，應(yīng)受刑罰的處罰。該歸案后，如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，可從輕處罰。公安機(jī)關(guān)從被告人李某處扣押的價(jià)值7萬余元的苦蕎糖胰素糖平康膠囊及價(jià)值1萬余元的修胰糖康并未銷售，系未遂，可比照既遂犯從輕處罰。由在案賬本可知，被告人李某系從2009年開始銷售苦蕎糖胰素糖平康膠囊，但貨源不穩(wěn)定，膠囊效果也不盡相同，且2016年11月之前食用的苦蕎糖胰素糖平康膠囊這一關(guān)鍵物證已滅失，在案無相關(guān)鑒定意見佐證膠囊的成分，而已鑒定的膠囊或者成分不同或者含量不同，故不宜根據(jù)扣押的苦蕎糖胰素糖平康膠囊含有有毒、有害成分便推定被告人李某從2009年開始銷售的苦蕎糖胰素糖平康膠囊屬于有毒、有害食品。應(yīng)根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)，認(rèn)定被害人孫某1于2016年11月份購買的苦蕎糖胰素糖平康膠囊及2017年1月9日由河南鄭州發(fā)貨的同一批次的苦蕎糖胰素糖平康膠囊為有毒、有害食品。公訴機(jī)關(guān)關(guān)于“持續(xù)時間較長，情節(jié)嚴(yán)重”的指控，不予采納；其他指控成立，本院予以支持。辯護(hù)人的辯護(hù)意見，除關(guān)于適用緩刑的意見外，本院予以認(rèn)可。被告人李某銷售有毒、有害食品10萬余元，扣押8萬余元，不符合適用緩刑條件。依照《中華人民共和國刑法》第一百四十四條、第六十七條第三款、第二十三條、第六十四條、第五十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人李某犯銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二十二萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈
押一日折抵刑期一日。即從2017年4月18日起，至2019年4月17日止。罰金已繳納。）
二、扣押的苦蕎糖胰素糖平康膠囊3642盒及修胰糖康678
盒依法沒收，由扣押機(jī)關(guān)依法處理。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向山東省青島市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本三份。

審判長 李巖
人民陪審員 楊樂園
人民陪審員 張瑞萍

書記員： 王忠富