原公訴機關山東省煙臺市牟平區(qū)人民檢察院。上訴人（原審被告人）郭某某，男，xxxx年xx月xx日出生于煙臺市高新技術開發(fā)區(qū)，漢族，高中文化，煙臺瑞隆建筑機械有限公司法定代表人，戶籍及居住地煙臺市高新技術開發(fā)區(qū)。2016年10月27日因涉嫌犯合同詐騙罪被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。辯護人曲海波，山東昆崳律師事務所律師。上訴人（原審被告人）徐某某，男，xxxx年xx月xx日出生于煙臺市萊山區(qū)，漢族，高中文化，個體，戶籍及居住地煙臺市萊山區(qū)。2016年10月28日因涉嫌犯合同詐騙罪被取保候審。

原審判決認定，被告人郭某某系煙臺瑞隆建筑機械有限公司法定代表人。2012年1月1日，煙臺瑞隆建筑機械有限公司與煙臺市牟平區(qū)西桂里農(nóng)場簽訂土地租賃合同，合同約定西桂里農(nóng)場將其集體土地19.7畝租給煙臺瑞隆建筑機械有限公司，租期10年，前五年租金每年3萬元，后5年每年租金5萬元。后被告人郭某某伙同被告人徐某某偽造了煙臺瑞隆建筑機械有限公司與煙臺市牟平區(qū)文化街道辦事處西桂里村民委員會簽訂的租賃期為30年的土地使用權轉讓合同，騙取被害人李某信任后，被害人李某與煙臺瑞隆建筑機械有限公司簽訂協(xié)議書，約定煙臺瑞隆建筑機械有限公司將其位于牟平區(qū)西桂里黃金頂19.7畝土地使用權及地上附著物轉讓于李某，轉讓期限30年，約定轉讓費、國有土地辦證費等共計人民幣（以下幣種同）240萬元。2012年9月，被害人李某先后四次共向被告人徐某某的銀行賬戶轉賬支付土地使用權及地上附著物轉讓費70萬元，被告人徐某某收到款后告訴被告人郭某某，后該款項用于償還煙臺瑞隆建筑機械有限公司欠款。被害人李某得知被騙后向被告人郭某某索要被騙款項，被告人郭某某償還被害人李某1萬元，余款未償還。后被害人李某到公安機關報案。上述事實，有下列經(jīng)原審庭審質(zhì)證并確認的證據(jù)予以證實：被害人李某的陳述；證人王某、常某、劉某、宋某的證言；相關的書證；被告人郭某某、徐某某的供述。原審法院認為，被告人郭某某、徐某某以非法占有為目的，偽造虛假合同，誘騙被害人李某與其簽訂合同并騙取其財物的行為均構成合同詐騙罪。被告人郭某某明知其與煙臺市牟平區(qū)西桂農(nóng)場簽訂的土地租賃合同期限是10年，仍伙同徐某某偽造煙臺瑞隆建筑機械有限公司與煙臺市牟平區(qū)文化街道辦事處西桂里村民委員會土地使用權轉讓30年的合同，騙取被害人李某與其簽訂土地轉讓期30年，總價240萬元的合同，后騙取被害人李某70萬元的行為符合合同詐騙罪的犯罪構成，庭審時被告人郭某某稱其不知偽造的煙臺瑞隆建筑機械有限公司與煙臺市牟平區(qū)文化街道辦事處西桂里村民委員會的合同是哪兒來的，但其在公安機關的供述承認其伙同徐某某偽造該合同，因此被告人郭某某主張其行為不構成合同詐騙罪，其與李某之間是經(jīng)濟糾紛的辯解理由不當，不予采納。被告人郭某某否認其偽造合同等犯罪事實，因此辯護人主張被告人郭某某系坦白的辯護意見，理由不當，不予采納。二被告人部分犯罪系未遂，可比照既遂犯從輕處罰。被告人郭某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人徐某某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，應從輕處罰。被告人徐某某歸案后能夠如實供述自己的犯罪事實，系坦白，可從輕處罰。被告人郭某某退還被害人李某1萬元，可酌情予以從輕處罰。二被告人騙取的款項未退還被害人部分，依法應予退賠。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十四條、第二十三條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定，以被告人郭某某犯合同詐騙罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣六萬元；被告人徐某某犯合同詐騙罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣四萬元；責令被告人郭某某、徐某某退賠違法所得人民幣69萬元歸還被害人李某。原審宣判后，在法定期限內(nèi)，檢察機關未提起抗訴；原審被告人郭某某不服，以其一審未認罪，現(xiàn)表示認罪為由提出上訴，請求二審對其從輕處罰；原審被告人徐某某不服，以一審認定的事實有誤，量刑過重為由提出上訴。二審開庭審理時，上訴人郭某某表示認罪悔罪，愿意退賠，請求對其從輕處罰。其辯護人辯稱：上訴人郭某某能夠認罪悔罪，亦請求對其從輕處罰。上訴人徐某某辯解：其能夠認罪悔罪，且在本案中未得一分錢，其還有犯罪中止的情節(jié)，表示愿意在二審期間積極退賠和繳納罰金，請求對其適用緩刑。山東省煙臺市人民檢察院檢察員出庭履行職務，發(fā)表了如下意見：1.本案犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分。2.關于本案的上訴理由。（1）本案的詐騙數(shù)額。根據(jù)合同約定及雙方對合同的履行，在70萬元的合同款交付后，該部分的犯罪事實已既遂。后期郭某某與祝世磊之間關于土地上的糾紛，與該部分事實并無直接關系。故郭某某向祝世磊支付的20余萬元的賠償款不應從70萬元的既遂數(shù)額中扣除。（2）本案主從犯的問題?，F(xiàn)有證據(jù)可以證實，涉案的土地是郭某某租賃的，主要是郭某某與李某商量的轉讓，詐騙的款項也被其使用。故，郭某某在共同犯罪中起主要作用，應認定為主犯。（3）犯罪完成形態(tài)的問題。上訴人徐某某所提一審認定的未遂部分應為犯罪中止的辯解。經(jīng)審查認為，二上訴人未得到該部分款項的原因系未達到合同約定的條件，而非基于徐某某的告知。即使無徐某某的告知，因郭某某不能辦理土地流轉，相關款項也不能獲得。故一審法院認定未遂于法有據(jù)。綜上，請求支持一審法院的判決。經(jīng)二審開庭審理查明的事實、證據(jù)，與一審相同。二審審理期間，上訴人徐某某向本院退賠款項10萬元和繳納罰金3萬元。
山東省煙臺市牟平區(qū)人民法院審理山東省煙臺市牟平區(qū)人民檢察院指控原審被告人郭某某、徐某某犯合同詐騙罪一案，于2017年5月2日作出（2017）魯0612刑初32號刑事判決。宣判后，原審被告人郭某某、徐某某不服，分別提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭審理了本案。審理期間，檢察機關先后兩次建議對本案延期審理，本院均同意延期審理。本院于2018年1月9日公開開庭審理了本案。山東省煙臺市人民檢察院指派檢察員孫莉、孔秀琳出庭履行職務，上訴人郭某某及其辯護人曲海波，上訴人徐某某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結。

本院認為，上訴人郭某某、徐某某以非法占有為目的，共同采取偽造虛假土地使用權轉讓合同的手段，誘騙被害人李某與郭某某簽訂了土地使用權轉讓合同，騙取他人財物，數(shù)額巨大，其行為均已構成合同詐騙罪。在共同犯罪中，上訴人郭某某起主要作用，系主犯；上訴人徐某某起次要作用，系從犯，依法應當從輕或者減輕處罰。對于合同約定的剩余款項，由于二上訴人意志以外的原因而未得逞，應當認定該部分款項系犯罪未遂，可比照既遂部分從輕或者減輕處罰。關于上訴人郭某某及其辯護人所提“其能認罪悔罪，愿意退賠，請求對其從輕處罰”的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查，上訴人郭某某合同詐騙的數(shù)額巨大，系主犯，有犯罪既遂70萬元和剩余犯罪未遂的部分款項，依法應當處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。原審鑒于其已退賠給李某1萬元，對既遂部分已依法酌情對其從輕處罰；對其犯罪未遂的部分，已比照既遂部分從輕處罰。二審期間，其僅當庭表示愿意退賠，但庭后未予兌現(xiàn)。上訴人郭某某的辯解理由及其辯護人的辯護意見均不成立，本院不予采納。關于上訴人徐某某所提“其有犯罪中止的情節(jié)，愿意退賠和繳納罰金，請求對其適用緩刑”的上訴理由，經(jīng)查，本案對于合同約定的剩余款項詐騙未逞的原因，是由于上訴人郭某某不能為被害人李某辦理相關的土地流轉手續(xù)等意志以外的原因而未得逞。故，一審法院認定該部分款項系詐騙未遂正確?？紤]到上訴人徐某某歸案后能認罪悔罪，如實供述所犯的罪行，未獲得分文贓款，系從犯，有部分未遂的情節(jié)，且在二審期間能夠積極退賠和繳納罰金，經(jīng)調(diào)查宣告緩刑對所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，依法可對其予以從輕處罰并適用緩刑。上訴人徐某某所提“犯罪中止”的上訴理由不能成立，本院不予采納；所提“請求適用緩刑”的上訴理由成立，本院予以采納。綜上，原審判決認定的事實清楚，證據(jù)確實充分，定罪準確，審判程序合法。對上訴人郭某某的量刑適當，但對上訴人徐某某的量刑過重，二審依法予以糾正。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十四條，第二十三條，第二十五條第一款，第二十六條第一、四款，第二十七條，第六十七條第三款，第七十二條，第七十三條第二、三款，第五十二條，第五十三條，第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款（一）（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持山東省煙臺市牟平區(qū)人民法院（2017）魯0612刑初32號刑事判決主文第一項關于被告人郭某某的定罪量刑部分和關于被告人徐某某的定罪部分。二、撤銷山東省煙臺市牟平區(qū)人民法院（2017）魯0612刑初32號刑事判決主文第一項關于被告人徐某某的量刑部分和第二項。三、上訴人（原審被告人）徐某某犯合同詐騙罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣三萬元。（緩刑考驗期限從判決確定之日起計算。罰金已向本院繳納。）四、上訴人徐某某在二審法院退賠的10萬元，依法返還給被害人李丕濤；剩余59萬元，責令二上訴人繼續(xù)予以退賠。本判決為終審判決。

審判長　　紀華倫
審判員　　梁科興
審判員　　褚興玉

書記員：鞠佳彤