原公訴機(jī)關(guān)四川省屏山縣人民檢察院。上訴人（原審被告人）羅某，男，xxxx年xx月xx日出生于四川省屏山縣，漢族，高中文化，無業(yè)，住屏山縣。2016年8月25日因本案被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，2017年1月20日變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彛?017年11月30日被逮捕。現(xiàn)押于屏山縣看守所。指定辯護(hù)人王華，四川松云律師事務(wù)所律師。

四川省屏山縣人民法院審理屏山縣人民檢察院指控原審被告人羅某犯開設(shè)賭場罪一案，于2017年11月30日作出（2017）川1529刑初77號(hào)刑事判決。原審被告人羅某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人羅某，聽取辯護(hù)人的辯護(hù)意見，現(xiàn)已審理終結(jié)。原判認(rèn)定，2016年7月至8月，被告人羅某使用賬號(hào)為“1q080914”的微信號(hào)先后建立了“娛樂上分”、“娛樂群”和“娛樂新群”等微信群發(fā)布“馳彩網(wǎng)站”賭博信息。該網(wǎng)站以廣東體彩時(shí)時(shí)彩十一選五即開型彩票開獎(jiǎng)號(hào)碼為藍(lán)本，設(shè)定“單雙”、“大小”和“合”的賭博方式。被告人羅某利用微信接受群成員投注，后通過自己所掌握的“馳彩網(wǎng)站”賭博賬號(hào)代群成員向該網(wǎng)站下注。在群成員贏錢的情況下，從“馳彩網(wǎng)站”賠付給買家的返點(diǎn)中抽取下注金額2%作為自己營利收入，共計(jì)獲利1萬余元，賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)179萬余元。案發(fā)后，被告人羅某主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案并如實(shí)供述自己罪行。上述事實(shí)，有經(jīng)一審?fù)徺|(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)證實(shí)：1、屏山縣公安局受理報(bào)警登記表、受案登記表、立案決定書證實(shí)，公安機(jī)關(guān)在工作中發(fā)現(xiàn)羅某利用微信群進(jìn)行賭博后于2016年8月10日對本案立案偵查。2、提取筆錄證實(shí)，因羅某借權(quán)某武的微信賬號(hào)、支付寶賬號(hào)及尾號(hào)為8050的工商銀行卡用于接收賭博微信群成員的投注、賠付，公安機(jī)關(guān)依法對權(quán)某武、黃某榮手機(jī)內(nèi)的微信轉(zhuǎn)賬、支付寶轉(zhuǎn)賬記錄進(jìn)行固定、提取。3、搜查證、搜查筆錄、扣押決定書、扣押清單證實(shí)，民警依法對屏山縣屏山鎮(zhèn)新城豪庭二期3幢1單元1001號(hào)羅某住宅進(jìn)行搜查。搜查中發(fā)現(xiàn)客廳里放有一臺(tái)式電腦，羅某的愛人講該電腦是羅某在使用，公安機(jī)關(guān)遂依法將該計(jì)算機(jī)主機(jī)一臺(tái)予以扣押。另公安機(jī)關(guān)扣押了馬某1的白色直板手機(jī)一部、謝某的VIVO手機(jī)一部。4、屏山縣公安局調(diào)取證據(jù)通知書、調(diào)取證據(jù)清單、羅某賬戶交易明細(xì)、權(quán)某武賬戶交易明細(xì)證實(shí)，從2016年7月1日起至2016年8月5日，羅某向智付電子支付有限公司客戶備付金共轉(zhuǎn)賬1475000元（一百四十七萬五千元）；從2016年7月11日起至2016年8月14日，羅某利用權(quán)某武賬戶向智付電子支付有限公司客戶備付金共轉(zhuǎn)賬325900元（三十二萬五千九百元）。5、屏山縣公安局情況說明及廣東體彩網(wǎng)截圖證實(shí)，2016年10月13日，民警通過互聯(lián)網(wǎng)登陸廣東體彩網(wǎng)及百度百科平臺(tái)，對“廣東十一選五即開型體育彩票”與“至尊娛樂”群的規(guī)則進(jìn)行對比：正規(guī)的“廣東十一選五”并不存在投注大小、單雙、合的相關(guān)玩法，也不存在一賠二、一賠八和一賠十三等賠率。6、證人證言：（1）王某證言證實(shí)，馬某1把王某拉進(jìn)羅某建的賭博微信群，羅某的微信名叫“患者”，這個(gè)群根據(jù)“廣東十一選五”來制定賭博規(guī)則，下注的方式有大小、單雙、合，“廣東十一選五”沒有猜單雙、大小這個(gè)開獎(jiǎng)方式。羅某等人在群里說他們是代理莊家，收取中間的代理費(fèi)。王某在羅某處共下注68850元（支付寶加銀行轉(zhuǎn)賬）。（2）朱某、高某證言證實(shí)，有人把朱某、高某二人拉進(jìn)了一個(gè)賭博群，組織大家投注賭錢的是羅某，微信昵稱叫“患者”。羅某在群里發(fā)布投注規(guī)則、開獎(jiǎng)號(hào)碼，招呼大家投注，每隔一段時(shí)間還會(huì)把群解散，重新建一個(gè)新群，但是新群的名字都會(huì)有“娛樂”二字。朱某、高某二人下注都是采用微信轉(zhuǎn)賬、支付寶轉(zhuǎn)賬和發(fā)紅包的方式給羅某。羅某在群里說他是代理，收取中間的代理費(fèi)。（3）彭某證言證實(shí)，2016年7月彭某進(jìn)入微信群（娛樂上分、娛樂新群）參與過賭博，這幾個(gè)群都是微信昵稱叫“患者”的建立的。群里面以猜大小、單雙、合的方式進(jìn)行賭博。彭某經(jīng)查看其手機(jī)微信交易記錄，共輸了820元。（4）馬某1證言證實(shí)，2016年7月初微信昵稱叫“患者”（羅某）的把馬某1拉進(jìn)了一個(gè)叫“娛樂群”的微信群后，馬某1拉過王某、高某、朱某等人進(jìn)入該群賭博。馬某1知道這個(gè)群以大小、單雙的方式下注賭博，但其自己沒有參與過。（5）權(quán)某武證言證實(shí)，權(quán)某武是羅某的好朋友。2016年六七月時(shí)，羅某向權(quán)某武借了一張尾號(hào)為8050的工行卡，后權(quán)某武又把自己的微信賬號(hào)、支付寶賬號(hào)給羅某使用。羅某（微信名“患者”）建立微信群“娛樂娛樂”，并使用自己的微信號(hào)或者權(quán)某武的微信號(hào)在群里發(fā)送投注的規(guī)則、開獎(jiǎng)結(jié)果、轉(zhuǎn)賬二維碼。群成員發(fā)送投注信息，羅某收到錢后就向馳彩平臺(tái)幫群成員投注買彩票。羅某的上家是“馳彩網(wǎng)站”，“馳彩網(wǎng)站”利用“廣東十一選五”的規(guī)則制定賭博方式。羅某是“馳彩網(wǎng)站”的代理商，網(wǎng)站會(huì)根據(jù)下注金額的輸贏進(jìn)行返點(diǎn)，下注贏了，網(wǎng)站給百分之五的返點(diǎn)?！榜Y彩網(wǎng)站”的玩法與“廣東十一選五”彩票不一樣，他們借助“廣東十一選五”彩票的開獎(jiǎng)結(jié)果來制定游戲規(guī)則。（6）徐某、黃某榮、宋某證言證實(shí)，2016年7月，徐某、黃某榮、宋某三人均進(jìn)過羅某（微信昵稱“患者”）建立的微信群進(jìn)行賭博。群里賭博的方式有大小、單雙、合，每次開獎(jiǎng)結(jié)果是羅某的微信號(hào)通過截圖的方式發(fā)給大家。徐某在群里賭了幾天，有時(shí)在群里喊一下錢，幫羅某拉人氣。黃某榮聽說羅某只是一個(gè)中間代理商，還有網(wǎng)絡(luò)上家，也就是一個(gè)投注網(wǎng)站。宋某在群里一共輸了4600元。（7）謝某證言及微信聊天截圖證實(shí)，謝某進(jìn)入一個(gè)“娛樂上分”微信群，群主“患者”（羅某）發(fā)送“廣東十一選五”的宣傳資料，可以購買單雙、大小、合，下注后，“患者”將開獎(jiǎng)結(jié)果視頻截圖發(fā)送到群里，根據(jù)開獎(jiǎng)結(jié)果賠付。謝某通過微信轉(zhuǎn)賬、支付寶轉(zhuǎn)賬投注和賠付。羅某不在群里時(shí)，他就讓大家將錢轉(zhuǎn)給微信昵稱為“笙”和支付寶昵稱叫“馬某2”的。聊天截圖證實(shí)謝某與微信名“笙”關(guān)于下注情況的聊天記錄。（8）馬某2（被告人羅某妻弟）證言證實(shí)，2016年6月，羅某建立了一個(gè)叫“娛樂群”的微信群并將馬某2拉進(jìn)去，叫馬某2在群里當(dāng)媒子，就是在群里鼓動(dòng)其他群成員投注。7、被告人羅某供述證實(shí)，2016年7月初羅某聽郭劍波說起“廣東時(shí)時(shí)彩”的事，然后回家上網(wǎng)查了查，發(fā)現(xiàn)網(wǎng)上確實(shí)有時(shí)時(shí)彩，于是在和郭劍波喝茶時(shí)就叫郭劍波給了他一個(gè)賬號(hào)和密碼，并叫郭劍波教他學(xué)了如何下注，如何賠付。學(xué)會(huì)后，羅某用自己的微信名“患者”建了微信群，群名字叫“娛樂上分”。后由于卡群，羅某解散了原來的群重新建群，并把原來群的成員邀請進(jìn)新的群。羅某給自己建的群取的名字有“娛樂群”、“娛樂新群”等等，有些群的名字記不起了。每個(gè)群的人數(shù)不一樣，大概就是三十至五十人。每天參與賭錢的只有幾個(gè)人，最多的時(shí)候也就是十一二個(gè)人，一直持續(xù)到8月中旬。微信群里賭博的規(guī)則是“馳彩”投注平臺(tái)定的，羅某在群里發(fā)布“馳彩網(wǎng)站”賭博規(guī)則及自己的收款二維碼。規(guī)則有大小、單雙、合，下注單雙、大小的賠率是一賠二（含投注金額），下注合的賠率是一賠八（包含投注金額）。群成員將投注金額轉(zhuǎn)給羅某后，羅某就在“馳彩網(wǎng)站”幫群成員投注，群成員投注贏了，平臺(tái)會(huì)多返投注金額的百分之二，這百分之二就是羅某的營利，輸了則沒有。幫群成員下注，一般是早上10點(diǎn)左右開始，結(jié)束時(shí)間不固定。羅某通過微信群投注這種方式一共盈利了一萬余元。8、到案經(jīng)過證實(shí)，2016年8月25日，被告人羅某主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案。9、人口信息證實(shí)，被告人羅某作案時(shí)已達(dá)應(yīng)負(fù)完全刑事責(zé)任年齡。原判認(rèn)為，被告人羅某為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理接受投注，賭資數(shù)額達(dá)179萬余元，情節(jié)嚴(yán)重的行為，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。被告人羅某在犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述犯罪事實(shí)，是自首，依法對其從輕處罰。原判依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第六十七條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條的規(guī)定，判決：1、被告人羅某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年二個(gè)月，并處罰金人民幣一萬五千元；2、被告人羅某違法所得一萬元，繼續(xù)追繳；3、扣押在案的財(cái)物由扣押機(jī)關(guān)依法處理。上訴人（原審被告人）羅某上訴提出：其系初犯，犯罪后自動(dòng)投案并如實(shí)供述犯罪事實(shí)，開庭審理時(shí)當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，請求二審法院從輕處罰并對其適用緩刑。二審審理查明的事實(shí)和證據(jù)與一審一致，對一審認(rèn)定的事實(shí)和采信的證據(jù)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）羅某利用其賭博網(wǎng)站賬號(hào)為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，創(chuàng)建微信群接受群成員投注并從賭博網(wǎng)站漁利的行為，構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且屬情節(jié)嚴(yán)重。羅某上訴提出“其系初犯，犯罪后自動(dòng)投案并如實(shí)供述犯罪事實(shí)，開庭審理時(shí)當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，請求二審法院從輕處罰并對其適用緩刑”的上訴理由。經(jīng)查，一審法院在量處刑罰時(shí)已充分考慮了羅某的上述從輕處罰情節(jié)，且量刑適當(dāng)。因此，對羅某請求對其從輕處罰并適用緩刑的上訴理由，本院不予采納。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律正確，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。本裁定為終審裁定。

審判長　鐘　權(quán)
審判員　何勁松
審判員　朱　琳

書記員：溫濤