原公訴機關(guān)山東省寧陽縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）戚某，原泰安市高新區(qū)某局工作人員。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪，于2014年4月9日被刑事拘留，同年4月30日被取保候?qū)彙?br/>辯護人趙志遠、楊超，山東縱觀律師事務(wù)所律師。
原審被告人解某，個體經(jīng)營戶。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪，于2014年11月22日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕，2015年2月11日被取保候?qū)彙?/p>

山東省寧陽縣人民法院審理山東省寧陽縣人民檢察院指控原審被告人戚某、解某犯開設(shè)賭場罪一案，于二○一五年七月二十二日作出（2015）寧刑初字第88號刑事判決。原審被告人戚某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷、訊問上訴人及原審被告人，認為本案不屬依法必須開庭審理的案件，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定，2013年8月，被告人戚某與被告人解某合伙在寧陽縣城欣街路開設(shè)了“銀城動漫”游戲廳，并在游戲廳內(nèi)放置若干臺具有壓分或退幣賭博功能的游戲設(shè)備。雙方約定由戚某負責(zé)游戲廳的日常經(jīng)營和管理，解某提供機器設(shè)備，負責(zé)游戲設(shè)備的維修保養(yǎng)和升級換代，解某按游戲廳每天營業(yè)收入的20%收取利潤，經(jīng)營至2014年4月8日，該游戲廳被公安機關(guān)查封。經(jīng)過對依法扣押的游戲機進行認定，金蟾獻寶等9臺組合游戲機，有64個賭博機位，可供64人同時進行賭博，折算為64臺，認定為具有賭博功能的電子游戲機。案發(fā)后，被告人戚某上繳非法所得80萬元，被告人解某上繳非法所得5萬元。
原審判決認定上述事實的證據(jù)如下：
1、證人證言
（1）證人周某（原銀城動漫游戲廳工作人員）證言證實，寧陽銀城動漫游戲廳位于寧陽縣富源巷北門正對面，欣街路北二樓，實際老板為戚某，戚某安排以周振歧的名義租的房子、辦的營業(yè)執(zhí)照，通過李志勇牽線購進具有壓分、退幣功能的游戲機共計11臺，游戲機廠家從銀城動漫游戲廳的營業(yè)額提成20%的事實。
（2）證人高某（原銀城動漫游戲廳工作人員）證言證實，寧陽銀城動漫游戲廳內(nèi)有9臺具有賭博功能的游戲機，并證實游戲機的具體玩法、類型及在其上班期間，游戲廳老板一直是戚某，2014年4月1日老板換成丁力的事實。
（3）證人岳某、任某（原銀城動漫游戲廳工作人員）證言證實，銀城動漫游戲廳的位置、經(jīng)營者、游戲機的情況。
（4）證人孫某、武某證言證實，于2014年4月8日下午在銀城動漫游戲廳利用游戲機賭博的事實。
（5）證人寧某、謝某、馮某、李某、王某證言證實，曾經(jīng)在銀城動漫游戲廳賭博的事實，并證實銀城動漫游戲廳內(nèi)的游戲機具有退幣、熒屏計分功能，具有賭博功能。
（6）證人朱某證言證實，2013年5月，一個姓周的年輕人租賃他的房子，想賣游戲機設(shè)備。談好租金一年8萬元，其妻子王鳳霞給姓周的打的收到現(xiàn)金8萬元的收據(jù)，其也在收據(jù)上簽了名。戚某有時也來游戲廳，他家是泰安的，聽說他在某局工作。
2、辨認筆錄證實，在銀城動漫參與賭博的王某、孫某、武某、謝某、李某等人能夠辨認出該店內(nèi)在吧臺售幣及往游戲機上分的女性工作人員，其中謝某能夠辨認出4號（戚某）為銀城動漫游戲廳的老板。
3、鑒定意見
（1）寧陽縣公安局治安警察大隊于2014年12月18日出具（寧）公治機認定字（2014）第1201號《具有賭博功能的電子游戲機認定書》一份，載明：2014年4月8日寧陽縣公安局文廟派出所扣押的銀城動漫游戲廳的涉嫌具有賭博功能的電子游戲機三臺：金蟾獻寶（樂無窮）組合機一臺（6人×1臺=折合成單人機6臺）、萬能鯊魚（超級海嘯）組合機一臺（6人×1臺=折合成單人機6臺）、海洋之星（大魚吃小魚）組合機一臺（6人×1臺=折合成單人機6臺）為具有賭博功能的電子游戲機。
（2）寧陽縣公安局治安警察大隊于2015年4月2日出具（寧）公治機認定字（2015）第1202號《具有賭博功能的電子游戲機認定書》一份，載明：2014年4月8日，因為受到保管場地限制，文廟派出所工作人員將銀城動漫游戲廳六臺游戲機的主板拆除后單獨將主板保存。電子游戲機特征（照片6張，附后）1、海洋之星二組合機一臺（8人×1臺=折合成單人機8臺）；2萬能鯊魚組合機一臺（6人×1臺=折合成單人機6臺）；3、蛟龍出海組合機一臺（8人×1臺=折合成單人機8臺）；4、大魚吃小魚組合機一臺（8人×1臺=折合成單人機8臺）；5、龍鯊爭霸組合機一臺（8人×1臺=折合成單人機8臺）；6、重兵單挑組合機一臺（8人×1臺=折合成單人機8臺）。經(jīng)鑒定，海洋之星二、萬能鯊魚、蛟龍出海、大魚吃小魚、龍鯊爭霸、重兵單挑組合游戲機具有退幣、熒屏計分功能，符合認定條件，認定為具有賭博功能的電子游戲機。
（3）寧陽縣公安局治安警察大隊于2015年7月2日出具的關(guān)于對《具有賭博功能的電子游戲機認定書》的補充說明，經(jīng)核算，認定以上9臺賭博機應(yīng)實際折算為64臺。
4、物證
銀城動漫游戲廳的方位照片2張、被告人戚某所使用的車輛照片2張、戚某車內(nèi)搜查出的“銀城動漫”賬目明細一宗、銀城動漫游戲廳內(nèi)游戲機的照片4張，該證據(jù)證明銀城動漫游戲廳的經(jīng)營場所位置及游戲機的外觀特征、記賬情況。
5、書證
（1）解某分別于2013年5月23日、2013年6月1日、2013年6月2日書寫的收到條共三張，計款7萬元。
（2）李志勇與解某于2013年5月24日簽訂的《合作協(xié)議》一份，載明：李志勇、解某合作經(jīng)營銀河動漫城，李志勇負責(zé)協(xié)調(diào)各種外圍關(guān)系，承擔(dān)違規(guī)罰款、稅收、房租、電費、工資等費用；解某提供經(jīng)營所需的設(shè)備，負責(zé)機器的運轉(zhuǎn)和維修調(diào)試，解某的利益為營業(yè)額的20%，李志勇一次性交納保證金7萬元等。
（3）房屋租金收據(jù)一張，2013年5月14日出具，今收到房屋租金捌萬元整，備注：2013.5.31-2014.4.31朱某
（4）證據(jù)保全清單5份，該證據(jù)記錄了寧陽縣公安局文廟派出所在辦案中對本案證據(jù)的保全情況。寧陽縣公安局文廟派出所于2014年4月8日扣押的被告人戚某的記賬本2本、記錄本記賬本7本、記賬本17張、日結(jié)記分賬單一宗，該證據(jù)記錄了銀城動漫游戲廳的經(jīng)營情況。
（5）戶籍證明，證實戚某、解某的年齡、身份等情況，在作案時具有完全刑事責(zé)任能力。
（6）即墨市公安局鶴山路治安派出所于2014年11月22日出具的抓獲經(jīng)過一份，載明：2014年11月22日，即墨市公安局鶴山路治安派出所民警在鶴山路555號如家酒店626房間內(nèi)，將寧陽縣公安局網(wǎng)上逃犯解某抓獲。
（7）寧陽縣公安局文廟派出所2015年1月12日出具的辦案說明，證實經(jīng)多方查找，未在泰安市找到符合特征的李志勇本人。
（8）銀城動漫2013年10月1日至2013年12月31日的賬目明細。
（9）寧陽縣公安局追繳非法所得決定書兩份證實，2014年4月29日，戚某上繳非法所得80萬元；2015年1月4日，解某上繳非法所得5萬元。
（10）寧陽縣公安局文廟派出所2015年3月18日出具的《銀城動漫游戲廳2013年10-12月收入明細情況》證實，銀城動漫2013年10月至12月的營業(yè)收入。
（11）個體工商戶營業(yè)執(zhí)照（副本）復(fù)印件證實，寧陽縣銀城動漫設(shè)計服務(wù)中心經(jīng)營者周某，組成形式個人經(jīng)營，經(jīng)營場所寧陽縣城新街路，經(jīng)營范圍動漫設(shè)計服務(wù)，電子游戲機配件銷售。發(fā)照日期2013年7月10日
（12）戚某4976賬戶的2013年4月-2014年4月收支明細；高某2571借記卡、岳某5579借記卡交易明細。
（13）泰安市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)某局2015年4月28日出具的證明證實，戚某（男，身份證號碼××）1993年7月參加工作，是國家公務(wù)員身份，于2013年11月辭去公職。
（14）寧陽縣公安局文廟派出所2015年4月18日出具的辦案說明，載明2014年4月8日17時許，民警依法對位于寧陽縣欣街路“銀城動漫游戲廳”進行檢查時，發(fā)現(xiàn)該游戲廳內(nèi)有人利用捕魚機等游戲設(shè)備從事賭博行為，當場查獲賭場管理人員戚某、高某、岳某以及參賭人員數(shù)名，后將戚某等違法人員傳喚至寧陽縣公安局文廟派出所。
（15）寧陽縣公安局文廟派出所2015年4月1日出具的辦案說明，載明2014年4月11日寧陽縣公安局偵查員依法對“銀城動漫”游戲廳的游戲機進行了扣押和封存。其中三臺游戲機被扣押至文庫廟派出所，剩余六臺游戲機的主板拆除后被依法予以扣押。
6、電子數(shù)據(jù)
寧陽縣公安局調(diào)取的戚某的中國銀行借記卡62×××97、農(nóng)村信用社借記卡62×××96、中國農(nóng)業(yè)銀行62×××74、銀城動漫服務(wù)員高某的中國農(nóng)業(yè)銀行借記卡62×××71、銀城動漫服務(wù)員岳某的中國農(nóng)業(yè)銀行借記卡62×××76的銀行交易明細一宗，證實戚某及銀城動漫服務(wù)員高某、岳某的銀行交易記錄。
7、被告人的供述
（1）戚某供述，其經(jīng)營的銀城動漫游戲廳內(nèi)的具有賭博功能游戲機系通過解某購進的，并約定將銀城動漫游戲廳營業(yè)收入的20%交給解某。
（2）解某供述，其于2013年6月至2014年春節(jié)先后與李志勇、戚某在寧陽縣合伙經(jīng)營銀城動漫游戲廳，并聯(lián)系購買具有賭博功能的游戲機用于銀城動漫的經(jīng)營，并從中獲利的事實。
以上證據(jù)均經(jīng)當庭舉證、質(zhì)證，原審法院予以確認。
原審法院認為，被告人戚某、解某以營利為目的，提供賭博的場所和工具，供他人在其中進行賭博，擾亂公共秩序，情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。被告人戚某在實施犯罪時系國家工作人員身份，依法應(yīng)從重處罰。鑒于被告人戚某、解某當庭自愿認罪，并在案發(fā)后積極上繳了非法所得，依法可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十四條、第七十二條及最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件應(yīng)用法律若干問題的意見》之規(guī)定，以開設(shè)賭場罪，判處被告人戚某有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣三萬元；判處被告人解某有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣二萬元。
經(jīng)二審審理查明的事實、證據(jù)與一審相同。

本院認為，上訴人戚某與原審被告人解某以營利為目的，開設(shè)賭場，提供賭博工具，供他人進行賭博，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成販賣毒品罪，均應(yīng)依法懲處。對于上訴人戚某及其辯護人提出“認定事實錯誤，量刑重”的上訴理由及辯護意見，經(jīng)審理認為，因在卷賬目僅為2013年10月至12月期間的經(jīng)營流水賬目，并非戚某經(jīng)營期間的完整財務(wù)賬目，所以戚某經(jīng)營期間違法所得的數(shù)額無法進行鑒定，但根據(jù)公安機關(guān)出具的鑒定意見，能夠認定戚某經(jīng)營的銀城動漫游戲廳9臺賭博機應(yīng)實際折算為64臺，已達情節(jié)嚴重，同時，上訴人戚某在實施犯罪時系國家工作人員身份，亦應(yīng)從重處罰，原審法院鑒于戚某當庭自愿認罪，案發(fā)后積極上繳非法所得，已對其進行了從輕處罰，在沒有法定減輕處罰的情節(jié)下，對其定罪量刑并無不當，符合法律規(guī)定，所以，上訴人的該上訴理由及其辯護人的辯護意見不能成立，不予采納。原審判決認定事實清楚，適用法律正確，量刑適當，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款（一）項之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。

審　判　長　王　艦 審　判　員　趙　宇 代理審判員　高　穎

書記員：陳少飛