新泰市人民檢察院
劉某
楊永旺（山東泰汶律師事務所）
劉某
劉修華（山東昌琪律師事務所）
馬某

原公訴機關新泰市人民檢察院。
上訴人（原審被告人）劉某，農(nóng)民。
因涉嫌犯尋釁滋事罪，于2013年10月3日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，現(xiàn)羈押于新泰市看守所。
辯護人楊永旺，山東泰汶律師事務所律師。
上訴人（原審被告人）劉某，農(nóng)民。
因涉嫌犯尋釁滋事罪，于2013年10月3日被刑事拘留，同年10月12日被取保候審，2013年10月25日被逮捕，現(xiàn)羈押于新泰市看守所。
辯護人劉修華，山東昌琪律師事務所律師。
原審被告人馬某，中共黨員，農(nóng)民。
因涉嫌犯尋釁滋事罪，于2013年10月3日被刑事拘留，同年10月24日被取保候審。
新泰市人民法院審理新泰市人民檢察院指控原審被告人劉某等人犯尋釁滋事罪一案，于二O一四年八月十五日作出（2014）新刑初字第218號刑事判決。
宣判后，原審被告人劉某、劉某不服，提出上訴。
本院于二O一四年九月九日立案，并依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人及原審被告人、聽取辯護人意見，認為事實清楚，決定不開庭審理。
現(xiàn)已審理終結。
原審判決認定，2013年10月2日22時許，被告人劉某酒后乘坐趙某的比亞迪轎車去接劉某甲，當時車上還有刁某，接上劉某甲后，劉某與刁某因言語不和發(fā)生口角，趙某遂將車停在龍廷鎮(zhèn)汽車站東北側公路上，并讓劉某下車，劉某下車后不讓刁某走并與刁某相互廝打，后劉某電話約集被告人馬某、劉某及崔某甲等人，三人趕到后，馬某手持雙節(jié)棍與崔某甲、劉某、劉某毆打刁某及趙某、劉某甲，致趙某、劉某甲輕微傷，刁某頭部被打傷后躺在公路上，后被劉某乙（另案處理）駕駛的桑塔納轎車碾壓死亡。
刁某系嚴重顱腦損傷合并胸部損傷死亡，符合道路交通事故傷情特征，刁某頭皮裂傷、顱骨骨折均為輕傷，符合鈍器打擊傷特征。
2013年10月2日22時21分，被告人劉某打電話報警，并在現(xiàn)場等待公安人員的到來。
2013年10月3日，被告人馬某被抓獲歸案，被告人劉某到公安機關投案途中被抓獲歸案。
被告人馬某與被害人親屬達成協(xié)議，一次性賠償被害人親屬經(jīng)濟損失200000元，取得諒解。
原審判決認定上述事實的證據(jù)如下:
（一）被害人陳述
（1）被害人趙某陳述，證實案發(fā)當天，其和刁某一塊開車接上劉某，在路上其與劉某發(fā)生口角，并讓劉某等人下車，其和劉某在路上相互拉扯，刁某下車后拉劉某，劉某抓住刁某衣服并動手打了刁某，他倆都倒在地上，刁某也打了劉某，一會過來五六個人，其中一個拿不銹鋼顏色，像棒球棍的東西，他們沖過來打其和刁某，刁某被他們打倒在地，劉某用腳踢刁某的頭后面幾下，后其開車向南走并報了警。
（2）被害人劉某甲陳述，證實其與崔某甲女兒鬧了矛盾，劉某說崔某甲要找其，案發(fā)當天晚9時許，劉某、刁某和一個開車的司機接上其，在車上刁某與劉某發(fā)生口角，到了龍廷鎮(zhèn)汽車站東北側公路上的時候，司機讓其和劉某下車，劉某摟住刁某的脖子不讓刁某走并發(fā)生廝打，這時從一輛白色轎車上下來四五個人對刁某拳打腳踢，并有一人拿雙節(jié)棍打刁某的頭部，刁某被打的躺在路上，后來劉某和崔某甲等人正對其毆打的時候，一輛轎車從刁某身上壓了過去。
（二）證人證言
（1）證人陳某證言，證實案發(fā)當天晚上，劉某給崔某甲打電話說和人打架了，崔某甲說了這事后，劉某和馬某說趕緊過去看看。
劉某開著馬某的白色別克凱越轎車（車牌號魯J×××××）載著其和馬某、崔某甲、王某等人去了龍廷鎮(zhèn)政府東邊一個地方，劉某停下車與崔某甲、馬某朝劉某打架的地方過去，劉某指了指與他打架的小伙子，馬某、劉某、崔某甲過去，劉某抓住小伙子的頭發(fā)，用拳打小伙子頭部，崔某甲朝小伙子的頭面部打了幾巴掌，小伙子和劉某都倒在了地上，馬某踹小伙子身上兩腳，用雙節(jié)棍打小伙子的頭部和背部幾下，小伙子求饒，劉某把劉某從馬路中間拉到路邊，一輛黑色的轎車從北往南開過來，直接從挨打的小伙子身上開了過去，小伙子不動彈了。
當時小伙子雖然挨了打，但是沒有生命危險，就是光求饒?zhí)稍诘厣喜桓移饋?，怕起來后又挨打?br/>案發(fā)第二天，公安人員找其了解案件情況詢問劉某去向，其給劉某打電話告知公安正在找他，劉某說自己正在龍廷，準備去刑警隊。
（2）證人王某證言，證實案發(fā)當晚，劉某開車載其和馬某、陳某、崔某甲，崔某甲接到劉某電話，說是劉某和人家打架了，讓去龍廷大道，當趕到龍廷大道時，看見劉某和一個胖小伙子（即刁某）以及一個戴眼鏡的（即趙某）在路邊撐架子，馬某、崔某甲、劉某過去給劉某幫忙，劉某和馬某、劉某、崔某甲打胖小伙子和戴眼鏡的，打了三四分鐘，胖點的小伙子被打的躺在地上，他們圍著胖點的小伙子踢，劉某踢的厲害，戴眼鏡的想把胖小伙扶起來，劉某讓戴眼鏡的趕緊走，戴眼鏡的就開著白色比亞迪轎車走了。
一輛黑色轎車過來撞上了躺在地上的那個胖子，拖行了七八米。
（3）證人劉某丙證言，證實案發(fā)當晚，其與劉某、馬某、劉某、崔某甲、陳某、王某等人一塊吃飯，吃飯時沒有什么矛盾。
（4）證人于某證言，證實案發(fā)當晚，趙某開車拉著其與劉某、刁某等人，在車上刁某和劉某發(fā)生口角，劉某打電話說“哥你在哪里，在龍廷等著”，到了龍廷一個叫"甲北"的地方，司機趙某讓其和劉某、劉某甲下車，接著趙某和刁某也下車，刁某和劉某打了起來，劉某被打倒在地，好像是接了個電話，從南邊過來一輛白色轎車，下來五六個人，其只認識崔某甲，劉某爬起來指著刁某說揍，一個瘦高個拿著雙節(jié)棍砸的刁某，其他人和劉某一塊踢刁某，劉某還用腳踢刁某頭后面幾下。
劉某讓揍劉某甲，拿雙節(jié)棍的打了劉某甲的腿和脖子二下，劉某踢了劉某甲幾下，刁某當時還躺在路中央，劉某一方的人還讓刁某向路邊挪挪，刁某躺在地上向旁邊挪了一米左右又躺下，這時一輛黑色轎車從刁某身上壓過去，黑色轎車關了大燈沒減速就跑了。
（5）證人劉某乙證言，證實2013年10月2日22時許，在龍廷鎮(zhèn)，其駕駛黑色桑塔納轎車（車牌號魯J×××××）由北向南行駛，車速40公里左右，感覺車劃上什么東西了，也沒在意，第二天知道撞了一個人，就投案了。
（6）證人劉某丁證言，證實案發(fā)第二天，劉某給其打電話讓其到大洼工地，其找到劉某后，劉某跟其講述了自己和別人打架的事情，并表示想讓其陪同去龍廷派出所投案，但自己母親病危，想先回家探望母親后再去投案，其隨后駕車載劉某去往龍廷鎮(zhèn)山后村劉某家中，行駛至龍廷鎮(zhèn)初級中學路段時，發(fā)現(xiàn)派出所的警車，遂停車并向龍廷派出所的民警和隨后趕到的刑警中隊民警表明陪同劉某去龍廷派出所投案的意圖。
（三）鑒定意見
（1）（新）公（刑）鑒（傷）字（2013）1417號、1416號人體損傷程度鑒定，證實趙某頭皮挫傷為輕微傷，劉某甲頭皮挫傷、右耳廓損傷為輕微傷。
（2）（新）公（刑）鑒（尸）字（2013）13號尸體檢驗鑒定報告附尸檢照片一宗，證實刁某系嚴重顱腦損傷合并胸部損傷死亡，符合道路交通事故傷情特征。
刁某頭皮裂傷邊緣不整齊，局部伴有挫傷，符合鈍器打擊傷特征，刁某頭皮裂傷、顱骨骨折為輕傷。
（四）勘驗檢查、提取筆錄
（1）現(xiàn)場勘查筆錄，證實現(xiàn)場方位、尸體位置、車輛及地面劃痕的情況。
（2）提取筆錄及照片，證實公安人員在陳某的辦公室提取到一根馬某涉案使用的雙節(jié)棍。
（五）書證
（1）接受刑事案件登記表，證實2013年10月2日22時2分，趙某報案稱在龍廷村北公路上劉某等人毆打刁某。
22時21分劉某打110電話報警。
（2）立案決定書，證實2013年10月3日，新泰市公安局對劉某尋釁滋事一案立案偵查。
（3）戶籍證明，證實三被告人的身份。
（4）協(xié)議書及諒解書，證實馬某已經(jīng)賠償?shù)竽秤H屬20萬元，刁某親屬自愿放棄追究馬某的責任。
（5）行政處罰決定書一份，證實2013年6月24日，劉某因盜竊被新泰市公安局行政拘留五日。
（6）說明一份，證實2013年10月3日7時許，公安人員帶領劉某抓捕劉某途中，在趙家橋附近路上，劉某發(fā)現(xiàn)劉某坐在劉富勇的車上往龍廷鎮(zhèn)方向行駛，公安人員遂跟蹤該車并通知龍廷派出所在龍廷鎮(zhèn)中學附近截停該車，將劉某抓獲，劉某稱其欲往龍廷派出所投案自首。
（7）發(fā)破案經(jīng)過一份，證實馬某于2013年10月3日被新泰市公安局抓獲歸案。
（六）被告人供述和辯解
（1）被告人劉某供述和辯解，證實酒后其乘坐趙某的轎車，與同車的刁某發(fā)生口角，到了龍廷鎮(zhèn)公路上，趙某讓其下車，下車后其和刁某動手打架，隨后劉某、馬某、崔某甲趕到現(xiàn)場也一塊動手打刁某，很快一輛車過來撞了刁某后逃跑了，其打電話報警，民警和“120”到來后，其被帶到派出所。
（2）被告人馬某供述和辯解，證實案發(fā)當晚，劉某給崔某甲打電話說與人打架了，其與劉某、崔某甲等五人開車到了龍廷鎮(zhèn)政府東邊丁字路口，看到劉某與刁某正在撐架子，其就用雙節(jié)棍砸刁某，刁某雙手抱著頭，后來被人拉開，其走時刁某還沒倒，劉某和崔某甲用腳踹，其和劉某、崔某甲都動手打來。
（3）被告人劉某供述和辯解，證實案發(fā)當天，其開著馬某的別克轎車送馬某等人，崔某甲接到劉某電話后讓其開車到龍廷汽車站東邊拐彎的地方，看見劉某和一個小伙子（即刁某）互相用拳頭打對方，其下車后打了另外一個人（趙某），馬某還拿著雙節(jié)棍。
劉某和刁某打的拉不開，其感覺在路中間打架不安全，就讓他們到路邊上去，當時劉某和刁某都躺在地上，其把劉某拉到路西邊，往北走了20米時聽到嘭一聲，旁邊有人說撞人了。
（4）同案犯崔某甲供述和辯解，證實案發(fā)當晚，其接到劉某電話，說劉某在龍廷和人打架了，讓趕緊去看看，劉某開著車載著其和馬某等人趕到龍廷鎮(zhèn)大街北面的公路上，馬某、劉某、劉某都動手打了刁某，馬某還用雙節(jié)棍打，刁某被打的躺在馬路上，被經(jīng)過的轎車軋了的事實。
以上證據(jù)經(jīng)當庭舉證、質證，原審法院予以確認。
本院認為，上訴人劉某、劉某及原審被告人馬某等人因瑣事在公共場所隨意毆打他人，情節(jié)惡劣，其行為均構成尋釁滋事罪，應依法懲處。
關于上訴人劉某及其辯護人提出“一審法院認定罪名不當，具有自首情節(jié)”的上訴理由及辯護意見，經(jīng)審理認為，上訴人劉某因偶發(fā)矛盾糾集原審被告人馬某等人在公共場所隨意毆打他人，證人陳某、王某等證人證言，馬某、劉某等同案犯的供述與辯解，均能印證其犯罪行為，劉某案發(fā)后雖主動打電話報警，并在現(xiàn)場等待，但到案后未如實供述自己的犯罪事實，依法不構成自首，故該上訴理由及辯護意見不能成立，不予采納。
關于上訴人劉某及其辯護人提出“存在自首情節(jié)，有立功表現(xiàn)”的上訴理由及辯護意見，經(jīng)審理認為，上訴人劉某案發(fā)后在去公安機關投案途中被抓獲，但到案后未能如實供述毆打刁某的犯罪事實，依法不構成自首，經(jīng)查沒有證據(jù)證實其存在立功情節(jié)，故該上訴理由及辯護意見不能成立，不予采納。
鑒于本案在二審期間，劉某與被害人親屬方達成賠償協(xié)議，被害人親屬方對劉某的行為表示諒解，劉某具有悔罪態(tài)度，沒有再犯罪的危險，宣告緩刑對其所居住社區(qū)沒有重大不良影響，可對其宣告緩刑。
原審判決認定事實清楚，定罪準確，審判程序合法。
依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?第一款 ?第（一）、（二）項，《中華人民共和國刑法》第二百九十三條 ?、第七十二條 ?第一款 ?之規(guī)定，判決如下:
一、維持新泰市人民法院（2014）新刑初字第218號刑事判決的對被告人劉某、馬某的定性及量刑部分，維持對劉某的定性部分；
二、撤銷新泰市人民法院（2014）新刑初字第218號刑事判決的對被告人劉某的量刑部分；
三、被告人劉某犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑二年零六個月，緩刑二年零六個月。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）
本判決為終審判決。

本院認為，上訴人劉某、劉某及原審被告人馬某等人因瑣事在公共場所隨意毆打他人，情節(jié)惡劣，其行為均構成尋釁滋事罪，應依法懲處。
關于上訴人劉某及其辯護人提出“一審法院認定罪名不當，具有自首情節(jié)”的上訴理由及辯護意見，經(jīng)審理認為，上訴人劉某因偶發(fā)矛盾糾集原審被告人馬某等人在公共場所隨意毆打他人，證人陳某、王某等證人證言，馬某、劉某等同案犯的供述與辯解，均能印證其犯罪行為，劉某案發(fā)后雖主動打電話報警，并在現(xiàn)場等待，但到案后未如實供述自己的犯罪事實，依法不構成自首，故該上訴理由及辯護意見不能成立，不予采納。
關于上訴人劉某及其辯護人提出“存在自首情節(jié)，有立功表現(xiàn)”的上訴理由及辯護意見，經(jīng)審理認為，上訴人劉某案發(fā)后在去公安機關投案途中被抓獲，但到案后未能如實供述毆打刁某的犯罪事實，依法不構成自首，經(jīng)查沒有證據(jù)證實其存在立功情節(jié)，故該上訴理由及辯護意見不能成立，不予采納。
鑒于本案在二審期間，劉某與被害人親屬方達成賠償協(xié)議，被害人親屬方對劉某的行為表示諒解，劉某具有悔罪態(tài)度，沒有再犯罪的危險，宣告緩刑對其所居住社區(qū)沒有重大不良影響，可對其宣告緩刑。
原審判決認定事實清楚，定罪準確，審判程序合法。

依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 ?第一款 ?第（一）、（二）項，《中華人民共和國刑法》第二百九十三條 ?、第七十二條 ?第一款 ?之規(guī)定，判決如下:
一、維持新泰市人民法院（2014）新刑初字第218號刑事判決的對被告人劉某、馬某的定性及量刑部分，維持對劉某的定性部分；
二、撤銷新泰市人民法院（2014）新刑初字第218號刑事判決的對被告人劉某的量刑部分；
三、被告人劉某犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑二年零六個月，緩刑二年零六個月。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）

審判長：陳文生

書記員：楊勇