公訴機(jī)關(guān)銅川市王益區(qū)人民檢察院。
被告人李某某，綽號“小黑”，男，xxxx年xx月xx日出生于本市，漢族，初中文化程度，無職業(yè)。2017年4月24日因涉嫌故意傷害罪被銅川市公安局王益分局刑事拘留；同年5月11日被逮捕。現(xiàn)羈押于銅川市看守所。
辯護(hù)人王世鋒，陜西秦人律師事務(wù)所律師。

銅川市王益區(qū)人民檢察院以銅王檢訴刑訴（2017）30號起訴書指控被告人李某某犯故意傷害罪，于2017年8月24日向本院提起公訴。本院受理后依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。銅川市王益區(qū)人民檢察院指派檢察員蘭菊玲出庭支持公訴，被告人李某某及其辯護(hù)人到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2014年4月27日0時許，被害人何某1酒后到王益區(qū)公園路道口旁的“小權(quán)海鮮燒烤”攤，因索購夜宵未果和燒烤攤老板張圣權(quán)（已判決）發(fā)生爭執(zhí)，其與張圣權(quán)打斗，掀翻燒烤攤的燒烤爐，張圣權(quán)用拳、腳在何某1身上多處部位踢打，期間張圣權(quán)電話聯(lián)系被告人李某某前來幫忙，李某某又電話聯(lián)系了張家睿、趙棲林、彭楊（均已判決）、李某1（不批捕）等人，李某某、趙棲林、張家睿攜帶砍刀趕到現(xiàn)場，李某某持刀砍已經(jīng)躺倒在地的何某1膝蓋處，用腳踢踏何某1數(shù)下，并指使趙棲林、張家睿對何某1腿部毆打，趙棲林、張家睿用腳踢踏并用圓凳、空啤酒瓶多次在被害人何某1身體多處部位擊打，隨后而來的彭楊用腳在何某1頭部踩踏二三下。被害人何某1送往醫(yī)院后經(jīng)搶救無效死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定，被害人何某1因鈍性外力所致肝臟破裂而引起失血性休克死亡。案發(fā)后，被告人李某某外逃，2017年4月24日到公安機(jī)關(guān)投案。
認(rèn)定上述事實，有經(jīng)法庭當(dāng)庭舉證、質(zhì)證的以下證據(jù)證實：
1、受案登記表、接處警登記表、出警經(jīng)過載明，案件來源為2014年4月27日凌晨張圣權(quán)報警。
2、現(xiàn)場勘察工作記錄及現(xiàn)場照片載明，中心現(xiàn)場位于銅川市王益區(qū)七一路道口市場“小權(quán)海鮮燒烤”門前北側(cè)地面上，地面上鋪有地磚，道口市場呈南北走向，寬為9.1米，距北側(cè)鐵門向南8.2米處，西側(cè)鐵護(hù)欄向東3.6米處有0.3米X0.2米范圍的滴灑血跡。距北側(cè)鐵門向南7.6米處，西側(cè)鐵護(hù)欄向東4.2米處有0.11米X0.4米范圍的滴灑血跡?，F(xiàn)場提取地面血跡二處，提取方式為紗布轉(zhuǎn)移。
3、120急救派車單、門診病歷、居民醫(yī)學(xué)死亡證明（推斷）書、火化證載明，何某1經(jīng)搶救無效死亡，死亡原因肝臟破裂。2014年6月23日何某1被火化。
4、陜西公正司法鑒定中心鑒定意見書、銅川市王益區(qū)公安司法鑒定中心法醫(yī)學(xué)尸體檢驗鑒定書、乙醇檢驗報告書及照片載明，何某1肝挫裂出血；肝腫大；腦水腫。生前曾因鈍性外力所致肝臟破裂而引起失血性休克死亡。其左手掌小魚際處有一不規(guī)則裂傷，深達(dá)皮下，右脛前膝下有裂傷，深達(dá)皮下，左膝外側(cè)有創(chuàng)口，深達(dá)左膝關(guān)節(jié)囊。左脛前上端內(nèi)側(cè)有表皮脫落，皮下出血，上述創(chuàng)口緣均未見挫傷帶，符合銳器所形成特征。從被送檢的何某1靜脈血液中檢出乙醇含量為264mg/100ml。
5、銅川市公安司法鑒定中心法醫(yī)DNA檢驗鑒定書載明，現(xiàn)場提取血跡均來源于何某1血跡的可能性大于99.9999%，不排除何某2是黃某、何某1的生物學(xué)兒子。
6、視聽資料載明，案發(fā)當(dāng)晚被害人與張圣權(quán)在道口市場人行道廝打及趙棲林、張家睿、彭楊等先后趕至案發(fā)現(xiàn)場。被告人李某某與一未知女性駕車到達(dá)案發(fā)現(xiàn)場及趙棲林將李某某與自己所持刀具放回李某某所駕車后備箱的情況。
7、證人證言
（1）李某1證言證實，2014年4月27日凌晨，彭楊說李某某讓去公園路，其二人坐車去了。下車后，其看見夜市攤里站了幾個人，夜市攤一片狼藉，趙棲林手里拿把凳子砸地上躺著的一個人，其進(jìn)去后，趙棲林把凳子扔一邊，李某某、趙棲林、張家睿、彭楊、老板圍著躺著的男子。在他們說話時，彭楊用腳在那男子臉部踩，李某某也用腳踩那男子腰部。后一起坐著李某某的車走了。
（2）湯某1（張圣權(quán)之妻）證言證實，2014年4月27日凌晨，準(zhǔn)備收攤時，一男子到攤上問張圣權(quán)還有沒有吃的。張圣權(quán)說沒有，那個男的說你不要給我說沒有并要訛張圣權(quán)，還用拳頭在張圣權(quán)臉部、頭部打了兩拳，接著又把烤肉爐子和旁邊的桌子給掀翻了，一直罵，又打張圣權(quán)一巴掌。后張圣權(quán)和這人互相推搡。其看見張圣權(quán)用拳打、用腳踢那個男的，后其叔湯某2來了，不讓小權(quán)惹事，那男的在地上坐著，張圣權(quán)讓其進(jìn)屋子去，其看見烤肉攤來了4、5個男的。過了5、6分鐘張圣權(quán)打電話說警察來了，其到攤上發(fā)現(xiàn)那4、5個男的已經(jīng)不在了，烤肉攤的爐子和幾張桌子倒在地上，滿地都是破碎的啤酒瓶，那個男的在地上趴著，一會120救護(hù)車來將那個人拉走了。
（3）湯某3證言證實，2014年4月26日23時許，準(zhǔn)備收攤時來了一個男子，問有吃的么，張圣權(quán)說沒了，他說了一堆話且要訛張圣權(quán)。張圣權(quán)說對方訛錯了，隨后這個男子就把燒烤爐弄倒了，自己還把自己絆倒躺在地上了，起身后他右手拿了一個空啤酒瓶砸到了張圣權(quán)的胳膊上。然后開始掀夜市攤的桌椅，張圣權(quán)去阻攔，他就用拳頭打張圣權(quán)，張圣權(quán)也打那個男子，后那個男子躺在地上耍賴，張圣權(quán)用腳在男子身上踹了幾腳，隨后不知道給誰打了電話。過了一會，湯某2開著出租車來了，其和湯某1到屋子里給湯某2說經(jīng)過。過了十幾分鐘，其看見有3、4個人朝夜市攤里面走，并聽到他們問張圣權(quán)發(fā)生什么事了，過了5、6分鐘，這幾個男子便離開了。后中年男子被救護(hù)車?yán)吡恕?br/>（4）湯某2證言證實，2014年4月27日凌晨，侄女湯某1打電話說張圣權(quán)的店被人砸了，張圣權(quán)把人打了。其開著出租車到燒烤店看見燒烤爐被推倒，桌椅被砸了，地上有啤酒瓶碎渣，地上側(cè)躺著一個男子。張圣權(quán)說這個男子把夜市攤砸了并把他打了。過了約10分鐘，市場外面進(jìn)來三個小伙，手里拿著砍刀，他們來后，張圣權(quán)說人已倒地，讓他們再不要打了，那三人用腳在躺著的男子的上半身腹部、背部以及下半身腿部亂踢，每人踢了兩、三腳。踢完后，穿黑外套的小伙將刀交給低個穿白短袖的小伙讓去放刀，過了一會三人又用腳在躺著的男子身上踢，穿黑外套的男子說句把這人腿砸斷，穿白短袖的小伙拿把凳子，雙手握著凳子腿朝躺著的男子腿部砸了好幾下。這過程中，從夜市攤外面又跑過來兩個小伙，兩人也往跟前走。我也往躺著的男子跟前走，先來的低個穿白色短袖的小伙和高個穿土黃色外套的小伙用啤酒瓶砸躺著的那名男子，后來的一個穿白色外套帶帽子的小伙便用腳在躺著的男子的頭部踏了幾腳。打完之后，這伙人就坐銀色小轎車離開了。
（5）郭某1、郭某2、晉某、王某證言能相互印證，證實2014年4月26日23時許，一個叫“孬”的中年男子到其經(jīng)營的“道口串串香”夜市攤，來時已經(jīng)喝酒喝多了，亂喊亂叫，影響客人吃飯。后郭某1和郭某2、晉某三人勸說無果，郭某1和郭某2坐出租車將其送到其家所在的小區(qū)里。后“孬”又到其家夜市旁邊“小權(quán)海鮮燒烤店”，小權(quán)夜市攤被掀的一片狼藉，“孬”趴在地上。
郭某1又證實，在其路過小權(quán)烤肉攤時，聽見小權(quán)在打電話，說快來，有人掀他攤子等話。其離開夜市時看見來了3、4個年輕小伙，其中有2個小伙一人拿把長刀，一人拿把短刀，往小權(quán)夜市攤方向走。
（6）任某、劉某證言證實，2014年4月27日凌晨，其二人接到急救中心電話出急診，到“小權(quán)海鮮燒烤店”后，看見有個男子躺在地上，周圍散落著玻璃渣，桌椅一片狼藉。做初步檢查后發(fā)現(xiàn)男子生命特征很弱，便將人帶回醫(yī)院搶救，發(fā)現(xiàn)男子左側(cè)膝蓋有一3-5公分長的銳利傷口，身體右側(cè)腋下處有一處擦傷。男子最終沒有搶救過來。
（7）黃某證言證實，2014年4月26日21時許，其丈夫何某1到公園路道口夜市攤和一個叫高某（音）的朋友出去吃飯聊天。4月27日2時43分，其接到電話說何某1在基建公司醫(yī)院，人快不行了。
（8）郜某證言證實，2014年4月26日21時許，何某1約其到“道口串串香”夜市攤上說事，因何某1喝多酒沒說成，21時40分其離開了。又證，何某1小名叫“孬”。
（9）馬某證言證實，案發(fā)當(dāng)天其和李某某在張圣權(quán)的夜市攤吃過飯，后李某某拉著一個女的走了，第二天李某某托人將車鑰匙送給其，并用陌生電話和其聯(lián)系，讓其將車還給李文娟。
（10）花某證言證實，其經(jīng)營的手工饃店的一塊廣告布被人扔在“道口串串香”附近的地上。其見廣告布被弄臟揉成團(tuán)狀，就扔了。
（11）李某2證言證實，案發(fā)后李某某找過其，并從其店里拿了1000元錢就走了，后來聽馬某說李某某和人打架了。
8、辨認(rèn)筆錄及照片
（1）張圣權(quán)、趙棲林、彭楊、李某1分別對案發(fā)現(xiàn)場進(jìn)行辨認(rèn)，確認(rèn)毆打被害人的地方在“小權(quán)海鮮燒烤店”附近。
（2）李某某辨認(rèn)出公園路鐵道口的兄弟羊雜湯店以前就是張圣權(quán)開的燒烤店，其案發(fā)時在這個店往進(jìn)走和隔壁擺夜市攤的攤位之間毆打的被害人。
（3）張圣權(quán)辨認(rèn)出“小黑”（李某某），及小黑叫來的張家睿、趙棲林，二人都用腳踢被害人了。趙棲林還用凳子砸被害人，張家睿還用啤酒瓶砸被害人。
9、李某某、張家睿、張圣權(quán)通話記錄載明，2014年4月27日00:27張圣權(quán)給李某某打電話，00:28、00:30李某某給張家睿打電話，00:29李某某給彭楊打電話，00:38張圣權(quán)給李某某打電話的情況。
10、在逃人員信息表、戶籍證明信載明，李某某因涉嫌故意殺人罪被銅川市公安局王益分局于2014年4月29日網(wǎng)上報逃，2017年4月25日撤銷，抓獲方式為投案自首。在作案時系完全刑事責(zé)任能力人。
11、偵查終結(jié)報告、偵破報告載明，案件來源、偵破過程及公安機(jī)關(guān)認(rèn)定的犯罪事實和處理意見。
12、同案犯的供述
（1）張圣權(quán)供述證實，2014年4月27日0時許，我經(jīng)營的“小權(quán)海鮮燒烤店”準(zhǔn)備收攤時來了一個40歲左右的醉酒男子問我還有啥吃的沒？我說沒有了，這個男子就說讓我把我爸媽叫來等話，我把他勸到馬路邊，他卻打我?guī)兹?，我就問他想咋，他說想訛我，我回攤位上收拾東西，這男子又打我?guī)兹?，把烤爐一把掀翻了，自己也跌倒在烤爐旁邊。我就進(jìn)房子說有人酒喝多了鬧事，讓我媳婦湯某1和妻姐湯某3趕緊跑，然后拿手機(jī)給我朋友李某某（綽號小黑）打電話，讓他帶人過來幫忙。打完電話我從房子里出來，這個男子用拳打我，我也用拳打他，他把一個木頭三斗桌子掀翻了，又拿一個啤酒瓶砸到我手上，我在他的肚子上蹬了一腳，將其蹬倒在地，我又在他臉上、胸口上、肚子上、后背處踢了幾腳，后我給李某某打電話說人已經(jīng)倒地讓他不要過來了。他說他馬上到了，便掛了電話，一會，李某某就來了，手中拿了一把約60公分長、3公分寬的刀。同他一起來的還有兩個年輕小伙，個子低的穿白色短袖，個子高的穿卡其色帶道道外套，個子低的手中也拿了一把長約30公分的砍刀。他們?nèi)诉M(jìn)來后，李某某就問我人在哪，我說在地上躺著呢，后李某某走到醉酒男子跟前，用腳在躺著的醉酒男子的頭部、胸部、腹部踢了好幾腳，低個小伙和高個小伙也上前用腳朝醉酒男子身上亂踢了好幾腳，我勸李某某不要打了，李某某將手中的刀遞給低個穿白短袖的小伙，讓把刀收起來，低個小伙拿著兩把刀往夜市攤外面走去。這時我看到高個子小伙手中拿一個空啤酒瓶砸到被害人頭部，將啤酒瓶摔碎了，低個小伙回來了。這時李某某說把這人腿打斷，低個子小伙就從夜市攤上拿起一把三條腿橙色圓凳面的凳子朝被害人的左側(cè)方腰部、胯部，腿部砸了幾下。低個子男的砸的時候，高個男也用腳朝醉酒男子的腿部踩了幾腳，他倆打完后，我就勸李某某等人離開。李某某等人還未走時，又有兩個小伙來到夜市攤上，也是李某某叫來的。后來的人都動手打了醉酒男，最后，我勸李某某等人走了，我就報警了，120急救車來把這個中年男子拉走了。
（2）趙棲林供述證實，2014年4月26日24時許，張家睿接到李某某的電話，張家睿交給我一把砍刀，我倆到公園路多樂飯店門口。李某某開車來的，手里拿著一把長大刀。我和張家睿就提著砍刀跟著李某某一塊走進(jìn)了夜市攤里面，見到小權(quán)，他說剛才有個男的在他家夜市攤鬧事，把東西都砸完了，他把那男的打了幾拳那男的就倒在地上裝死。后我看見在夜市攤地上躺了一名男子，滿身酒味，李某某讓我把刀都放到他車后備箱去，放完刀我回來時看見張家睿拿一個空啤酒瓶就朝躺著的那名男子頭頂部位砸了兩下，將酒瓶砸碎了。我和李某某踢了幾下那名男子的屁股和大腿。小權(quán)也用腳朝躺著的男子頭部和臉部踢了幾腳，小權(quán)還是李某某說這人還裝死呢，來把他腿打斷。我就拿凳子朝男子右大腿側(cè)面處砸了三、四下，張家睿拿空啤酒瓶朝那男子右膝蓋處砸了好幾下，砸碎了好幾個空啤酒瓶。隨后彭楊和李某1一前一后向我們走來，彭楊用腳朝躺著的那名男子頭部“咚咚咚”踏了好幾腳，小權(quán)就說他要報警讓我們先走，我上車看見那人被小權(quán)扶著坐在凳子上，后我們坐著李某某的車走了。
（3）張家睿的供述證實，2014年4月27日凌晨，李某某打電話讓我把趙棲林叫上到公園路道口處打架，趙棲林從時空網(wǎng)吧吧臺底下拿出一把開山刀。我們坐車到公園路。李某某開車來的，他下車后從后備箱拿出一把日本武士刀，我們?nèi)齻€人就進(jìn)到道口的夜市攤里面。我看見夜市攤現(xiàn)場很亂，小權(quán)出來給李某某說有人鬧事并將自己的攤子砸了，還要訛人，自己已經(jīng)把他打倒了，并讓我們走。我看地上躺了一個男子。李某某和趙棲林走到躺著的那名男子身邊，他倆用刀在男子的胯部附近砍了幾刀，我看見男子面部鼻口處有血，一動不動，就勸李某某說算了走吧。這時，趙棲林又用刀在男子的胯部附近處砍了一刀。小權(quán)過來把我們幾個人往夜市攤外面推，并對李某某說不要打了。李某某和趙棲林讓小權(quán)不用管、看著就行了。在小權(quán)將我們快推到夜市攤巷口時，地上的男子雙手扶地準(zhǔn)備起來。李某某看見后沖了過去，一腳踏在男子的右側(cè)腰腹部附近，將男子蹬倒在地，趙棲林也跑過去用刀在男子的右跨處砍了一刀。小權(quán)勸他倆不要打了，李某某讓趙棲林去放刀，趙棲林就把兩把刀放到了李某某的車上。趙棲林放完刀回來后，李某某讓趙棲林拿凳子將男子的腿打斷，趙棲林拿了把凳子在男子的右側(cè)大腿附近砸了5、6下。這時，彭楊和李某1來了，彭楊用腳在那個男子頭部踩了幾腳。之后我們就坐著李某某的車走了。
（4）彭楊的供述證實，2014年4月27日凌晨，我接到李某某電話，隨后我和李某1打車到公園路，下車后我看見趙棲林手里舉著一個三條腿的圓凳子在打人，我和李某1就進(jìn)到夜市攤里面，我看見夜市攤一片狼藉，李某某、趙棲林、張家睿、夜市老板圍著一個躺在地上的男子。夜市老板讓李某某走，說一會報警。李某某就用腳踩在這個男的胳膊肘晃了晃，我也走過去用腳在這個男的肩膀、脖子部位踢了三腳。后來我和趙棲林、張家睿等人就坐著李某某的車走了。
13、被告人李某某供述載明，2014年4月的一天晚上11點多，權(quán)打電話說有人砸他的店，讓我叫點人過去，我給彭楊、張家睿說我朋友的店被砸了，讓他們?nèi)ス珗@路。我開車到公園路，見到彭楊、趙棲林、張家睿以及一個不知道名字的男子。權(quán)指著地上躺著的一個男子給我說就是這個人砸我的店，我就打開后備箱拿了一把刀，是一種日本刀，長約1米多，在這個男子的腳上砍了一刀，彭楊、趙棲林、張家睿就開始打躺在地上的這個男子，他們用凳子、啤酒瓶打這個男子，他們打了一會，我說別打了，人都躺在地上了。我就開車帶著彭楊、趙棲林、張家睿以及不知道名字的男子離開了。第二天我聽人說公園路打死人了，所以把刀扔在紅旗橋下的河里了。另證實其為自動投案。
當(dāng)庭稱許多情節(jié)已經(jīng)記不清，對同案供述無異議。
14、銅川市中級人民法院刑事判決書載明了四名同案犯因本案被判處刑罰情況。
15、領(lǐng)條及諒解書載明，被告人親屬賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失共計50000元，并取得了被害人親屬的諒解。

本院認(rèn)為，被告人李某某受他人糾集，又糾集多人持械共同故意傷害他人身體并致人死亡，其行為己構(gòu)成故意傷害罪。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人李某某積極參與毆打被害人，且有糾集、指揮他人的組織行為，系主犯，應(yīng)按照其所參與或組織、指揮的全部犯罪處罰；其能自動投案，并能如實供述其主要犯罪事實，系自首，依法可從輕或減輕處罰；其使用刀具對被害人實施傷害行為，酌情從重處罰；其親屬能積極賠償被害人親屬經(jīng)濟(jì)損失，取得被害人親屬諒解，可酌情從輕處罰。被害人對引發(fā)本案存在過錯，亦可對其酌情從輕處罰。對被告人辯護(hù)人辯稱的在李某某到現(xiàn)場前被害人已無任何反應(yīng)，不排除張圣權(quán)致被害人死亡的意見，與庭審查明不符，故對該辯護(hù)意見不予采納。對辯護(hù)人其他辯護(hù)意見予以采納。綜上，決定對其從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第六十七條第一款及《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條之規(guī)定，判決如下：

被告人李某某犯故意傷害罪，判處有期徒刑十年。（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，以羈押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年四月二十四日起至二〇二七年四月二十三日止。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)通過本院或直接向陜西省銅川市中級人民法院提出上訴，書面上訴的應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀正本一份，副本兩份。

審　判　長　　蔡淑芳 人民陪審員　　秦愛云 人民陪審員　　李　艷

書記員：李潔