原公訴機關(guān)漢陰縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）黃某某，男，xxxx年xx月xx日出生于廣西壯族自治區(qū)，漢族，小學文化，農(nóng)民。2014年9月24日因涉嫌詐騙罪被刑事拘留，同年10月31日被依法逮捕，現(xiàn)羈押于漢陰縣看守所。
辯護人馬興華，廣西安信律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告人）張某某，女，xxxx年xx月xx日出生于廣西壯族自治區(qū)，漢族，初中文化，農(nóng)民。2014年11月1日因涉嫌詐騙罪被刑事拘留，同年12月3日被依法逮捕，現(xiàn)羈押于漢濱區(qū)看守所。
辯護人史偉、白合歡，陜西恒典律師事務(wù)所律師。

漢陰縣人民法院審理由漢陰縣人民檢察院指控的原審被告人黃某某、張某某犯詐騙罪一案，于2015年5月25日作出（2015）漢陰刑初字第00021號刑事判決。原審被告人黃某某、張某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭進行了審理。上訴人黃某某委托了廣西安信律師事務(wù)所律師馬興華為其辯護、上訴人張某某委托了陜西恒典律師事務(wù)所律師史偉、白合歡為其辯護。經(jīng)閱卷、提審上訴人，認為案件事實清楚。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決查明：2014年7月份，被告人黃某某伙同陸某某（在逃）采取在互聯(lián)網(wǎng)財務(wù)QQ群里發(fā)木馬病毒的方式，盜取了漢陰縣功力節(jié)能建材制品有限公司出納湯某的QQ號，并于2014年8月14日利用所盜QQ號冒充該公司總經(jīng)理胡某，讓湯某給其匯款16萬元，當天湯某將16萬元通過黃某某提供的銀行賬號匯給對方，后黃某某立即通過網(wǎng)銀將所得匯款全部轉(zhuǎn)移到陸某某所提供的其它8張銀行卡（系冒用他人身份信息辦理）上，并電話指示陸某某將該8張銀行卡上的全部現(xiàn)金取出。陸某某隨即聯(lián)系其妻子張某某等人在賓陽縣銀行自動取款機將所騙得的16萬元贓款全部取走，其中張某某取款25000元。張某某等人在自動取款機取款時均佩戴深色遮面頭盔，將頭部完全遮蓋。
原判認為，被告人黃某某等以非法占有為目的，利用電腦木馬病毒盜取他人騰訊QQ聊天賬號，借機詐騙他人現(xiàn)金16萬元，數(shù)額巨大，被告人張某某受黃某某同伙陸某某的指使將詐騙贓款2.5萬元取出，二被告人的行為均已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百六十六條之規(guī)定，構(gòu)成詐騙罪。各被告人分工實施犯罪，系共同犯罪。被告人黃某某在共同犯罪中作用較大，是主犯；被告人張某某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當減輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、《陜西省高級人民法院關(guān)于適用刑法有關(guān)條款數(shù)額、情節(jié)標準的意見》第二百六十六條之規(guī)定，判決一、被告人黃某某犯詐騙罪，判處有期徒刑六年，并處罰金六萬元。二、被告人張某某犯詐騙罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金兩萬元。三、違法所得十六萬元，依法予以追繳。
上訴人黃某某及其辯護人對判決書認定的犯罪事實及罪名均無異議，自愿認罪，請求對其從輕處罰。
上訴人張某某及其辯護人辯稱，上訴人受陸某某的委托去銀行取錢時并不知道是詐騙所得，故其不構(gòu)成詐騙罪。
本院經(jīng)審理查明的案件事實與原判一致，各上訴人對原判決認定的案件事實無異議。經(jīng)舉證質(zhì)證下列證據(jù)本院作為認定案件事實的證據(jù)：
1.抓獲經(jīng)過證實，被告人黃某某于2014年9月23日被民警抓獲。被告人張某某于2014年11月1日被民警抓獲。
2．銀行監(jiān)控資料證實，被告人張某某于2014年8月14日14時06分至14時10分在賓陽縣文化廣場中國工商銀行用自動取款機，用尾號為9362的農(nóng)行卡取現(xiàn)15000元，用尾號為7114的銀行卡取現(xiàn)10000元，其取款時佩戴有深色遮面頭盔，將頭部完全遮蓋。
3．QQ聊天記錄證實，被告人黃某某通過QQ聊天軟件，冒充湯某所在的漢陰縣功力節(jié)能建材制品有限公司的總經(jīng)理胡某與湯某聊天，讓其匯款16萬元。
4.網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬支付單據(jù)證實，通過網(wǎng)銀給戶名為姚帥的賬戶匯款16萬元。
5、在逃人員登記信息表證實，公安機關(guān)對犯罪嫌疑人陸某某網(wǎng)上追逃。
6.證人湯某的證言證實，2014年8月14日，他的QQ收到信息，是公司總經(jīng)理（胡某）發(fā)的信息，問公司賬面上有多少流動資金。他回答有20多萬，胡某讓他打款16萬元，并把賬號（戶名姚帥，卡號621＊＊＊267）給他發(fā)了過來。然后他就用農(nóng)業(yè)銀行的賬號（戶名陜西省漢陰縣功力節(jié)能建材制品有限公司，卡號267＊＊＊558）通過網(wǎng)銀給對方打了16萬元。事后想有點不對，就給胡某打了一個電話核實，才知道被騙了。
7.證人蘇某的證言證實，2012年8月份她與黃某某同居，一個多月后就發(fā)現(xiàn)黃某某在搞QQ詐騙，騙到錢以后就給別人打電話讓別人在銀行卡上取錢。她聽見黃某某最近一次給別人打電話讓別人取錢是2014年8月14日。
8.被告人黃某某的供述證實，他通過筆記本電腦、無線網(wǎng)卡和在網(wǎng)上購買的木馬病毒等作案工具，采取在互聯(lián)網(wǎng)財務(wù)QQ群里發(fā)木馬病毒的方式盜取了漢陰縣功力節(jié)能建材制品有限公司出納湯某的QQ號，并于2014年8月14日使用QQ冒充湯某的總經(jīng)理胡某，讓湯某給其匯款16萬元。湯某將16萬元匯至他提供的銀行賬號（戶名：姚帥；卡號621＊＊＊267）后，他立即通過網(wǎng)銀將所得匯款轉(zhuǎn)移到其它銀行卡上，并讓陸某某在賓陽縣銀行自動取款機將所騙得的贓款全部取走，其中黃某某分得贓款120000余元，陸某某分得32000元。所得贓款被犯罪嫌疑人全部揮霍。
9.被告人張某某的供述證實，2014年8月份左右，她丈夫陸某某給她打電話，讓她拿銀行卡去取錢，她在賓陽縣城大廣場附近的工商銀行進行了查詢，然后將卡里的錢取出。她取錢時，上身穿一件白色T恤，T恤上有一個黑色帽子的圖案，帽子上還有一紅色羽毛，下身穿一條淺藍色牛仔褲，頭上戴著摩托車頭盔，取錢的時候摩托車頭盔的擋風面罩是放下來的。
另有受案登記表、搜查筆錄、提取筆錄、扣押物品清單、辨認筆錄及照片、銀行轉(zhuǎn)賬記錄、戶籍資料等證據(jù)在卷可查。
上述證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀真實，能相互印證，本院作為認定案件事實的證據(jù)予以確認。

本院認為，上訴人（原審被告人）黃某某伙同他人以非法占有為目的，采用電腦木馬病毒盜取他人QQ賬號與人聊天的方式詐騙他人現(xiàn)金16萬元，數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成的詐騙罪。上訴人黃某某請求從輕判處的上訴理由，經(jīng)查，上訴人詐騙他人財物數(shù)額巨大，且未能挽回受害人經(jīng)濟損失，無法定從輕處罰情節(jié)。其上訴理由不予采納。
上訴人張某某及其辯護人提出不構(gòu)成詐騙罪的上訴理由，經(jīng)查，上訴人張某某在實施詐騙過程中與黃某某未曾預(yù)謀，亦無確鑿證據(jù)證實與其丈夫陸某某有預(yù)謀。根據(jù)最高人民檢察院《關(guān)于事先與犯罪分子有同謀，事后對贓物予以窩藏或者代為銷售或者收買的，應(yīng)如何使用法律的問題的批復(fù)》，事前未通謀，事后明知是犯罪贓物而予以窩藏、轉(zhuǎn)移等，應(yīng)以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪。原判對上訴人張某某以詐騙罪的共同犯罪追究其刑事責任屬定性有誤。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第三百一十二條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持漢陰縣人民法院（2015）漢陰刑初字00021號刑事判決第一項，即被告人黃某某犯詐騙罪，判處有期徒刑六年，并處罰金六萬元。
二、撤銷漢陰縣人民法院（2015）漢陰刑初字00021號刑事判決第二項，即被告人張某某犯詐騙罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金兩萬元。
三、上訴人（原審被告人）張某某犯掩飾隱瞞犯罪所得罪，判處有期徒刑一年六個月。并處罰金兩萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年11月1日起至2016年4月30日止。罰金限判決生效后20日內(nèi)一次性繳納）。
本判決為終審判決。

審判長　　章生學 審判員　　海明玉 審判員　　黃　俠

書記員：劉晨宇