原公訴機(jī)關(guān)漢陰縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）黃某某，男，xxxx年xx月xx日出生于廣西壯族自治區(qū)，漢族，小學(xué)文化，農(nóng)民。2014年9月24日因涉嫌詐騙罪被刑事拘留，同年10月31日被依法逮捕，現(xiàn)羈押于漢陰縣看守所。
辯護(hù)人馬興華，廣西安信律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審被告人）張某某，女，xxxx年xx月xx日出生于廣西壯族自治區(qū)，漢族，初中文化，農(nóng)民。2014年11月1日因涉嫌詐騙罪被刑事拘留，同年12月3日被依法逮捕，現(xiàn)羈押于漢濱區(qū)看守所。
辯護(hù)人史偉、白合歡，陜西恒典律師事務(wù)所律師。

漢陰縣人民法院審理由漢陰縣人民檢察院指控的原審被告人黃某某、張某某犯詐騙罪一案，于2015年5月25日作出（2015）漢陰刑初字第00021號(hào)刑事判決。原審被告人黃某某、張某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審理。上訴人黃某某委托了廣西安信律師事務(wù)所律師馬興華為其辯護(hù)、上訴人張某某委托了陜西恒典律師事務(wù)所律師史偉、白合歡為其辯護(hù)。經(jīng)閱卷、提審上訴人，認(rèn)為案件事實(shí)清楚。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決查明：2014年7月份，被告人黃某某伙同陸某某（在逃）采取在互聯(lián)網(wǎng)財(cái)務(wù)QQ群里發(fā)木馬病毒的方式，盜取了漢陰縣功力節(jié)能建材制品有限公司出納湯某的QQ號(hào)，并于2014年8月14日利用所盜QQ號(hào)冒充該公司總經(jīng)理胡某，讓湯某給其匯款16萬(wàn)元，當(dāng)天湯某將16萬(wàn)元通過(guò)黃某某提供的銀行賬號(hào)匯給對(duì)方，后黃某某立即通過(guò)網(wǎng)銀將所得匯款全部轉(zhuǎn)移到陸某某所提供的其它8張銀行卡（系冒用他人身份信息辦理）上，并電話指示陸某某將該8張銀行卡上的全部現(xiàn)金取出。陸某某隨即聯(lián)系其妻子張某某等人在賓陽(yáng)縣銀行自動(dòng)取款機(jī)將所騙得的16萬(wàn)元贓款全部取走，其中張某某取款25000元。張某某等人在自動(dòng)取款機(jī)取款時(shí)均佩戴深色遮面頭盔，將頭部完全遮蓋。
原判認(rèn)為，被告人黃某某等以非法占有為目的，利用電腦木馬病毒盜取他人騰訊QQ聊天賬號(hào)，借機(jī)詐騙他人現(xiàn)金16萬(wàn)元，數(shù)額巨大，被告人張某某受黃某某同伙陸某某的指使將詐騙贓款2.5萬(wàn)元取出，二被告人的行為均已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條之規(guī)定，構(gòu)成詐騙罪。各被告人分工實(shí)施犯罪，系共同犯罪。被告人黃某某在共同犯罪中作用較大，是主犯；被告人張某某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、《陜西省高級(jí)人民法院關(guān)于適用刑法有關(guān)條款數(shù)額、情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)的意見(jiàn)》第二百六十六條之規(guī)定，判決一、被告人黃某某犯詐騙罪，判處有期徒刑六年，并處罰金六萬(wàn)元。二、被告人張某某犯詐騙罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金兩萬(wàn)元。三、違法所得十六萬(wàn)元，依法予以追繳。
上訴人黃某某及其辯護(hù)人對(duì)判決書(shū)認(rèn)定的犯罪事實(shí)及罪名均無(wú)異議，自愿認(rèn)罪，請(qǐng)求對(duì)其從輕處罰。
上訴人張某某及其辯護(hù)人辯稱，上訴人受陸某某的委托去銀行取錢(qián)時(shí)并不知道是詐騙所得，故其不構(gòu)成詐騙罪。
本院經(jīng)審理查明的案件事實(shí)與原判一致，各上訴人對(duì)原判決認(rèn)定的案件事實(shí)無(wú)異議。經(jīng)舉證質(zhì)證下列證據(jù)本院作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)：
1.抓獲經(jīng)過(guò)證實(shí)，被告人黃某某于2014年9月23日被民警抓獲。被告人張某某于2014年11月1日被民警抓獲。
2．銀行監(jiān)控資料證實(shí)，被告人張某某于2014年8月14日14時(shí)06分至14時(shí)10分在賓陽(yáng)縣文化廣場(chǎng)中國(guó)工商銀行用自動(dòng)取款機(jī)，用尾號(hào)為9362的農(nóng)行卡取現(xiàn)15000元，用尾號(hào)為7114的銀行卡取現(xiàn)10000元，其取款時(shí)佩戴有深色遮面頭盔，將頭部完全遮蓋。
3．QQ聊天記錄證實(shí)，被告人黃某某通過(guò)QQ聊天軟件，冒充湯某所在的漢陰縣功力節(jié)能建材制品有限公司的總經(jīng)理胡某與湯某聊天，讓其匯款16萬(wàn)元。
4.網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬支付單據(jù)證實(shí)，通過(guò)網(wǎng)銀給戶名為姚帥的賬戶匯款16萬(wàn)元。
5、在逃人員登記信息表證實(shí)，公安機(jī)關(guān)對(duì)犯罪嫌疑人陸某某網(wǎng)上追逃。
6.證人湯某的證言證實(shí)，2014年8月14日，他的QQ收到信息，是公司總經(jīng)理（胡某）發(fā)的信息，問(wèn)公司賬面上有多少流動(dòng)資金。他回答有20多萬(wàn)，胡某讓他打款16萬(wàn)元，并把賬號(hào)（戶名姚帥，卡號(hào)621＊＊＊267）給他發(fā)了過(guò)來(lái)。然后他就用農(nóng)業(yè)銀行的賬號(hào)（戶名陜西省漢陰縣功力節(jié)能建材制品有限公司，卡號(hào)267＊＊＊558）通過(guò)網(wǎng)銀給對(duì)方打了16萬(wàn)元。事后想有點(diǎn)不對(duì)，就給胡某打了一個(gè)電話核實(shí)，才知道被騙了。
7.證人蘇某的證言證實(shí)，2012年8月份她與黃某某同居，一個(gè)多月后就發(fā)現(xiàn)黃某某在搞QQ詐騙，騙到錢(qián)以后就給別人打電話讓別人在銀行卡上取錢(qián)。她聽(tīng)見(jiàn)黃某某最近一次給別人打電話讓別人取錢(qián)是2014年8月14日。
8.被告人黃某某的供述證實(shí)，他通過(guò)筆記本電腦、無(wú)線網(wǎng)卡和在網(wǎng)上購(gòu)買(mǎi)的木馬病毒等作案工具，采取在互聯(lián)網(wǎng)財(cái)務(wù)QQ群里發(fā)木馬病毒的方式盜取了漢陰縣功力節(jié)能建材制品有限公司出納湯某的QQ號(hào)，并于2014年8月14日使用QQ冒充湯某的總經(jīng)理胡某，讓湯某給其匯款16萬(wàn)元。湯某將16萬(wàn)元匯至他提供的銀行賬號(hào)（戶名：姚帥；卡號(hào)621＊＊＊267）后，他立即通過(guò)網(wǎng)銀將所得匯款轉(zhuǎn)移到其它銀行卡上，并讓陸某某在賓陽(yáng)縣銀行自動(dòng)取款機(jī)將所騙得的贓款全部取走，其中黃某某分得贓款120000余元，陸某某分得32000元。所得贓款被犯罪嫌疑人全部揮霍。
9.被告人張某某的供述證實(shí)，2014年8月份左右，她丈夫陸某某給她打電話，讓她拿銀行卡去取錢(qián)，她在賓陽(yáng)縣城大廣場(chǎng)附近的工商銀行進(jìn)行了查詢，然后將卡里的錢(qián)取出。她取錢(qián)時(shí)，上身穿一件白色T恤，T恤上有一個(gè)黑色帽子的圖案，帽子上還有一紅色羽毛，下身穿一條淺藍(lán)色牛仔褲，頭上戴著摩托車(chē)頭盔，取錢(qián)的時(shí)候摩托車(chē)頭盔的擋風(fēng)面罩是放下來(lái)的。
另有受案登記表、搜查筆錄、提取筆錄、扣押物品清單、辨認(rèn)筆錄及照片、銀行轉(zhuǎn)賬記錄、戶籍資料等證據(jù)在卷可查。
上述證據(jù)來(lái)源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，能相互印證，本院作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）黃某某伙同他人以非法占有為目的，采用電腦木馬病毒盜取他人QQ賬號(hào)與人聊天的方式詐騙他人現(xiàn)金16萬(wàn)元，數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成的詐騙罪。上訴人黃某某請(qǐng)求從輕判處的上訴理由，經(jīng)查，上訴人詐騙他人財(cái)物數(shù)額巨大，且未能挽回受害人經(jīng)濟(jì)損失，無(wú)法定從輕處罰情節(jié)。其上訴理由不予采納。
上訴人張某某及其辯護(hù)人提出不構(gòu)成詐騙罪的上訴理由，經(jīng)查，上訴人張某某在實(shí)施詐騙過(guò)程中與黃某某未曾預(yù)謀，亦無(wú)確鑿證據(jù)證實(shí)與其丈夫陸某某有預(yù)謀。根據(jù)最高人民檢察院《關(guān)于事先與犯罪分子有同謀，事后對(duì)贓物予以窩藏或者代為銷(xiāo)售或者收買(mǎi)的，應(yīng)如何使用法律的問(wèn)題的批復(fù)》，事前未通謀，事后明知是犯罪贓物而予以窩藏、轉(zhuǎn)移等，應(yīng)以掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪。原判對(duì)上訴人張某某以詐騙罪的共同犯罪追究其刑事責(zé)任屬定性有誤。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條、第三百一十二條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持漢陰縣人民法院（2015）漢陰刑初字00021號(hào)刑事判決第一項(xiàng)，即被告人黃某某犯詐騙罪，判處有期徒刑六年，并處罰金六萬(wàn)元。
二、撤銷(xiāo)漢陰縣人民法院（2015）漢陰刑初字00021號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，即被告人張某某犯詐騙罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金兩萬(wàn)元。
三、上訴人（原審被告人）張某某犯掩飾隱瞞犯罪所得罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月。并處罰金兩萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年11月1日起至2016年4月30日止。罰金限判決生效后20日內(nèi)一次性繳納）。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　章生學(xué) 審判員　　海明玉 審判員　　黃　俠

書(shū)記員：劉晨宇