原公訴機(jī)關(guān)四川省西充縣人民檢察院。
上訴人（原審被告人）彭某某。
辯護(hù)人范炳凱，四川罡正律師事務(wù)所律師。

四川省西充縣人民法院審理西充縣人民檢察院指控原審被告人彭某某犯受賄罪一案，于2014年11月14日作出（2014）西充刑初字第131號(hào)刑事判決。原審被告人彭某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭公開開庭審理了本案，南充市人民檢察院指派代理檢察員張曉波出庭履行職務(wù)，原審被告人彭某某及其辯護(hù)人范炳凱到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：2005年10月，西充縣政府批示啟動(dòng)該縣老年公寓小區(qū)建設(shè)，建設(shè)開發(fā)商的資質(zhì)、投資能力、事業(yè)誠信由老齡工作委員會(huì)考核確定，具體建設(shè)方案由開發(fā)商和老齡工作委員會(huì)共同提出，經(jīng)縣建設(shè)局審核，報(bào)縣政府審查后組織實(shí)施。2006年，被告人彭某某與他人共同負(fù)責(zé)考察開發(fā)商，認(rèn)識(shí)了王某甲，后王某甲中標(biāo)開發(fā)老年公寓項(xiàng)目。在老年公寓小區(qū)修建期間，彭某某收受王某甲價(jià)值93210元的住房一套，至案發(fā)時(shí)未付款。原判認(rèn)定上述事實(shí)，有書證、證人證言、被告人供述和辯解等證據(jù)。原判認(rèn)為：被告人彭某某身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，收受他人賄賂價(jià)值93210元，應(yīng)以受賄罪追究其刑事責(zé)任。被告人歸案后如實(shí)供述自己的罪行，可從輕處罰，積極退贓可酌定從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第六十四條、第六十七條第三款之規(guī)定，判決：一、被告人彭某某犯受賄罪，判處有期徒刑五年；二、被告人彭某某所得贓款93210元，予以追繳，上繳國庫。
上訴人（原審被告人）彭某某的主要上訴意見是：1、其所收受的房屋在其與王某甲簽訂定房協(xié)議前已由王某甲預(yù)售給他人，其不可能取得該房屋的產(chǎn)權(quán)，應(yīng)屬犯罪未遂。2、原判量刑過重，請(qǐng)求宣告緩刑。
其辯護(hù)人的意見是：1、原判部分事實(shí)不清，證據(jù)不足。行賄人是王某甲還是嘉友房地產(chǎn)公司不明確；彭某某受賄標(biāo)的物存在財(cái)產(chǎn)權(quán)益爭(zhēng)議；受賄金額應(yīng)為占用涉案房屋期間的房屋租金。2、本案不適用兩高《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第八條。3、彭某某檢舉他人犯罪行為，有重大立功表現(xiàn)；主動(dòng)、坦白交代罪行，有自首情節(jié)；主動(dòng)、積極退贓；年老且身體有??；收受賄賂處于未完成狀態(tài)；應(yīng)對(duì)其減輕處罰，并請(qǐng)求對(duì)彭某某宣告緩刑或者免予刑事處罰。
辯護(hù)人出示了受案登記表、立案決定書、傳喚通知書、取保候?qū)彌Q定書等證據(jù)，擬證實(shí)彭某某有立功表現(xiàn)。還出示了西充縣晉城鎮(zhèn)府南社區(qū)居民委員會(huì)出據(jù)的關(guān)于彭某某判緩刑的意見。
經(jīng)檢察機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，出示了如下證據(jù)：
一、受案登記表、立案決定書、到案經(jīng)過說明、彭某某舉報(bào)張某甲持槍的筆錄、訊問張某甲筆錄、南充市公安局物證鑒定所（南）公（物）鑒（痕）字（2014）39號(hào)鑒定文書。證實(shí)彭某某檢舉其外孫張某甲非法持有槍支的犯罪事實(shí)，經(jīng)查證屬實(shí)。
二、彭某某于2014年6月23日在西充縣紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)的調(diào)查筆錄、王某甲2014年6月21日在紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)的調(diào)查筆錄。證實(shí)本案行賄人王某甲先于彭某某供述本案犯罪事實(shí)，彭某某無自首情節(jié)。
三、中國工商銀行股份有限公司西充支行出據(jù)的個(gè)人貸款結(jié)清證明。證明馮某甲于2009年2月23日在該行申請(qǐng)的個(gè)人一手住房購置貸款140000元已于2010年8月全部結(jié)清。
經(jīng)審理查明，2005年9月，西充縣老齡工作委員會(huì)向西充縣政府報(bào)告，建議修建老年公寓小區(qū)。同年10月，縣政府批示同意啟動(dòng)老年公寓小區(qū)建設(shè)。老年公寓小區(qū)建設(shè)開發(fā)商的資質(zhì)、投資能力、事業(yè)誠信由老齡工作委員會(huì)考核確定，具體建設(shè)方案由開發(fā)商和老齡工作委員會(huì)共同提出，經(jīng)縣建設(shè)局審核，報(bào)縣政府審查后組織實(shí)施。2006年，上訴人（原審被告人）彭某某與老齡工作委員會(huì)主任龐某某共同負(fù)責(zé)考察開發(fā)商，彭某某經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)了開發(fā)商王某甲，經(jīng)彭某某和龐某某共同考察，初步確定王某甲為老年公寓開發(fā)商，后王某甲中標(biāo)該項(xiàng)目，成立嘉友房地產(chǎn)公司開發(fā)老年公寓項(xiàng)目。按合同約定，老年公寓項(xiàng)目土地除部分用于修建老年公寓設(shè)施外，剩余部分用于修建商住樓。王某甲在剩余土地上開發(fā)嘉友名都小區(qū)對(duì)外出售。在老齡辦與王某甲簽訂合同之前，彭某某找到王某甲，提出送給本人一套住房，王某甲表示同意。設(shè)計(jì)圖出來后，王某甲通知彭某某選房子，彭某某選定嘉友名都小區(qū)的6幢3單元3層A2戶型2號(hào)住房，王某甲向彭某某隱瞞了因其欠馮某甲土地款，其將該套住房以預(yù)售與馮某甲之子馮某甲的名義，以該套住房在銀行抵押所獲貸款用于償還其欠馮某甲欠款，而實(shí)際并未將該套住房出售與馮某甲一事。2006年5月19日，王某甲與彭某某簽訂《定房協(xié)議》，彭某某訂購該套住房，建筑面積155.35平方米，約定購房款以成本價(jià)600元計(jì)算，房款93210元，水電氣等代收費(fèi)14119元。彭某某與王某甲約定，在彭某某只支付代收費(fèi)14119元，房款93210元未支付的情況下，《協(xié)議》注明彭某某已預(yù)付全部購房款訂金107329元。次日，彭某某擔(dān)心事后被查處，向王某甲出具70000元虛假欠條。2009年1月9日，王某甲與彭某某簽訂正式《商品房買賣合同》，合同中注明房款已全部付清。2010年5月5日，該《商品房買賣合同》經(jīng)西充縣公證處公證。2009年下半年，王某甲將該套住房交付彭某某，2010年彭某某裝修入住。至案發(fā)時(shí)，彭某某除支付代收費(fèi)用外，未支付購房款。案發(fā)后彭某某退贓款93210元。
同時(shí)查明，上訴人（原審被告人）彭某某檢舉其外孫張某甲非法持有槍支的犯罪事實(shí)，經(jīng)查證屬實(shí)。
認(rèn)定上述事實(shí)，有以下經(jīng)一二審?fù)徟e證、質(zhì)證，并經(jīng)合議庭確認(rèn)的如下證據(jù)：
一、人事局文件、機(jī)關(guān)事業(yè)單位退休人員報(bào)批表、戶籍證明。證實(shí)被告系公務(wù)員現(xiàn)退休，家庭關(guān)系及住址。
二、被告彭某某供述和辯解。2005年西充縣政府決定以招商引資方式修建老年公寓，具體由老齡辦負(fù)責(zé)，龐某某和我聯(lián)系投資商。經(jīng)過他人介紹、會(huì)面、考察，我們決定由王某甲來做老齡公寓這個(gè)項(xiàng)目，并和王某甲簽訂了開發(fā)合同。2006年老齡辦在確定由王某甲來開發(fā)老年公寓項(xiàng)目后，在老齡辦和王某甲簽合同之前，我在龐某某辦公室談工作時(shí)與龐某某商量，老年公寓項(xiàng)目交給王某甲做，讓王某甲送我們一人一套房子。龐某某說他作為領(lǐng)導(dǎo)，不方便給王某甲說，叫我去和王某甲說。我就找王某甲說，我和龐某某一人要一套住房不給錢。王某甲考慮了一下同意送給我和龐某某一人一套住房。2007年王某甲通知我們?nèi)ニk公室選了房。過了一段時(shí)間王某甲叫去他辦公室簽訂房協(xié)議，我去的時(shí)候，王某甲、趙某某、龐某某、鄭某某都在王某甲辦公室，我開玩笑說這個(gè)房子我們就按成本價(jià)給你算了。王某甲就說成本價(jià)具體數(shù)字不好定，趙某某說西充和南充的房?jī)r(jià)差不多，干脆按600元一個(gè)平方算。我、龐某某、鄭某某當(dāng)時(shí)都各自簽了訂房協(xié)議，三個(gè)人沒有給錢就走了。訂房協(xié)議簽訂后，我回去考慮，如果不付錢，以后被查到不好，第二天，我到王某甲公司找他，給他打了一張暫欠購房款7萬元的欠條，上面王某甲友簽了同意下欠房款7萬元，我把條子復(fù)印了一張保存在家里。2009年我和王某甲簽訂了正式商品房買賣合同，王某甲把合同全部拿走，說去做公證，后來一直沒有把合同給我。2009年，我找到王某甲的舅子，領(lǐng)取了住房鑰匙并進(jìn)行了裝修，2010年入住。到現(xiàn)在沒有向王某甲支付任何房款，因?yàn)檫@套住房是王某甲送給我的，我不用給他房款，當(dāng)然也不用歸還欠條上寫明的房款。合同上之所以要寫我已付清全部房款是為了掩人耳目，讓其他人相信這套住房我是通過正常買賣取得的。我之所以要給王某甲一張暫欠7萬元購房款的欠條，一是以后紀(jì)檢、檢察機(jī)關(guān)或者其他部門來調(diào)查王某甲送我房子的事情，我有話好說，二是怕王某甲反悔，不兌現(xiàn)承諾，不給我房子，不給我辦證，還有就是怕王某甲把房子送給我后又向紀(jì)檢、檢察機(jī)關(guān)舉報(bào)我。
三、證人王某甲證言。我在老年公寓項(xiàng)目實(shí)施過程中與彭某某有不正當(dāng)經(jīng)濟(jì)往來，我給彭某某在嘉友名都小區(qū)6號(hào)樓3單元送了一套住房。大概在2006年，彭某某找到我說他和龐某某沒得房子住，想在老年公寓建修的商品房住宅中各自要一套房子。我想老年公寓這個(gè)項(xiàng)目是老齡辦的人幫我拿到的，這個(gè)項(xiàng)目還有很多事情需要彭某某、龐某某的支持和關(guān)照，爭(zhēng)取許多政府的優(yōu)惠政策以及引薦國土、建設(shè)、房管等部門的人員，就答應(yīng)送給彭某某、龐某某各一套房子。老年公寓項(xiàng)目房屋設(shè)計(jì)方案圖出來后，我?guī)еO(shè)計(jì)圖到老齡辦，讓彭某某等人選房子。彭某某選了6棟3單元3樓的房子。過了一個(gè)月左右，我給鄭某某、彭某某、龐某某三人打電話，通知他們來簽訂房協(xié)議。彭某某簽協(xié)議時(shí)開玩笑說房子拿成本價(jià)，我當(dāng)時(shí)說成本價(jià)具體數(shù)字不好定，趙某某說西充和南充的房?jī)r(jià)差不多，干脆就簽600元一個(gè)平方，我同意了。彭某某等三人和我公司按每平方米600元總購房款9萬多元的標(biāo)準(zhǔn)簽訂了訂房協(xié)議。因?yàn)槲覀兯娜硕颊f好了，送給他們?nèi)嗣咳艘惶追孔樱晕覜]有找他們?nèi)私挥喎靠?，他們?nèi)艘矝]有主動(dòng)交訂房款及購房款。過了一段時(shí)間，彭某某單獨(dú)到我公司辦公室，說是怕今后他找我要房子這件事出問題，給我打了一個(gè)暫欠購房款7萬元的欠條，我在欠條上簽字同意讓彭某某暫欠購房款。彭某某讓我給他出的是一個(gè)虛假的購房欠款條，他這樣做主要是怕今后出問題，他有一個(gè)辯解的說辭。我送給彭某某的住房建筑面積153平方米，按照當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值約為12萬元至15萬元。
我因欠馮某甲一部分土地款，與馮某甲商量拿嘉友名都小區(qū)一套住房簽在馮某甲名下，作為暫欠土地款的保證，同時(shí)用這套住房向銀行辦理住房按揭貸款，按揭出來的房款作為土地款支付給馮某甲，銀行貸款由我們公司歸還。馮某甲同意了，我就將嘉友名都6棟3單元3-2號(hào)住房簽在了馮某甲兒子馮某甲名下，因要辦理按揭貸款，就把這套住房拿到西充縣房產(chǎn)局做了備案，并向銀行申請(qǐng)了按揭貸款，用于支付給了馮某甲作為土地款，馮某甲給我打了收條。這套住房實(shí)際上和馮某甲、馮某甲沒有任何關(guān)系。后來，彭某某又選擇了這套住房，我就把這套住房送給了彭某某，但沒有去縣房管局更改備案，我準(zhǔn)備在辦理房屋產(chǎn)權(quán)證時(shí)，再解除馮某甲的網(wǎng)簽備案，將房產(chǎn)證辦理給彭某某，并且我在2009年時(shí)將這套住房實(shí)際交給了彭某某。
四、證人馮某甲證言。我有塊地在老年公寓旁邊，王某甲把老年公寓項(xiàng)目用地拍下來后，把我那塊也買了下來，前期支付了部分土地款。后來王某甲找到我，說他拿一套房子簽到我名下，一是作為暫欠土地款的保證，二是用這套住房到銀行申請(qǐng)按揭貸款，貸出來的錢給我支付土地款，又能有個(gè)保證，我同意。后來，我把王某甲拿出來的這套住房簽到兒子馮某甲名下，并配合王某甲辦理按揭貸款相關(guān)手續(xù)。簽到馮某甲名下是因?yàn)槲覠o法辦理住房按揭貸款。馮某甲不知道這個(gè)情況，合同和手續(xù)上馮某甲的名字都是我代簽的。我和馮某甲沒有向王某甲購買這套住房，王某甲也沒有表示過要用這套住房來抵償欠我的土地款，他已把土地款全部支付了。
五、張某乙證言、馮某乙證言、《西充縣房產(chǎn)管理局商品房預(yù)售備案登記表》。證明檔案編號(hào)20091204042房號(hào)3-3-2購房人系馮某甲。
六、四川嘉友房地產(chǎn)開發(fā)有限公司情況說明。以前在房管局登記的馮某甲的房產(chǎn)已注銷，并更改為彭某某名下。
七、王某乙、黃某某、鄭某某證言。證實(shí)彭某某在民政局工作期間是公務(wù)員身份，在三人任職期間，彭某某均未匯報(bào)有違紀(jì)違法事項(xiàng)，也未收到彭某某上交的任何違紀(jì)違法款。
八、定房協(xié)議、商品房買賣合同、公證書。證實(shí)彭某某與王某甲房屋交易情況。
九、欠條。證實(shí)彭某某向王某甲寫了欠購房款70000元的欠條。
十、勘驗(yàn)檢查筆錄、照片。證實(shí)房屋所處位置面積和室內(nèi)情況。
十一、扣押決定書。證實(shí)已扣彭某某人民幣93210元。
十二、其他書證。證實(shí)老年公寓修建情況和四川嘉友房地產(chǎn)開發(fā)有限公司相關(guān)情況。
十三、到案經(jīng)過情況說明。證實(shí)彭某某于2014年6月19日由辦案人員從西充縣民政局帶離接受調(diào)查。
十四、受案登記表、立案決定書、到案經(jīng)過說明、彭某某舉報(bào)張某甲持槍的筆錄、訊問張某甲筆錄、南充市公安局物證鑒定所（南）公（物）鑒（痕）字（2014）39號(hào)鑒定文書。證實(shí)彭某某檢舉張某甲非法持有槍支的犯罪行為，經(jīng)查證屬實(shí)。

本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）彭某某身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，索取他人財(cái)物價(jià)值93210元，其行為已構(gòu)成受賄罪，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。彭某某檢舉他人犯罪事實(shí)，經(jīng)查證屬實(shí)，有立功表現(xiàn)，可以從輕或者減輕處罰；其認(rèn)罪態(tài)度較好，有退贓行為，可以酌情從輕處罰。彭某某及其辯護(hù)人關(guān)于受賄未遂及辯護(hù)人關(guān)于本案受賄部分事實(shí)不清、證據(jù)不足的意見，經(jīng)查，本案行賄人王某甲與彭某某關(guān)于受賄的合意系王某甲送給彭某某一套房屋，雖然該房屋在送給彭某某之前已預(yù)售給他人且已在房管部門登記，但之前的預(yù)售并非真實(shí)的房屋買賣行為，彭某某收受該套住房后已實(shí)際裝修入住，故對(duì)上訴人彭某某及其辯護(hù)人的該意見不予采信；辯護(hù)人關(guān)于彭某某有重大立功表現(xiàn)的辯護(hù)意見，經(jīng)查，彭某某檢舉其外孫非法持有槍支的犯罪行為并經(jīng)查證屬實(shí)，該檢舉構(gòu)成立功表現(xiàn)，但不屬重大立功表現(xiàn)。辯護(hù)人關(guān)于彭某某有自首情節(jié)的意見與查明的事實(shí)不符，不予采納。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，審判程序合法，量刑適當(dāng)，因二審有新證據(jù)證實(shí)上訴人彭某某有立功表現(xiàn)，可以對(duì)上訴人彭某某減輕處罰。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（三）項(xiàng)、《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)、第六十八條之規(guī)定，判決如下：

一、維持四川省西充縣人民法院（2014）西充刑初字第131號(hào)刑事判決的第二項(xiàng)，即被告人彭某某所得贓款93210元，予以追繳，上繳國庫。
二、撤銷四川省西充縣人民法院（2014）西充刑初字第131號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)。即被告人彭某某犯受賄罪，判處有期徒刑五年。
三、上訴人（原審被告人）彭某某犯受賄罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，即自2014年11月14日起至2018年5月13日止）
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　何駿 審　判　員　　吳彪 代理審判員　　林斌

書記員：陳雪 陶藝文