原公訴機(jī)關(guān)青海省湟中縣人民檢察院。
原附帶民事訴訟原告人褚某某，男，漢族，農(nóng)民。系被害人之父。
上訴人（原審被告人）張某某，男，漢族，大專文化，農(nóng)民。2013年6月28日因涉嫌故意傷害罪被刑事拘留，同年7月12日被逮捕，現(xiàn)押于湟中縣看守所。
辯護(hù)人汪春虎，青海西海律師事務(wù)所律師。
原附帶民事訴訟被告人閔某某，男，漢族，農(nóng)民。

湟中縣人民法院審理該縣人民檢察院指控的被告人張某某犯故意傷害罪，于2013年12月3日作出（2013）湟刑初字第171號刑事附帶民事判決。宣判后，原審被告人張某某不服，提出上訴，本院依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。西寧市人民檢察院指派檢察員安勇出庭履行職務(wù)，上訴人張某某及其辯護(hù)人汪春虎到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原附帶民事訴訟原告人褚某某訴稱，因被告人的犯罪行為給其造成了經(jīng)濟(jì)損失，故要求被告人民事賠償，1.死者賀某甲28歲命價(jià)賠償按60歲計(jì)算，應(yīng)為64萬，埋葬費(fèi)為20000元，共660000元。2、三位老人，贍養(yǎng)費(fèi)，褚某某（父）54歲；賀某乙（母）現(xiàn)年47歲；汪某某（祖母）74歲養(yǎng)老送終一次性給付贍養(yǎng)費(fèi)25萬元。3、上述1-2項(xiàng)，二被告應(yīng)負(fù)擔(dān)民事賠償共910000元。
原判認(rèn)定：2013年6月27日18時(shí)許，被告人張某某在上新莊鎮(zhèn)初級中學(xué)食堂施工工地樓頂，看見被害人賀某甲（該施工工地電工）在喝酒，被告人告知在工地不能喝酒時(shí)，與被害人發(fā)生爭執(zhí)，賀某甲拿起一根方木擊打被告人張某某，方木打在圍墻的鋼筋上被打折，其又用打折的半截方木打在張某某后腦部，張某某便從地上撿起一根鋼管擊打賀某甲腰部、頭部，致被害人受傷后倒地。工地負(fù)責(zé)人閔某、張某某、阿某某等人將被害人送到上新莊衛(wèi)生院，經(jīng)醫(yī)生檢查發(fā)現(xiàn)被害人病情較重，建議轉(zhuǎn)院，后賀某甲被張某某等人送到湟中縣第一人民醫(yī)院，經(jīng)搶救無效死亡。期間被告人張某某給工地負(fù)責(zé)人閔某某打電話告知被害人已死亡的消息，并讓閔某某向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。被告人張某某在湟中縣第一人民醫(yī)院等待，后被湟中縣公安局民警從醫(yī)院帶走。經(jīng)法醫(yī)鑒定：“被害人系被鈍器擊傷頭部，致重型閉合性顱腦損傷死亡”。
案發(fā)后，被告人張某某積極給付被害人親屬人民幣30000元，工地負(fù)責(zé)人閔某某給付被害人親屬人民幣60000元.
上述事實(shí)，被告人張某某在開庭審理過程中無異議，且有報(bào)案材料，接受刑事案件登記表，現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查記錄，刑事照片，扣押、發(fā)還物品清單，物證，證人王某甲、閔某某、閔某、阿某某、王某乙、李某某、阿某、萬某甲、萬某乙、劉某某、牛某某、程某的證言，現(xiàn)場指認(rèn)筆錄，湟中縣公安局（湟）公（刑）鑒（法病）字（2013）045號法醫(yī)學(xué)尸體檢驗(yàn)鑒定書，到案經(jīng)過、戶籍證明、收條等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
原判認(rèn)為，被告人張某某因被害人在施工工地喝酒被勸阻，雙方發(fā)生爭執(zhí)，被害人持方木毆打被告人，被告人持鋼管擊打被害人頭部、腰部，致被害人受傷后搶救無效死亡，其行為構(gòu)成故意傷害罪，應(yīng)予懲處。公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)，罪名成立，應(yīng)予支持。案發(fā)后，被告人積極將被害人送往醫(yī)院進(jìn)行搶救，在明知他人報(bào)案的情況下，在醫(yī)院等待公安民警，并能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)定為自首，可從輕處罰。被告人積極賠付被害人的部分經(jīng)濟(jì)損失，認(rèn)罪態(tài)度較好，具有悔罪表現(xiàn)。被害人在施工工地樓頂喝酒，在被制止時(shí)，被害人首先持方木毆打被告人，對本案的案發(fā)存在一定的過錯(cuò)，可對被告人酌情從輕處罰。辯護(hù)人認(rèn)為，被告人的行為是在遭受被害人連續(xù)不法侵害的情況下實(shí)施的正當(dāng)防衛(wèi)行為，依法不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的辯護(hù)意見，本院不予采納。其理由：被害人持方木擊打被告人，被告人持鋼管在被害人腰部擊打一下后，又用鋼管擊打被害人頭部，造成的損害遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了僅僅使其喪失侵害能力或者中止其侵害行為的程度，造成了重大損害。
對于附帶民事賠償問題，根據(jù)刑訴法99條和《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國刑事訴訟法＞的解釋》第155條的規(guī)定，“犯罪行為造成被害人人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支付的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成被害人殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助費(fèi)等費(fèi)用；造成被害人死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)等費(fèi)用”。在被告人給付喪葬費(fèi)的金額后，附帶民事訴訟原告人要求被告人賠償死者賀某甲生命價(jià)、褚某某、賀某乙、汪某某贍養(yǎng)費(fèi)的請求，于法無據(jù)，對此本院不予支持。為依法保護(hù)公民的人身權(quán)利不受非法侵害，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條二款、第三十六條、第六十四條、第六十七條、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國刑事訴訟法﹥的解釋》第一百五十五條之規(guī)定，判決：
一、被告人張某某犯故意傷害罪，判處有期徒刑十年。
二、被告人張某某賠付附帶民事訴訟原告人褚某某喪葬費(fèi)23412元。（已付清）
三、駁回附帶民事訴訟原告人褚某某的其他訴訟請求。
四、作案工具方木二根、鋼管一根，依法沒收，留作證據(jù)使用。
經(jīng)審理查明，上訴人張某某系上新莊鎮(zhèn)初級中學(xué)食堂施工工地技術(shù)員，被害人賀某甲為電工，2013年6月27日18時(shí)許，上訴人見被害人賀某甲在該施工工地喝酒，即告知在工地不能喝酒，與被害人發(fā)生爭執(zhí)，被害人賀某甲便拿起一根方木擊打上訴人張某某，方木打在圍墻的鋼筋上被打折，被害人又用打折的半截方木打在張某某后腦部，上訴人張某某遂從地上撿起一根鋼管擊打賀某甲腰部、頭部，致被害人倒地。工地負(fù)責(zé)人閔某、張某某、阿某某等人將被害人送到湟中縣第一人民醫(yī)院，經(jīng)搶救無效死亡。期間上訴人張某某給工地負(fù)責(zé)人閔某某打電話告知被害人已死亡的消息，并讓閔某某向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。上訴人張某某在湟中縣第一人民醫(yī)院等待，后被湟中縣公安局民警從醫(yī)院帶走。經(jīng)法醫(yī)鑒定：被害人系被鈍器所傷頭部，致重型閉合性顱腦損傷死亡。
案發(fā)后，上訴人張某某積極給付被害人親屬人民幣30000元，工地負(fù)責(zé)人閔某某給付被害人親屬人民幣60000元。在二審期間雙方就附帶民事賠償達(dá)成了調(diào)解協(xié)議。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)，1、接受刑事案件登記表，證實(shí)本案經(jīng)閔某某報(bào)案后，即立案偵查；
2、證人王某甲，證實(shí)案發(fā)當(dāng)晚6點(diǎn)30分，在工地干活時(shí)，電工賀某甲喝上酒著到工地二樓房頂來了，上來后坐在一木板上，拿出酒瓶喝，不一會(huì)，張某某來了，見賀某甲喝酒，就讓他下去喝，賀不聽，雙方發(fā)生爭執(zhí)，賀某甲站起來從地上拿起木方子打張某某沒打上，木方打在鋼筋上折了，賀就用半截方木打在張某某后腦部，張某某急了，遂從地上撿起一根鋼管打在賀某甲腰部、賀又撲著打來了，張某某又在賀頭部一下，被害人倒地，后送到醫(yī)院，到晚上8時(shí)聽說賀某甲死亡了；
3、證人閔某某的證詞，證實(shí)2013年6月27日19時(shí)10分，接上訴人的電話說，在工地將電工賀某甲打傷，正送往醫(yī)院，后又接到上訴人的電話說被害人已死亡，讓其向派出所報(bào)案的事實(shí)；
4、證人閔某的證詞，證實(shí)接到上訴人張某某的電話后到二樓施工房頂，見賀某甲躺在地上，頭部流血，遂送往醫(yī)院；
5、證人阿某某，證實(shí)在工地干活時(shí)，見工地上的張技術(shù)員和電工吵架，電工好像喝醉了，手里提著酒，剛吵了沒兩句，賀某甲用木方子從上往下輪打張某某沒打上，打在鋼筋上折了，緊接著賀就用斷的半截方木從右往左輪著打，打在張某某后腦部，張某某抱著頭跑了兩步后，從地上撿起一根鋼管擊打賀某甲腰部、緊接著雙手持鋼管從右往左打在后腦部，賀某甲倒地，后與張某某、閔某、阿某某等人將被害人送往醫(yī)院的事實(shí)；
6、證人王某乙證實(shí)，其和王某丙、程某、劉某某在上新莊初級中學(xué)食堂工地三樓樓頂干活，一喝醉的人手拿小雜糧酒到樓頂喝酒，見這人醉了，就躲開了，工地的張技術(shù)員上來，讓他下去，賀不聽，就吵起來了，沒吵兩句賀某甲用木方子輪打張某某沒打上，打在鋼筋上折了，賀就用斷的半截方木打在張某某后腦部，張某某就從地上撿起一根鋼管打在賀某甲腰部、緊接著再次用鋼管從右往左輪打在賀某甲后腦部，賀某甲倒地，后被送往醫(yī)院；
7、證人李某某證實(shí)，在工地三樓樓頂干活，聽見有人吵架，抬頭一看，工地的張某某和賀某甲吵架，賀好象喝醉了，手里提著酒，剛吵了沒兩句，賀拿了一根木方打張某某，第一次沒打上，打在鋼筋上，木方斷了，緊接著，用斷的木方從右往左掄打，打在張的后腦勺上，張抱著頭跑了兩步蹲下，其轉(zhuǎn)身取東西回來后電工已倒地；
8、證人阿某證實(shí)，在上新莊初級中學(xué)食堂工地見電工喝醉著來了，不一會(huì)，其上樓見電工賀某甲倒在地上，頭上流著血，張某某在旁邊站著，其趕緊叫閔輝，閔輝上來后，讓大家把賀某甲送往醫(yī)院，搶救半個(gè)小時(shí)后無效死亡的事實(shí)；
9、證人萬某甲證實(shí)，到現(xiàn)場時(shí)看見賀某甲倒在地上頭部流血，其把賀某甲背到一樓，與張某某、閩勇等人將被害人送到醫(yī)院，搶救了二十幾分鐘后被害人死亡，事后聽說賀某甲喝多了，用木方打張某某后腦，張急了用鋼管打了賀腰部、頭部；
10、證人萬某乙證實(shí)，工地電工賀某甲醉熏熏到樓頂，張某某見后，就把賀某甲往下拉，賀某甲不讓拉，從地上撿起一根木方朝張某某打過去，沒打上，木方打在鋼筋上折了，又用折的半截木方打，打在張某某的后腦，張某某被打急了，也從地上撿了一根鋼管雙手掄打，將賀某甲打倒；
11、證人劉某某的證詞，證實(shí)工地的電工喝醉酒，遙遙晃晃到二樓，當(dāng)時(shí)樓面干活的人都躲著他，不跟他說話，技術(shù)員張讓他下去，賀不下，隨手從地上撿起一根木方朝張打去，沒打上，打在鋼筋上，木方折了，賀又用斷的方木打（雙手），打在張某某后腦，張急了，也從地上撿起鋼管先打（雙手）在賀后背，接著又打在后腦勺，賀倒地；
12、證人程某的證詞，證實(shí)其在工地干活，來了一個(gè)喝醉酒的人，手里拿著青稞白酒喝，半小時(shí)后，負(fù)責(zé)工地的張某某來了，見賀某甲喝酒說，別在這喝酒，賀某甲不聽，之后賀某甲拿了一根4米長的木方打張某某，沒打上，木方斷了，之后又打了一下，打到張的后腦勺，打完后，張也就在地上拿起一根2米長，直徑6厘米的空心鋼管打在賀生海的左側(cè)，好像在腰部，又在賀的后腦勺打了一下，賀倒地的事實(shí)；
13、證人牛某某的證詞，證實(shí)賀某甲來工地時(shí)已經(jīng)喝上酒了，張某某不讓其喝，其取木板回來時(shí)，賀某甲拿著木方打小張，第一下打在鋼筋上，木方斷了，第二下用斷了的木方打在小張的后腦部，打完后，小張抱著頭轉(zhuǎn)了幾圈，賀某甲又拿著木方過來打來了，張某某順手在地上撿起鋼管打，第一次打在賀某甲的腰部，第二次打在頭部，頭上流血了，賀躺倒在地；
14、現(xiàn)場指認(rèn)筆錄，證實(shí)2013年6月28日12時(shí)10分，上訴人張某某指認(rèn)上新莊中學(xué)食堂建筑工地，系其持鋼管打傷被害人的現(xiàn)場；
15、湟中縣公安局（湟）公（刑）鑒（法病）字（2013）045號法醫(yī)學(xué)尸體檢驗(yàn)鑒定書，證實(shí)被害人賀某甲右側(cè)后枕部有一面積為11cmX7.5cm頭皮下出血，右前額有一4.5X4.1cm頭皮下血腫，右側(cè)顳骨又二條骨折線，有頭頂部向顱底延伸，結(jié)論，被害人系他人用鈍器致傷頭部，致重型閉合性顱腦損傷死亡；
16、現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查記錄，證實(shí)現(xiàn)場位于上新莊初級中學(xué)東側(cè)建筑工地，在三樓樓頂有30X22厘米的堆積狀紅色斑跡，一長為2米，直徑5厘米的鋼管，兩截木方，分別長度為2.18和1.63米；
17、上訴人張某某供述，2013年3月21日到湟中縣上新莊中學(xué)修食堂的工地施工。6月28日6點(diǎn)4分左右，因被害人喝酒其阻止，雙方發(fā)生爭執(zhí)，被害人撿起房頂上的木頭方子，擊打其，方木打在圍墻的鋼筋上被打折，被害人又用打折的半截方木打在其后腦部，上訴人張某某遂從地上撿起一根鋼管擊打賀某甲腰部，然后打在頭部，被害人倒地，送醫(yī)院救治無效死亡后，通知閔某某人已死亡并讓他向派出所報(bào)案的事實(shí)經(jīng)過。
在2013年7月12日供述，被害人第二次打在其脖子的后面，我也疼得很，看見地上放著一鋼管就順手撿起來，在他的腰部打了一下，他又拿木方打我來了，我就往他身上打，他往前面彎了一下，打在他的頭上；
18、到案經(jīng)過，證實(shí)上訴人等人將被害人送往醫(yī)院進(jìn)行搶救無效死亡，即電話通知工地負(fù)責(zé)人閔某某，并要求閔某某向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，在醫(yī)院等待公安人員的情況；
19、戶籍證明、證實(shí)上訴人的身份等自然情況；
20、收條證實(shí)，案發(fā)后上訴人親屬賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失30000元、工地負(fù)責(zé)人交來的死亡賠償金60000元。
上述證據(jù)經(jīng)質(zhì)證、認(rèn)證，證據(jù)間能相互印證，本院仍予確認(rèn)。
關(guān)于上訴人提出的量刑過重的上訴理由及辯護(hù)人所持的辯護(hù)觀點(diǎn)，經(jīng)查，本案中被害人在工地違規(guī)喝酒，上訴人張某某考慮安全因素，勸阻被害人不要在工地喝酒，其不但不聽從管理，還持木棒擊打被告人，雖第一下沒打上，但此時(shí)侵害行為已經(jīng)開始，上訴人張某某的人身安全面臨威脅，且被害人又繼續(xù)擊打，打在被告人后腦部，從被害人使用的工具、擊打部位來看，對上訴人的人身安全構(gòu)成嚴(yán)重危害。這時(shí)實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)的條件已經(jīng)具備。上訴人遂持鋼管打被害人腰部、頭部，系制止不法侵害的正當(dāng)防衛(wèi)行為。但本案上訴人張某某面對的是酒醉的被害人，其所處的環(huán)境較空曠，又有多個(gè)工人在場，上訴人可以采取較緩和的防衛(wèi)方式，然而卻持鋼管第二次打在被害人頭部，導(dǎo)致了被害人死亡的嚴(yán)重后果，其行為明顯超過必要限度，屬防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，上訴人張某某的上訴理由及辯護(hù)人的部分辯護(hù)意見成立。

本院認(rèn)為，上訴人張某某故意傷害他人身體致人死亡，其行為構(gòu)成故意傷害罪。但上訴人張某某擊打被害人死亡的行為，屬防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)對其減輕處罰，原判對此節(jié)未予認(rèn)定錯(cuò)誤，導(dǎo)致量刑過重，應(yīng)予糾正。結(jié)合本案起因有被害人引發(fā)、上訴人在本案中具有積極將被害人送往醫(yī)院搶救，并投案自首，到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪、悔罪，附帶民事賠償雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議并得到被害人親屬的諒解，且上訴人張某某所在居住社區(qū)愿意承擔(dān)社區(qū)矯正幫教工作。宣告緩刑，對所居住社區(qū)無重大影響。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條一款（二）項(xiàng)及《中華人民共和國刑法》第二百三十四條、第二十條、第六十七條、第七十二條、第七十三條之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湟中縣人民法院（2013）湟刑初字第171號刑事判決；
二、上訴人張某某犯故意傷害罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算即自2014年3月28日起至2018年3月28日止），。

審判長　　趙麗艷 審判員　　李小梅 審判員　　呂　勇

書記員：張婷婷