（2019）閩刑終325號

原公訴機(jī)關(guān)福建省福州市人民檢察院。

上訴人（原審被告人）謝某某，男，xxxx年xx月xx日出生于福建省仙游縣，漢族，文盲，無業(yè)，戶籍地福建省仙游縣。因涉嫌犯走私珍貴動物制品罪，于2018年4月21日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕，現(xiàn)羈押于福州市第二看守所。

辯護(hù)人柯志恒，福建亞嘉律師事務(wù)所律師。

辯護(hù)人方清清，福建亞嘉律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告人）王某某，男，xxxx年xx月xx日出生于福建省福州市，漢族，初中文化，無業(yè)，戶籍地福建省福州市晉安區(qū)。因涉嫌犯走私珍貴動物制品罪，于2018年3月25日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕，現(xiàn)羈押于福州市第二看守所。

辯護(hù)人陳家堂，北京德恒（福州）律師事務(wù)所律師。

辯護(hù)人肖文龍，北京德恒（福州）律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告人）戴清貴，男，xxxx年xx月xx日出生于福建省福州市，漢族，初中文化，戶籍地福建省福州市倉山區(qū)。因涉嫌犯走私珍貴動物制品罪，于2018年3月25日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕，現(xiàn)羈押于福州市第二看守所。

辯護(hù)人劉超榮，福建望重律師事務(wù)所律師。

福州市中級人民法院審理福州市人民檢察院指控原審被告人謝某某、王某某、戴清貴涉嫌走私珍貴動物制品罪一案，于2018年12月19日作出（2018）閩01刑初131號刑事判決。被告人謝某某、王某某、戴清貴不服，提起上訴。本院于2019年5月9日作出（2019）閩刑終50號刑事裁定：撤銷該院（2018）閩01刑初131號刑事判決，發(fā)回重審。該院于2019年5月23日重新立案，于2019年9月20日作出（2019）閩01刑初55號刑事判決。被告人謝某某、王某某、戴清貴仍不服，提起上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)閱卷，訊問上訴人、聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

原判認(rèn)定：2018年3月22日，被告人謝某某指使并伙同被告人王某某前往香港，企圖伺機(jī)將來自南非的珍貴動物制品轉(zhuǎn)道香港，由王某某攜帶從福州長樂機(jī)場關(guān)區(qū)走私入境。次日晚，謝某某將從約翰內(nèi)斯堡托運(yùn)發(fā)出的2個行李箱外觀和托運(yùn)單照片發(fā)送給王某某辨認(rèn)。為了能順利通關(guān)，王某某事先聯(lián)系了在長樂機(jī)場工作的被告人戴清貴，指使其屆時幫助疏通海關(guān)人員關(guān)系，使該兩件行李能夠不被查驗(yàn)。同年3月24日，謝某某、王某某搭乘與上述兩件行李的實(shí)際托運(yùn)人南非籍人員MOGOTSISHADRACKTHAB0（另案處理）同一航班，即KA668航班一起抵達(dá)福州長樂國際機(jī)場。后謝某某安排王某某前去領(lǐng)取上述兩件行李，自己則先行離開。王某某取完MOG0TSISHADRACKTHABO名下托運(yùn)的該2件行李后，與事前等候在國際到達(dá)廳內(nèi)的戴清貴匯合。戴清貴明知這2個行李箱中可能藏匿有珍貴動物制品，仍帶領(lǐng)王某某從無申報通道入境，并向現(xiàn)場海關(guān)關(guān)員打招呼疏通關(guān)系，企圖幫助王某某攜帶行李箱不過機(jī)檢查，直接放行，但被海關(guān)關(guān)員拒絕。隨后，海關(guān)關(guān)員對上述2個行李箱進(jìn)行現(xiàn)場查驗(yàn)，當(dāng)場從箱內(nèi)查獲疑似犀牛角24件，王某某亦被當(dāng)場抓獲。經(jīng)鑒定，上述物品屬于《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄I的犀牛的角制品，凈重32.92千克，價值人民幣823萬元。當(dāng)天22時許，戴清貴到案接受調(diào)查，同年4月21日凌晨，謝某某在莆田市仙游縣被海關(guān)緝私人員抓獲。

原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有證人證言、相關(guān)的書證、物證、扣押到案的犀牛角制品及鑒定意見和被告人供述等。

原判認(rèn)為：被告人謝某某、王某某、戴清貴違反海關(guān)管理法規(guī)，結(jié)伙走私國家禁止進(jìn)口的珍貴動物制品犀牛角，價值共計(jì)823萬元，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成走私珍貴動物制品罪。謝某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，王某某、戴清貴起次要、輔助作用，系從犯，依法予以減輕處罰。王某某、戴清貴歸案后如實(shí)交代犯罪事實(shí)，在庭審中自愿認(rèn)罪，認(rèn)罪態(tài)度較好，可從輕處罰。王某某、戴清貴對進(jìn)關(guān)行李箱內(nèi)的物品是違禁品是明知的，主觀具有走私的故意，王某某、戴清貴對走私的具體物品不明確，并不影響對二被告按所觸犯的走私珍貴動物制品罪論處，但可根據(jù)二被告人的具體的犯罪事實(shí)、情節(jié)，量刑上予以從輕處罰。雖然戴清貴在偵查機(jī)關(guān)的控制下配合調(diào)查，但并不符合法定的犯罪后自動投案如實(shí)供述自己罪行的自首條件。依照《中華人民共和國刑法》第一百五十一條第二款，第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第二十七條，第五十二條，第五十九條第一款，第六十四條，第六十七條第三款和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條之規(guī)定，作出判決：一、被告人謝某某犯走私珍貴動物制品罪，判處有期徒刑十二年，并處沒收個人財(cái)產(chǎn)人民幣20萬元。二、被告人王某某犯走私珍貴動物制品罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣10萬元。三、被告人戴清貴犯走私珍貴動物制品罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣10萬元。四、海關(guān)緝私部門扣押的犀牛角32.92千克、被告人謝某某NOKIA手機(jī)一部（型號：1616；IMEI：3582××××4417）、被告人王某某iphone手機(jī)一部（香檳金，型號A1586）、紫色行李箱2件、被告人戴清貴小米手機(jī)一部（黑色，型號MEE7），予以沒收。

上訴人謝某某的上訴理由：（一）原判認(rèn)定謝某某參與本案走私珍貴動物制品犯罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足。1.涉案的兩個行李箱系南非籍人員MOGOTSISHADRACKTHAB0托運(yùn)，不是謝某某所有，領(lǐng)取行李箱的是王某某，王某某的行為系其個人行為，與謝某某無關(guān)，原判認(rèn)定涉案的行李箱系謝某某所有及謝某某指使并伙同王某某參與本案走私珍貴制品犯罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足。2.王某某與謝某某有重大利害關(guān)系，且供述前后矛盾，不應(yīng)采信，原判僅根據(jù)王某某等人的供述就認(rèn)定謝某某參與走私犯罪，證據(jù)不足。（二）涉案行李箱的托運(yùn)人南非籍人員MOGOTSISHADRACKTHAB0系涉案犀牛角的所有者，在國內(nèi)機(jī)場領(lǐng)取行李箱、通關(guān)的行為是王某某實(shí)施，謝某某始終未參與，原判認(rèn)定謝某某系主犯缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。綜上，請求改判謝某某無罪。其辯護(hù)人以基本相同的理由提出辯護(hù)意見。

上訴人王某某的上訴理由：（一）王某某參與犯罪的情節(jié)顯著輕微，在共同犯罪中起到的作用極小，應(yīng)認(rèn)定為從犯并減輕處罰。（二）王某某對走私物品為犀牛角不明知，主觀惡性小，走私物品未流入市場，社會危害性較小，應(yīng)當(dāng)予以從輕處罰。（三）王某某因受蒙騙而對走私對象發(fā)生認(rèn)識錯誤，依法可以從輕處罰。（四）王某某有坦白情節(jié)且當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從輕處罰。綜上，原判未能充分考慮王某某具有的從輕、減輕處罰情節(jié)，量刑明顯過重，請求二審法院撤銷原判，依法從輕改判。其辯護(hù)人以基本相同的理由提出辯護(hù)意見。

上訴人戴清貴的上訴理由：（一）戴清貴的行為構(gòu)成自首，依法應(yīng)減輕處罰。（二）戴清貴參與走私的主觀惡性及作用較小，系從犯，在本案的參與程度和作用比王某某更輕，在量刑方面的減輕幅度應(yīng)當(dāng)比王某某的減輕幅度更大。（三）戴清貴因受蒙騙而對走私對象發(fā)生認(rèn)識錯誤，依法可以從輕處罰。綜上，原判對戴清貴的自首期間未予認(rèn)定不當(dāng)且量刑過重，請求二審法院依法從輕改判。其辯護(hù)人以基本相同的理由提出辯護(hù)意見。

檢察機(jī)關(guān)提交意見認(rèn)為：1.上訴人謝某某指使并伙同上訴人王某某走私珍貴動物制品入境的事實(shí)，雖然謝某某拒不承認(rèn)其走私珍貴動物制品各個環(huán)節(jié)的所有事實(shí)，但綜合全案證據(jù)，同案人王某某直接供述指認(rèn)謝某某系涉案珍貴動物制品貨源組織者、托運(yùn)者，涉案行李的外形及托運(yùn)信息均由謝某某提供；謝某某、王某某之間的電話通訊及微信記錄，時間上能夠與全案的客觀事實(shí)相吻合，內(nèi)容上雖未直接指向犀牛角，但利用王某某原先在緝私局工作形成的便利，意圖逃避監(jiān)管走私違禁品的事實(shí)是顯而易見的。案發(fā)后，謝某某種種行為表現(xiàn)，以及明顯違背客觀事實(shí)及常理的狡辯，更加印證其主觀上的明知和故意。全案既有扣押到案的犀牛角制品、證人證言、汽車軌跡、辨認(rèn)筆錄、鑒定意見、音像資料、電子證據(jù)和同案人供述等直接證據(jù)證實(shí)，也有相關(guān)證人證言等傳來證據(jù)，均能形成完整閉合的證據(jù)鎖鏈，謝某某不僅實(shí)際參與，且系主犯。2.上訴人王某某、戴清貴的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，一審在量刑時已經(jīng)充分考慮了二上訴人的上訴理由中的各項(xiàng)情節(jié)，并已經(jīng)在量刑上一一體現(xiàn)，對王某某判處有期徒刑七年，并處罰金10萬元，對戴清貴判處有期徒刑六年，并處罰金10萬元，量刑適當(dāng)。3.戴清貴能否構(gòu)成自首的問題，戴清貴系偵查機(jī)關(guān)控制下配合調(diào)查，不符合法定的犯罪后自動投案的情形，且第一次一審宣判前，戴清貴對犯罪事實(shí)并未完全供述在案，目前沒有相關(guān)在案證據(jù)可以證實(shí)其系自動投案并在一審宣判前如實(shí)供述其犯罪事實(shí)。綜上，上訴人謝某某、王某某、戴清貴等三人走私珍貴動物制品上訴一案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，程序合法，定罪準(zhǔn)確、量刑適當(dāng)，三上訴人和辯護(hù)人的上訴、辯護(hù)理由均不能成立，建議駁回上訴，維持原判。

經(jīng)審理查明：2018年3月22日，上訴人謝某某指使并伙同上訴人王某某前往香港，企圖伺機(jī)將來自南非的夾藏有珍貴動物制品的兩件行李，轉(zhuǎn)道香港，從福州長樂國際機(jī)場走私入境。為了能順利通關(guān)，王某某事先聯(lián)系了在長樂機(jī)場擔(dān)任駕駛員的上訴人戴清貴，指使其屆時幫助疏通海關(guān)人員關(guān)系，使該兩件行李能夠不經(jīng)查驗(yàn)通關(guān)。同年3月24日，謝某某、王某某從香港搭乘與上述兩件行李的實(shí)際托運(yùn)人南非籍人員MOGOTSISHADRACKTHAB0（另案處理）同一航班，即KA668航班一起抵達(dá)福州長樂國際機(jī)場。后謝某某指使王某某前去領(lǐng)取上述兩件行李，自己則先行離開。王某某與事前等候在國際到達(dá)廳內(nèi)的戴清貴匯合并領(lǐng)取MOG0TSISHADRACKTHABO名下托運(yùn)的兩件行李。戴清貴明知兩件行李中可能藏匿有珍貴動物制品，仍帶領(lǐng)王某某從無申報通道入境，并向現(xiàn)場海關(guān)關(guān)員打招呼疏通關(guān)系，企圖幫助王某某攜帶兩件行李能不經(jīng)查驗(yàn)通關(guān)。經(jīng)海關(guān)關(guān)員對上述兩件行李進(jìn)行現(xiàn)場查驗(yàn)，從箱內(nèi)查獲疑似犀牛角24件，王某某亦被當(dāng)場抓獲。經(jīng)鑒定，上述物品屬于《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄I的犀牛的角制品，凈重32.92千克，價值人民幣823萬元。當(dāng)天22時許，海關(guān)緝私分局民警在長樂公安分局門口將擔(dān)任駕駛員的戴清貴予以控制后帶回緝私分局調(diào)查。同年4月21日凌晨，謝某某在莆田市仙游縣被海關(guān)緝私民警抓獲。

以上事實(shí)，有下列經(jīng)原審?fù)徟e證、質(zhì)證的證據(jù)予以證實(shí)：

1.證人嚴(yán)某的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)其在海關(guān)工作期間認(rèn)識了王某某。案發(fā)當(dāng)天，王某某安排其與戴清貴接機(jī)，其看到王某某是憑著手機(jī)里的圖片信息查找行李箱，王某某在等行李過程中跟別人打電話，并問對方“貨怎么只有一件，還有一件在哪里”，王某某說行李箱都是謝某某的。案發(fā)后，謝某某打了三次電話給其，了解王某某是否順利通關(guān)，并說王某某攜帶的行李箱是他的。嚴(yán)某對福州機(jī)場海關(guān)入境監(jiān)控探頭截圖進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)；對提取自其手機(jī)的與謝某某的微信聊天內(nèi)容、手機(jī)通話記錄進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)，對兩個涉案行李箱進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)，并辨認(rèn)確認(rèn)上訴人謝某某。

2.證人梁某（王某某的妻子）的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)2018年3月22日，王某某說要和謝某某一起去香港。案發(fā)當(dāng)晚，謝某某用尾號“0966”的手機(jī)三次給其打電話，詢問王某某是否到家。當(dāng)天21時許，謝某某打電話要求面談王王某某被抓的事情，后其在小區(qū)門口100米處與謝某某及另一莆田人見面，謝某某說行李被扣了，王某某也被扣了，如果出事情謝某某會出錢把王某某撈出來。梁某對謝某某及當(dāng)晚與謝某某同行的楊某進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)。

3.證人楊某的證言，證實(shí)謝某某是其朋友，謝某某讓其2018年3月24日晚去接他，其駕駛閩Ｄ9××××車牌號的車輛到謝某某指示的服務(wù)區(qū)接到謝某某，謝某某指揮其開車到福州的一個小區(qū)，謝某某下車十幾分鐘。之后，其開車把謝某某送回仙游他住的龍翔小區(qū)，時間已過了十二點(diǎn)。

4.證人張某的證言，證實(shí)其與謝某某是情人關(guān)系。其住處是謝某某租的。2018年3月25日凌晨一時許，謝某某回到莆田仙游住處給其打電話，說他出事了，怕被警察抓，需要躲一躲。過了兩三天，其和謝某某就搬到謝某某新租的地方居住。2018年4月初，謝某某讓其換手機(jī)，防止被公安定位追蹤而抓到他。

5.證人戴某的證言，證實(shí)其從事營運(yùn)工作，案發(fā)當(dāng)晚他接了一筆從長樂機(jī)場回仙游的單。因這單生意很特別，所以記得，該乘客在車上不停地打電話，是和不同的人打，內(nèi)容有“帶貨的人出不來了，幾百萬”“你現(xiàn)在人在哪里，出事了，怎么辦”等。該乘客支付了到仙游的車費(fèi)330元，卻在青口服務(wù)區(qū)便下車了，該乘客的聯(lián)系電話是132××××0966。其對提取自其手機(jī)的支付寶賬單信息、微信聊天內(nèi)容進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)。

6.證人謝某（謝某某的胞兄）的證言，證實(shí)2018年春節(jié)前謝某某有叫其轉(zhuǎn)賬14萬給別人，謝某某的兩個手機(jī)號碼分別是151××××3444和132××××0966。

7.證人夏某（福州長樂機(jī)場海關(guān)旅檢四科工作人員）的證言，證實(shí)案發(fā)當(dāng)晚20時許，其看到戴清貴在旅檢工作區(qū)、行李轉(zhuǎn)盤區(qū)和邊檢站來回走動，跟旅檢關(guān)員聊天，過了幾分鐘，戴清貴帶著嚴(yán)某和王某某進(jìn)入海關(guān)查驗(yàn)通道，戴清貴說王某某帶了一點(diǎn)穿山甲，其告訴戴清貴穿山甲是禁止攜帶入境的。

8.證人郟某（福州長樂機(jī)場海關(guān)旅檢四科工作人員）的證言，證實(shí)案發(fā)當(dāng)晚戴清貴有找其疏通關(guān)系，試圖讓王某某攜帶的行李箱不經(jīng)X光機(jī)查驗(yàn)而通關(guān)。

9.福州長樂機(jī)場緝私分局出具的藏匿有犀牛角行李箱的扣押筆錄、扣押清單、用錫紙包裹的犀牛角及箱內(nèi)其他物品的照片，證實(shí)2018年3月24日，本案現(xiàn)場查扣到的犀牛角數(shù)量、重量等情況。

10.福建閩林司法鑒定中心出具的閩林鑒字【2018】040號鑒定意見，證實(shí)本案查扣的24件疑似犀牛角均屬于《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄I的奇蹄目犀科動物的角，即犀牛角，凈重32.92千克，核定價值共計(jì)人民幣823萬元。

11.福建中證司法鑒定中心出具的閩中證[2018]數(shù)鑒字第472號司法鑒定意見書，證實(shí)恢復(fù)的通訊錄信息、通話記錄、短信、圖片、視頻、微信聊天記錄均來自涉案人員的手機(jī)。

12.福州長樂機(jī)場緝私分局提取的上訴人謝某某的手機(jī)（132××××0966）2018年3-4月通話記錄，證實(shí)案發(fā)當(dāng)天飛機(jī)到港后至王某某被抓的時段，謝某某與王某某20:06-20:22期間共通話5次。案發(fā)當(dāng)天20:33到次日0:13，謝某某共撥打嚴(yán)某手機(jī)4次；案發(fā)當(dāng)天20:36-21:21，謝某某共撥打梁某手機(jī)6次.

13.福州長樂機(jī)場緝私分局提取的上訴人王某某與上訴人謝某某的手機(jī)短信記錄，證實(shí)謝某某與王某某于2018年3月14日確認(rèn)南非的發(fā)貨時間及二人到香港接貨后的返程時間。

14.福州長樂機(jī)場緝私分局出具的上訴人謝某某、王某某、戴清貴用于作案的手機(jī)的扣押筆錄、扣押決定書、扣押清單及提取自王某某手機(jī)中王某某與謝某某的微信記錄。證實(shí)2018年3月15日，王某某將其照片發(fā)給謝某某，后謝某某幫其購買機(jī)票；案發(fā)當(dāng)天20:20，謝某某用微信語音問王某某“那怎么辦？那怎么辦？”

15.福州長樂機(jī)場緝私分局提取自上訴人王某某、戴清貴手機(jī)中王某某與戴清貴的微信記錄，證實(shí)戴清貴將福州長樂機(jī)場旅檢各科的名單及駕駛員的排班表發(fā)給王某某，并稱一科其不熟，有需要的話，避開一科就可以，其他科都沒關(guān)系，以便王某某選擇入關(guān)的時間。案發(fā)當(dāng)天18:26，戴清貴用微信語音問王某某“行李上面有沒有放鮑魚之類的什么海鮮？”。王某某于當(dāng)天19:44用微信語音回復(fù)戴清貴“都是穿山甲”。

16.福州長樂機(jī)場緝私分局提取的謝某某、王某某、嚴(yán)某、南非籍人員ＭＯＧＯＴＳＩＳＨＡＤＲＡＣＫＴＨＡＢＯ的涉案出入境信息。證實(shí)謝某某、王某某、嚴(yán)某于2017年6、7月間去過贊比亞；王某某、謝某某共三次乘坐相同航班往返于福州香港的情況，案發(fā)當(dāng)天王某某、謝某某、南非籍人員ＭＯＧＯＴＳＩＳＨＡＤＲＡＣＫＴＨＡＢＯ乘坐香港港龍航空公司的ＫＡ668航班從香港抵達(dá)長樂機(jī)場。

17.福州長樂機(jī)場緝私分局提取的香港港龍航空公司旅客行李倉單信息、被查扣的裝有犀牛角的兩個行李箱外的倉單信息條及案發(fā)當(dāng)日兩個行李箱過X光機(jī)時的圖像截屏，證實(shí)王某某名下并無行李，南非籍人員MOGOTSISHADRACKTHABO名下有兩件行李，即被查扣的裝有犀牛角的兩個行李箱。

18.福州長樂機(jī)場緝私分局調(diào)取的案發(fā)當(dāng)天20點(diǎn)到次日零點(diǎn)間閩Ｄ9××××車輛的行駛路徑截圖。證實(shí)案發(fā)當(dāng)晚20點(diǎn)53分左右，上訴人謝某某乘坐閩Ｄ9××××車輛前往福州五四北方向，次日零時左右從福州開往莆田方向。

19.福州長樂機(jī)場緝私分局出具的《立案決定書》《受案登記表》等相關(guān)法律文書，以及本案的偵破經(jīng)過，證實(shí)該案的案發(fā)、破案過程，偵查機(jī)關(guān)的受理情況、偵查過程合法。

20.福州長樂機(jī)場緝私分局調(diào)取的上訴人謝某某、王某某、戴清貴的戶籍證明、前科證明及福州長樂機(jī)場緝私分局出具的《到案經(jīng)過》《關(guān)于犯罪嫌疑人戴清貴到案情況補(bǔ)充說明》。證實(shí)三上訴人均已達(dá)到刑事責(zé)任年齡，無前科及到案情況。

21.上訴人謝某某的供述和辯解,供稱其有兩個微信號，一個是和手機(jī)號碼132××××0966關(guān)聯(lián)的“佛祖大師”，另一個微信名為“上上簽”。其和王某某于2018年3月22日一起出境到香港，目的是其想與王某某合伙開飯店，去實(shí)地看飯店，同時王某某想買燕窩，由其定了二人的往返機(jī)票。兩人同機(jī)從香港返回，其先行出關(guān)后坐黑車于晚上10點(diǎn)鐘左右到達(dá)仙游城關(guān)后就睡覺了。其和王某某沒有托運(yùn)行李，不知道王某某的行李箱來源。其不知道王某某的行李里有違禁品及王某某入境后被抓獲的情況。其之前與王某某一起去過香港2次，還在贊比亞見過1次。其與王某某之間有經(jīng)濟(jì)往來，王某某向其借過10萬元，通過謝某轉(zhuǎn)到王某某卡上。其沒有將涉案行李箱的圖片發(fā)給王某某，也沒有到福州見梁某。謝某某無法解釋2018年2月9日向王某某發(fā)送張加水的行李托運(yùn)單、托運(yùn)行李的照片，也無法解釋案發(fā)后為何要向王某某發(fā)“那怎么辦？那怎么辦？”及為何多次給梁某、嚴(yán)某打電話，并半路換車到福州與梁某見面。

22.上訴人王某某的供述及辨認(rèn)筆錄，供稱其2012年到印尼經(jīng)人介紹認(rèn)識了謝某某。2017年7月份，其和嚴(yán)某到贊比亞的恩多拉找朋友高金清，謝某某也在贊比亞，就過來找其，期間謝某某和高金清及“莊總”談?wù)撟咚较＝鞘虑?，謝某某想通過高金清走“莊總”的渠道走私犀牛角入境?；貒螅溆型ㄟ^微信幫謝某某和高金清談上述事宜。因其曾在福州海關(guān)緝私局當(dāng)過司機(jī)，長樂機(jī)場海關(guān)有熟人，謝某某就讓其幫助帶貨入境，其一共幫助謝某某三次帶貨。第三次即被查扣到犀牛角的這次，其與謝某某于2018年3月22日一起去香港，次日晚，謝某某通過微信收到兩張照片，分別是行李箱和托運(yùn)牌，謝某某給其看了兩張照片并稱行李箱已過了南非的安檢上了飛機(jī)。飛機(jī)到達(dá)福州后，謝某某先出了海關(guān)，其按照照片上的信息在機(jī)場提取了行李箱，并給謝某某打電話確認(rèn)過行李的信息。其事先聯(lián)系的戴清貴，讓他幫忙和相關(guān)部門通融一下，使行李免受檢查通關(guān)。其微信昵稱是“勇哥”，微信號“1××××2”。王某某對福州機(jī)場海關(guān)入境監(jiān)控探頭截圖進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)；對提取自其手機(jī)的微信、短信聊天內(nèi)容、手機(jī)通話記錄進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)；對兩個涉案行李箱進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)；通過照片對戴清貴、謝某某進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)。

23.上訴人戴清貴的供述及辨認(rèn)筆錄，供稱其是福州長樂機(jī)場的駕駛員，其先后3次協(xié)助王某某帶行李入境。其與王某某及嚴(yán)某聊天時聽王某某說是替姓謝的莆田人帶東西入境。2018年3月24日前兩三天，王某某電話聯(lián)系稱過幾天從香港返回入境時讓其帶嚴(yán)某去福州長樂國際機(jī)場國際到達(dá)廳接，王某某事先有說行李箱里有穿山甲，案發(fā)當(dāng)日17時30分左右，其找到郟貞兆科長，稱有朋友帶了一些鮑魚，希望不過Ｘ光機(jī)檢查，企圖利用與機(jī)場海關(guān)工作人員較為熟悉的便利，幫助王某某通關(guān)。其帶王某某過關(guān)時，海關(guān)關(guān)員要求開箱檢查，王某某稱沒有行李箱鑰匙，海關(guān)人員說不能開箱檢查就必須過Ｘ光機(jī)，并讓其離開查驗(yàn)區(qū)。后郟貞兆科長讓其開車送關(guān)員和緝私局民警去長樂區(qū)公安局，后緝私局民警得知其有參與案件就直接在長樂區(qū)公安局當(dāng)場將其控制后帶回緝私局。1××××2（勇哥）和ｗ××××2分別是王某某和其的微信號。戴清貴對福州機(jī)場海關(guān)入境監(jiān)控探頭截圖進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)；對提取自其手機(jī)的與王某某的微信聊天內(nèi)容進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)；對兩個涉案行李箱進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)；通過照片對王某某進(jìn)行了辨認(rèn)確認(rèn)。

上述證據(jù)均經(jīng)原審?fù)徟e證、質(zhì)證，證據(jù)來源合法，內(nèi)容真實(shí)，證據(jù)之間能夠互為印證，可作為定案的根據(jù)，本院予以確認(rèn)。

關(guān)于上訴人謝某某及其辯護(hù)人提出原判認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，謝某某不構(gòu)成走私珍貴動物制品罪的訴辯意見。經(jīng)查，謝某某指使并伙同上訴人王某某走私珍貴動物制品入境的事實(shí)，有王某某指認(rèn)稱謝某某系涉案珍貴動物制品的貨源組織者，往返香港的機(jī)票由謝某某購買，涉案行李箱的外形及托運(yùn)信息由謝某某提供，并供稱謝某某利用其曾在海關(guān)緝私部門工作形成的便利，指使其三次幫助帶貨入境，且在之前兩次通關(guān)后，謝某某分別支付了10萬元、14萬元的報酬。該供述與謝某某、王某某間的微信記錄、短信記錄內(nèi)容及二人出入境記錄、通訊記錄、王某某銀行帳戶的交易記錄能夠形成印證，證人嚴(yán)某、梁某，上訴人戴清貴亦證實(shí)王某某系為謝某某帶貨，并有證人戴某、楊某、張某、謝某的證言，謝某某與嚴(yán)某、梁某的通訊記錄及相關(guān)的鑒定意見、汽車軌跡、電子證據(jù)、辨認(rèn)筆錄等在案佐證，上述證據(jù)間能夠相互印證，足以認(rèn)定。該上訴理由不能成立，不予采納。

關(guān)于上訴人戴清貴及其辯護(hù)人提出戴清貴構(gòu)成自首的訴辯意見。經(jīng)查，根據(jù)福州長樂機(jī)場海關(guān)緝私分局出具《關(guān)于犯罪嫌疑人戴清貴到案情況補(bǔ)充說明》，證實(shí)案發(fā)當(dāng)晚長樂機(jī)場海關(guān)指派戴清貴駕駛車輛載緝私局民警及海關(guān)關(guān)員前往長樂公安局對扣押的犀牛角做痕跡鑒定，后緝私局民警發(fā)現(xiàn)戴清貴有涉案嫌疑，即于當(dāng)天22時許在長樂公安局將戴清貴控制后帶回調(diào)查。戴清貴亦供稱緝私局民警得知其有參與案件就直接當(dāng)場把其控制后帶回緝私局。戴清貴的行為不符合自首的情形，該訴辯意見不能成立，不予采納。

本院認(rèn)為，上訴人謝某某、王某某、戴清貴違反海關(guān)和野生動物保護(hù)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，采用夾藏方式從境外走私國家禁止進(jìn)口的珍貴動物制品犀牛角制品入境，價值共計(jì)823萬元，情節(jié)特別嚴(yán)重，謝某某、王某某、戴清貴的行為均已構(gòu)成走私珍貴動物制品罪。本案系共同犯罪，謝某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；王某某、戴清貴起次要、輔助作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。王某某歸案后如實(shí)交代犯罪事實(shí)，在庭審中自愿認(rèn)罪，認(rèn)罪態(tài)度較好，可從輕處罰。王某某、戴清貴對涉案行李箱內(nèi)的物品是違禁品是明知的，主觀上具有走私的故意，王某某、戴清貴對走私的具體物品不明確，不影響對二上訴人按所觸犯的走私珍貴動物制品罪論處，原判根據(jù)二上訴人的具體犯罪事實(shí)、情節(jié)，在量刑上分別予以減輕處罰，量刑并無不當(dāng)。王某某及其辯護(hù)人、戴清貴及其辯護(hù)人提出原判量刑過重的訴辯意見缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立，不予采納。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第一百五十一條第二款，第二十五條第一款，第二十六條第一款，第二十七條，第六十七條第三款，第六十四條和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條第三款第（二）項(xiàng)，以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。

本裁定為終審裁定。

審判長　　秦傳熙

審判員　　林錦斌

審判員　　張　挺

二〇二〇年十二月三日

書記員　　吳曉燕

本案適用的有關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國刑法》

第一百五十一條走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

走私國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬或者國家禁止進(jìn)出口的珍貴動物及其制品的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處五年以下有期徒刑，并處罰金。

走私珍稀植物及其制品等國家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

單位犯本條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本條各款的規(guī)定處罰。

第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。

第二十六條組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。

對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。

對于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照基所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。

第二十七條在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。

對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。

第六十七條犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。

犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》

第九條第三款具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

（一）走私國家一、二級保護(hù)動物達(dá)到本解釋附表中（二）規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的；

（二）走私珍貴動物制品數(shù)額在一百萬元以上的；

（三）走私國家一、二級保護(hù)動物達(dá)到本解釋附表中（一）規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子，使用特種車輛從事走私活動，或者造成該珍貴動物死亡、無法追回等情形的。

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第二百三十六條第一款第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：

(一)原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；

(二)原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯誤，但適用法律有錯誤的，或者量刑不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)改判；

(三)原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。