（2020）川刑終276號

原公訴機關(guān)四川省樂山市人民檢察院。

上訴人（原審被告人）阿某說布莫，女，xxxx年xx月xx日出生于四川省甘洛縣，彝族，小學文化，農(nóng)民，戶籍地四川省涼山彝族自治州甘洛縣。因犯販賣毒品罪于2013年6月13日被四川省峨眉山市人民法院判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣二千元，2016年4月19日刑滿釋放。因涉嫌犯販賣毒品罪于2018年9月26日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕?，F(xiàn)羈押于樂山市看守所。

辯護人李甲日，四川精倫（樂山）律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告人）阿某約呷，女，xxxx年xx月xx日出生于四川省甘洛縣，彝族，文盲，農(nóng)民，戶籍地四川省涼山彝族自治州甘洛縣。2010年1月13日因吸毒被甘洛縣公安局強制隔離戒毒；2018年9月28日因吸毒被峨眉山市公安局強制隔離戒毒二年，并于同日被送往樂山康復(fù)（救治）中心進行戒毒治療。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年10月31日被監(jiān)視居住，次年5月24日被逮捕?，F(xiàn)羈押于樂山市看守所。

指定辯護人田周，四川督政律師事務(wù)所律師。

原審被告人甲那什幾子，男，xxxx年xx月xx日出生于四川省甘洛縣，彝族，文盲，農(nóng)民，戶籍地四川省涼山彝族自治州甘洛縣。因涉嫌犯販賣毒品罪于2018年9月26日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。現(xiàn)羈押于峨眉山市看守所。

指定辯護人熊麗珠，四川明炬律師事務(wù)所律師。

翻譯人員吉結(jié)勒羅，四川省高級人民法院工作人員。

四川省樂山市中級人民法院審理四川省樂山市人民檢察院指控原審被告人阿某說布莫、甲那什幾子犯販賣毒品罪、原審被告人阿某約呷犯非法持有毒品罪一案，于2020年1月13日作出（2019）川11刑初27號刑事判決。原審被告人阿某說布莫、阿某約呷不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭審理了本案，經(jīng)過閱卷，訊問原審被告人，聽取辯護人意見，認為事實清楚，決定不開庭審理。經(jīng)合議庭評議并作出決定，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

四川省樂山市中級人民法院判決認定，被告人阿某說布莫與被告人甲那什幾子系朋友，自2018年8月起共同在峨眉山市販賣毒品海洛因。

一、販賣海洛因24.99克給沈某的事實

2018年8月28日15時許，吸毒人員沈某（已判決）電話聯(lián)系被告人阿某說布莫購買25克海洛因后，阿某說布莫和被告人甲那什幾子在峨眉山市文體公園公共廁所旁與沈某進行了毒品交易。隨后民警在文體公園的公共廁所內(nèi)將沈某抓獲，從其身上查獲疑似海洛因1小包，經(jīng)稱量凈重24.99克。經(jīng)鑒定，上述疑似海洛因檢出海洛因成分。

原判認定上述事實的證據(jù)有：提取筆錄、稱量筆錄及照片、扣押決定書、扣押清單，川樂公物鑒（理化）字［2018］262號鑒定文書，尿液檢測樣本提取筆錄、現(xiàn)場檢測報告書，通話清單及通話語音，證人沈某的證言及辨認筆錄，被告人阿某說布莫、甲那什幾子的供述與辯解，交易現(xiàn)場視頻等。

二、販賣海洛因30克給朱某、羅某的事實

2018年8月28日至8月29日，被告人阿某說布莫、甲那什幾子在峨眉山市附近河邊以每克370元的價格三次向吸毒人員朱某、羅某（均已判決）販賣海洛因共計30克。8月29日下午，民警在朱某、羅某乘坐“601”路公交車返回樂山途中將二人抓獲，從朱某身上查獲疑似海洛因一包，經(jīng)稱量凈重10.02克；經(jīng)鑒定，上述疑似海洛因檢出海洛因成分。

原判認定上述事實的證據(jù)有：提取筆錄、稱量筆錄及照片、扣押決定書、扣押清單，情況說明、朱某的訊問筆錄、訊問視頻及制作說明，川樂公物鑒（理化）字〔2018〕288號鑒定文書，尿液檢測樣本提取筆錄、現(xiàn)場檢測報告書，通話清單及通話語音，證人羅某、朱某的證言及辨認筆錄，被告人阿某說布莫、甲那什幾子的供述與辯解等。

三、販賣海洛因348.32克給阿某約呷以及從阿某說布莫、甲那什幾子住處查獲海洛因704.79克的事實

2018年9月25日14時許，被告人阿某說布莫、甲那什幾子到峨眉山賓館外從毒品上家（微信名“一路向前”，在逃）處購買三塊海洛因后，返回甲那什幾子控制使用的峨眉山市桂花橋鎮(zhèn)租房，阿某說布莫將其中一塊海洛因進行分裝后攜帶樣品離開。16時許，被告人阿某約呷與甲那什幾子電話聯(lián)系購買海洛因后，二人到峨眉山市“皇家壹號”外路段進行毒品交易，阿某約呷拿給甲那什幾子一把裝有現(xiàn)金的雨傘，甲那什幾子把裝海洛因的塑料油紙給阿某約呷，隨后二人被民警抓獲。民警從甲那什幾子所騎電瓶車工具箱中查獲雨傘1把，從雨傘內(nèi)查獲現(xiàn)金29970元，并從現(xiàn)場查獲用綠色塑料油紙包裝的磚塊狀疑似海洛因1塊，經(jīng)稱量凈重348.32克。同日17時許，民警在甲那什幾子控制使用的峨眉山市桂花橋鎮(zhèn)租房外路邊將阿某說布莫抓獲。隨后民警在該租房內(nèi)查獲用黑色塑料油紙包裝的疑似海洛因25個，經(jīng)稱量共凈重250.73克；黑色塑料油紙包裝的白色塊狀疑似海洛因1包，經(jīng)稱量凈重82.86克；綠色塑料油紙包裝的磚塊狀疑似海洛因1塊，經(jīng)稱量凈重349.39克。經(jīng)鑒定，上述疑似海洛因均檢出海洛因成分，海洛因含量為58.21%至69.96%不等。民警還在阿某說布莫租住的住房內(nèi)，查獲用藍色塑料油紙袋包裝的疑似海洛因1包，經(jīng)稱量凈重20.96克；紅色塑料油紙包裝的疑似海洛因3小包、透明塑料油紙包裝的疑似海洛因3小包，經(jīng)稱量共凈重0.85克。經(jīng)鑒定，上述疑似海洛因均檢出海洛因成分。從交易現(xiàn)場查獲的海洛因外包裝上提取的手印痕跡系甲那什幾子所留，從租房內(nèi)查獲的粉碎機上提取的手印痕跡系阿某說布莫所留。

原判認定上述事實的證據(jù)有：現(xiàn)場勘驗筆錄、示意圖及照片，搜查筆錄、提取筆錄、扣押筆錄、扣押決定書、扣押清單及照片，稱量筆錄及照片、取樣筆錄、川警院物鑒（理化）字〔2018〕162號、163號鑒定意見書，情況說明及提取照片、峨公物鑒痕字［2018］005號鑒定文書，機主信息及通話清單、通話語音，房屋租賃合同，證人彭某、楊某的證言及辨認筆錄，被告人阿某說布莫、甲那什幾子、阿某約呷的供述與辯解及辨認筆錄，“皇家壹號”ＫＴＶ外監(jiān)控視頻、交易經(jīng)過及現(xiàn)場抓獲經(jīng)過，阿某說布莫的抓捕視頻等。

此外，原判認定本案犯罪事實的證據(jù)還有：受案登記表、立案決定書、到案經(jīng)過、逮捕決定書，常住人口信息表，前科材料、釋放證明書，尿液檢測樣本提取筆錄、現(xiàn)場檢測報告書，強制隔離戒毒決定書、康復(fù)救治中心回執(zhí)、外出就醫(yī)證明、逮捕決定書，銀行業(yè)務(wù)憑證、交易明細、提取筆錄，電子證物檢查筆錄、原始證據(jù)使用記錄及電子證據(jù)，車輛權(quán)屬證明，對車輛、銀行卡、現(xiàn)金等進行扣押的扣押筆錄、扣押決定書、扣押清單及照片等。

原判認為，被告人阿某說布莫、甲那什幾子違反國家對毒品的管理規(guī)定，共同販賣毒品海洛因1108.1克，其行為均構(gòu)成販賣毒品罪。被告人阿某約呷非法持有毒品海洛因348.32克，其行為構(gòu)成非法持有毒品罪。阿某說布莫因販賣毒品罪被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢五年內(nèi)再犯販賣毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法應(yīng)當從重處罰?？垩涸诎傅姆缸锕ぞ呒吧姘付酒罚婪ㄓ枰詻]收。據(jù)此，判決：被告人阿某說布莫犯販賣毒品罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)；被告人甲那什幾子犯販賣毒品罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)；被告人阿某約呷犯非法持有毒品罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣五萬元；扣押在案的粉碎機一套、電瓶車一輛、手機六部、現(xiàn)金人民幣29970元予以沒收，上繳國庫；扣押在案的毒品由偵查機關(guān)依法處理。

上訴人（原審被告人）阿某說布莫的上訴理由如下：1.原判認定其向朱某、羅某、阿某約呷販賣毒品事實不清，證據(jù)不足；2.不應(yīng)將彭橋村出租房以及干河小區(qū)出租房查獲的毒品計入其販毒數(shù)量。辯護人以相同理由提出辯護意見。

上訴人（原審被告人）阿某約呷對原判認定其非法持有毒品的事實和罪名無異議，以量刑過重為由提出上訴。其辯護人提出，阿某約呷系初犯、偶犯，認罪悔罪，系少數(shù)民族，家中有未成年子孫需要撫養(yǎng)，請求對其從寬處理。

原審被告人甲那什幾子對原判無異議，其辯護人提出甲那什幾子是初犯、偶犯，認罪悔罪，系少數(shù)民族，文化水平低，請求對其從寬處理。

經(jīng)二審審理查明，原審判決所列舉的證據(jù)均經(jīng)一審當庭出示并質(zhì)證，其來源合法，內(nèi)容真實，與本案密切關(guān)聯(lián)。本院經(jīng)依法全面審查，對原審判決認定的事實及采信的證據(jù)予以確認。

本案事實清楚，證據(jù)確實、充分。

本院認為，上訴人（原審被告人）阿某說布莫、原審被告人甲那什幾子違反國家對毒品的管制規(guī)定，共同販賣毒品海洛因1108.1克，其行為均構(gòu)成販賣毒品罪。上訴人（原審被告人）阿某約呷非法持有毒品海洛因348.32克，其行為構(gòu)成非法持有毒品罪。阿某說布莫因犯販賣毒品罪被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢五年內(nèi)再犯販賣毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法應(yīng)當從重處罰?？垩涸诎傅亩酒泛头缸锕ぞ哂枰詻]收，違法所得予以追繳。

關(guān)于上訴人阿某說布莫及其辯護人所提原判認定阿某說布莫向朱某、羅某、阿某約呷販賣毒品事實不清，證據(jù)不足；不應(yīng)將彭橋村出租房、干河小區(qū)出租房查獲的毒品計入阿某說布莫販毒數(shù)量的上訴理由及辯護意見。經(jīng)查：（1）朱某、羅某的證言共同證實，2018年8月28日至29日，阿某說布莫三次向朱某與羅某販賣海洛因的事實，其證言與朱某、阿某說布莫之間的通話記錄清單、通話語音及手機電子數(shù)據(jù)能夠相互印證，并且二人辨認出阿某說布莫，故該筆事實清楚，證據(jù)確實、充分，足以認定。（2）甲那什幾子關(guān)于其與阿某說布莫從上家購買毒品，在出租屋內(nèi)對毒品進行分裝，以及共同販賣毒品的供述，能夠與二人之間的通話記錄清單、通話語音，手機電子數(shù)據(jù)，銀行業(yè)務(wù)憑證和交易明細，購毒人員沈某、朱某與羅某、阿某約呷、房東彭某的證言及辨認筆錄等證據(jù)相互印證，且鑒定文書證實在甲那什幾子出租房內(nèi)的粉碎機上檢出阿某說布莫的指紋。雖然阿某約呷系向甲那什幾子約購并由后者直接交付，但甲那什幾子與阿某說布莫系共同販賣毒品，且通話語音、監(jiān)控視頻證實在向阿某約呷販賣毒品前后，甲那什幾子與阿某說布莫保持著密切電話聯(lián)系，二人最后一次通話時間及內(nèi)容與該筆毒品交易時間相吻合，故原判認定阿某說布莫與甲那什幾子共同販賣海洛因給阿某約呷事實清楚、證據(jù)確實、充分。（3）在案證據(jù)證實，峨眉山市桂花橋鎮(zhèn)的租房住由甲那什幾子實際使用，阿某說布莫經(jīng)常出入其中，并利用該出租房對毒品進行分裝、與甲那什幾子共同販賣毒品；而干河小區(qū)2棟6-1號出租房系阿某說布莫直接控制使用，故該兩處房間內(nèi)查獲的海洛因均應(yīng)計入阿某說布莫共同販賣毒品的數(shù)量。

關(guān)于上訴人阿某約呷所提原判量刑過重的上訴理由及阿某約呷、甲那什幾子的辯護人所提二人系初犯、偶犯，認罪悔罪，系少數(shù)民族，文化程度低，家中有未成年子女需要撫養(yǎng)，請求從寬處理等辯護意見。經(jīng)查，甲那什幾子多次向他人販賣海洛因，并非初次、偶然性犯罪；原審被告人系少數(shù)民族、文化程度低、有未成年子孫需要扶養(yǎng)等意見，與本案定罪量刑無關(guān)；原判在量刑時已經(jīng)予以考慮阿某約呷系初犯；綜合考慮本案的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害，原判對阿某說布莫、甲那什幾子、阿某約呷的量刑適當。

綜上，原決判認定事實和適用法律正確，量刑適當，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項之規(guī)定，裁定如下：

駁回阿某說布莫和阿某約呷的上訴，維持原判。

本裁定為終審裁定。

依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十八條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第三百四十九條第一款第（一）項之規(guī)定，本裁定即為核準以販賣毒品罪判處被告人阿某說布莫死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身的刑事裁定。

審判長　　莊意義

審判員　　羅　璇

審判員　　曹余曦

二〇二〇年六月三十日

書記員　　王亞東

附相關(guān)法律條文：

《中華人民共和國刑事訴訟法》

第二百三十六條第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當按照下列情形分別處理：

（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當?shù)模瑧?yīng)當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判。

……

第二百四十八條中級人民法院判處死刑緩期二年執(zhí)行的案件，由高級人民法院核準。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》

第三百四十九條高級人民法院復(fù)核死刑緩期執(zhí)行案件，應(yīng)當按照下列情形分別處理：

（一）原判認定事實和適用法律正確、量刑適當、訴訟程序合法的，應(yīng)當裁定核準；

……