上訴人（原審原告）：劉某某，女，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住重慶市江津區(qū)。

被上訴人（原審被告）：重慶白某建設(shè)有限公司，住所地重慶市江津區(qū)白某工業(yè)園增光大道**，統(tǒng)一社會信用代碼91500116683916746G。

法定代表人：劉元德，董事長。

委托訴訟代理人：張德全，重慶循源律師事務(wù)所律師。

原審第三人：重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府，住，住所地重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)外濱江路政府辦公樓一社會信用代碼11500381709449307F。

法定代表人：易治楷，鎮(zhèn)長。

委托訴訟代理人：周容，重慶津舟律師事務(wù)所律師。

上訴人劉某某因與被上訴人重慶白某建設(shè)有限公司（以下簡稱：白某公司）、原審第三人重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府（以下簡稱：白某鎮(zhèn)人民政府）房屋拆遷安置補償合同糾紛一案，不服重慶市江津區(qū)人民法院(2020)渝0116民初6489號民事裁定，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭對本案進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

劉某某上訴請求，撤銷原審裁定，指令原審法院繼續(xù)審理本案。一審裁定認定事實自相矛盾。一案法官曾向劉某某釋明本案是民事案件。劉某某認為本案也應(yīng)作為民事案件受理，應(yīng)當指令一審法院繼續(xù)審理本案。劉某某與白某公司簽訂的《國有土地上房屋征收產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議書》和《國有土地上房屋征收貨幣補償協(xié)議書》一審法院認定系行政合同是錯誤的，白某鎮(zhèn)人民政府在協(xié)議中只是第三人，不是合同當事人，也不是合同主體。合同是與白某公司簽訂的，與政府無關(guān)。作為第三人的白某鎮(zhèn)人民政府對訴爭標的無獨立請求權(quán)。白某公司沒有給劉某某房屋進行過評估，沒有結(jié)合征收房屋實際進行補償。白某公司與白某鎮(zhèn)人民政府惡意串通、欺詐，少算了拆遷房屋面積，應(yīng)當予以返還。

白某公司答辯稱：一審裁定認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。上訴人的上訴請求沒有事實和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。

白某鎮(zhèn)人民政府辯稱，一審法院認定事實清楚。案涉兩份協(xié)議系被上訴人為了修建道路與上訴人協(xié)商簽訂的普通的拆房還房的補償協(xié)議，沒有政府批文和公告，不屬于典型上的行政征收，政府僅是以見證人身份在協(xié)議上簽章，故兩份協(xié)議系民事協(xié)議，不屬于行政協(xié)議。協(xié)議性質(zhì)由法院依法認定。

劉某某向一審法院請求，1、歸還、補足白某公司于2018年12月2日簽訂的《國有土地上房屋征收產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議書》中少算的49.43平方(173005元)。2、補足劉某某，白某公司于2018年12月6日簽訂的《國有土地房屋征收貨幣補償協(xié)議書中少算的104648元。本案的訴訟費由白某公司承擔。

一審法院經(jīng)審理查明，2018年12月2日，劉某某與白某公司簽訂《國有土地上房屋征收產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議書》，載明：甲方:重慶市白某建設(shè)有限公司乙方:劉某某，甲方因修建道路需要，征收乙方位于征收范圍內(nèi)的房屋。按照《國有土地上房屋征收與補償條例》(國務(wù)院第590號令)和《重慶市國有土地上房屋征收與補償辦法(暫行)》(渝辦發(fā)〔2011〕123號文件)的規(guī)定，以及本項目房屋征收補償方案，現(xiàn)達成以下協(xié)議：一、乙方房屋位于白某鎮(zhèn)流水巖，房屋產(chǎn)權(quán)人為劉某某，土地證號碼為津國用2000字第X號，土地用途為住宅，土地面積111.6平方米。二、根據(jù)評估，結(jié)合被征收房屋實際，被征收房屋補償總金額為:447304元(大寫:肆拾肆萬柒仟叁佰零肆元整)詳見費用計算表。三、安置房基本情況：1、甲方安置乙方住宅貳套，產(chǎn)權(quán)調(diào)換房地點新白某商住片區(qū)。擬建建筑面積154(77×2)平方米，套內(nèi)面積/平方米(最終面積以有資質(zhì)的測繪單位測繪面積為準)。應(yīng)結(jié)算擬產(chǎn)權(quán)調(diào)換建筑面積116.08平方米，產(chǎn)權(quán)調(diào)換價格3500元/平方米，預(yù)計擬產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋總價為人民幣505000元。(包含優(yōu)惠面積、超面積房款)。四、甲方交付的產(chǎn)權(quán)調(diào)換的房屋必須符合國家普通民用住宅設(shè)計規(guī)范的基本要求和質(zhì)量標準;通過規(guī)劃、消防和建筑質(zhì)量等驗收。五、因規(guī)劃調(diào)整改變產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋設(shè)計的，甲方應(yīng)在調(diào)整前充分征求乙方意見，確需調(diào)整的，應(yīng)在調(diào)整后3個工作日內(nèi)告知乙方。六、本協(xié)議簽訂后，乙方應(yīng)在2018年12月20日前騰空房屋，交由甲方拆除。七、本協(xié)議簽訂時，乙方將被征收房屋的土地證(原件)壹本(證號:津國用2000字第**)身份證復(fù)印件壹份等其他相關(guān)證件移交甲方。八、過渡期限為18個月，住宅臨時安置費650元/月。甲方第一次支付一年，之后每半年支付一次。甲方提前交付產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的，按實際過渡時間計算。九、其他事項。十、違約責任1、因甲方責任使乙方過渡期限延長，甲方未提供臨時周轉(zhuǎn)用房的，從逾期之月起，按本協(xié)議約定的臨時安置費標準的100%加付臨時安置費給乙方。甲方提供了臨時周轉(zhuǎn)用房的，按本協(xié)議約定的臨時安置費標準的50%加付臨時安置費紿乙方，至過渡期限終止為止。2、若乙方?jīng)]有在協(xié)議約定的時間內(nèi)騰空交房，甲方依法提起訴訟，涉及相關(guān)費用由乙方承擔且不再支付乙方相應(yīng)的獎勵費用。十一、接房結(jié)算1、產(chǎn)權(quán)調(diào)換房建設(shè)竣工驗收后，甲方應(yīng)書面通知乙方完清接房結(jié)算手續(xù)并終止過渡期限。(物管費用按園區(qū)還房執(zhí)行）2、乙方在收到甲方的接房通知之日起三個月內(nèi)未辦理接房結(jié)算手續(xù)的，甲方在保證乙方居住權(quán)的情況下，有權(quán)對乙方選擇的產(chǎn)權(quán)調(diào)換房進行處置。十二、違約解決方式:本協(xié)議簽訂后，甲方未按協(xié)議約定支付乙方貨幣補償款，乙方可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴解決;乙方未按協(xié)議約定交付房屋，甲方將直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強制搬遷。十三、本協(xié)議一式伍份，甲方肆份，乙方壹分，經(jīng)雙方簽字蓋章后生效，同有同等法律效力。本協(xié)議為預(yù)征收協(xié)議，本項目范圍內(nèi)拆遷對象協(xié)議簽定和房屋拆遷率達100%時生效。附：國有土地上房屋征收產(chǎn)權(quán)調(diào)換費用計算表（詳見附件一）甲方：重慶市白某建設(shè)有限公司（蓋章）乙方:劉某某（簽名）工作組組長：XXX經(jīng)辦人：XXX重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府（蓋章）。

2018年12月6日，劉某某與白某公司簽訂《國有土地上房屋征收貨幣補償協(xié)議書》，載明：甲方:重慶市白某建設(shè)有限公司乙方:劉某某甲方因修建道路需要，征收乙方位于征收范圍內(nèi)的房屋。按照《國有土地上房屋征收與補償條例》(國務(wù)院第590號令)和《重慶國有土地上房屋征收與補償辦法(暫行)》(渝辦發(fā)〔2011〕123號文件)的規(guī)定，以及本項目房屋征收補償方案，現(xiàn)達成以下協(xié)議:一、乙方房屋位于江津區(qū)白某鎮(zhèn)流水巖，房屋產(chǎn)權(quán)人為劉某某，房地產(chǎn)權(quán)證(未辦理)號，土地用途為住宅，建筑面積為/平方米，土地證:津國用2000字第X號，土地證面積為111.6平方米。二、按有關(guān)規(guī)定，甲方應(yīng)支付乙方貨幣補償費(含征收補償補助費用)合計總金額:1146003.46元(大寫:壹佰壹拾肆萬陸仟零叁元肆角陸分)詳見費用計算表。三、簽訂本協(xié)議后，甲方在10個工作日內(nèi)將貨幣補償款一次性支付給乙方。乙方在2018年12月15日前騰空交房。四、本協(xié)議簽訂時，乙方將被征收房屋的土地證壹本(原件)，身份證復(fù)印件叁份等其他相關(guān)證件移交甲方。五、其他事項:無。六、違約責任:若甲方在約定的工作日內(nèi)未支付給乙方貨幣補償款，甲方應(yīng)每日按貨幣補償款的萬分之三向乙方支付違約金。七、違約解決方式:本協(xié)議簽訂后，甲方未按協(xié)議約定支付乙方貨幣補償款，乙方可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴解決;乙方未按協(xié)議約定交付房屋，甲方將直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強制搬遷。八、本協(xié)議一式伍份，甲方肆份，乙方壹份，經(jīng)雙方簽字蓋章后生效，具有同等法律效力。附國有土地上房屋征收貨幣補償費用計算表（詳見附件二）甲方：重慶市白某建設(shè)有限公司（蓋章）乙方:劉某某（簽名）鑒證單位：重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府（蓋章）。協(xié)議簽訂后，劉某某將案涉房屋交付白某公司重慶市白某建設(shè)有限公司進行了拆除。

審理中，劉某某出示錄音光盤，認為一個是與白某政府的錄音，一個是與江津征收中心的錄音，擬證明白某公司欺詐。白某公司認為錄音光盤的來源不明，對話雙方的真實身份不明，內(nèi)容不清楚，故對其三性均不予認可，不能實現(xiàn)劉某某的證明目的。第三人重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府同意白某公司的意見。

劉某某出示房屋測量公示表、房屋未拆遷時照片兩張，擬證明房屋未拆遷時的現(xiàn)狀，測量時第二層的樓梯間沒有給我計算，應(yīng)計算一半面積的屋沿砍也沒有給我計算。我的房屋不是清水房，但是按清水房給我計算的。白某公司認為照片真實性和來源無法考證，對證明目的不予認可，即使是真的，也不能實現(xiàn)其證明目的。根據(jù)國土房管法（2007）648號文件規(guī)定，層高超過2.2米才能計算完整的房屋面積，劉某某出示的證據(jù)二樓確實存在，但不能證明二樓的面積均超過2.2米。公示表的來源不明，且無法看清公章的內(nèi)容，但其內(nèi)容與拆遷協(xié)議一致，故我們認為他是真實的。但不認可劉某某的證明目的，根據(jù)該公示內(nèi)容證明白某公司在拆遷補償前，對拆遷補償?shù)姆秶敖Y(jié)構(gòu)均進行了公示，劉某某是知情的，此時提出訴訟請求，沒有事實依據(jù)。第三人重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府同意白某公司質(zhì)證意見，公示內(nèi)容與拆遷協(xié)議一致，協(xié)議未撤銷前已經(jīng)履行，也應(yīng)當?shù)玫嚼^續(xù)履行。

白某公司舉示津國用（2000）字第X號國有土地使用證，擬證明其房屋原有的土地面積僅有111.6平方米。劉某某對土地證真實性認可，認為江津區(qū)征收文件上有規(guī)定，雖然土地面積僅有111.6平方米，但實際面積有130.81平方米。第三人重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府對土地證真實性認可，認為證上用途是住宅。認可劉某某陳述，實際面積有130.81平方米，而雙方共同清理的結(jié)果也是130.81平方米。

白某公司舉示《征收土地構(gòu)建筑物清理表》，擬證明征收拆除前雙方對房屋的真實情況進行了測量，測量結(jié)果取得了雙方的認可。劉某某認為清理表當時我簽了字我認，但白某政府來測量我的房屋，沒有算樓梯間的面積，原坎要計算一半的面積，當時量都沒有量。第三人重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府對三性認可。

白某公司舉示《產(chǎn)權(quán)調(diào)換費用計算表》和《貨幣補償費用計算表》，擬證明對于拆除房屋的補償方式和費用計算方式，雙方均取得一致意見，并簽字同意。劉某某對簽字認可，認為政府未出示任何賠償方案或標準，在我不懂的情況下簽的，未依照相關(guān)法律規(guī)定來補償。第三人重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府對真實性認可，能達到白某公司的證明目的。

白某公司舉示《補償款結(jié)算支付清單》、《記帳憑證》，擬證明白某公司按協(xié)議約定履行了協(xié)議約定的義務(wù)。劉某某認可支付清單及記帳憑證，但按合同第一條的規(guī)定，白某公司少調(diào)換了房屋面積給我，不公平。第三人重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府對真實性認可。

一審法院認為，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定“起訴必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的白某公司；（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定“行政機關(guān)為了實現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議，屬于行政訴訟法第十二條第一款第十一項規(guī)定的行政協(xié)議”，第二條規(guī)定“公民、法人或者其他組織就下列行政協(xié)議提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當依法受理：（二）土地、房屋等征收征用補償協(xié)議”?！秶型恋厣戏课菡魇债a(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議書》和《國有土地上房屋征收貨幣補償協(xié)議書》具有行政合同特征。雖然第三人重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府是以鑒證人的身份加蓋印章，但政府始終主導(dǎo)征收行為，應(yīng)視為存在具體的行政行為，符合行政訴訟受案范圍。故劉某某以民事案件向一審法院提起訴訟，不符合民事案件受案范圍，其起訴應(yīng)予駁回。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條，《最高人民法院關(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》第一條、第二條第（二）項的規(guī)定，遂裁定：駁回劉某某的起訴。劉某某預(yù)交的案件受理費3762元一審法院予以退還。

本院查明事實與一審查明事實一致。

本院認為：《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定“起訴必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定“行政機關(guān)為了實現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議，屬于行政訴訟法第十二條第一款第十一項規(guī)定的行政協(xié)議”，第二條規(guī)定“公民、法人或者其他組織就下列行政協(xié)議提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當依法受理：（二）土地、房屋等征收征用補償協(xié)議”。本案中，雖然《國有土地上房屋征收產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議書》和《國有土地上房屋征收貨幣補償協(xié)議書》表面上看系白某公司和劉某某簽訂，但第三人重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府以鑒證人的身份在合同上加蓋印章。根據(jù)庭審中當事人的陳述可知，整個房屋征收過程均在重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府的主導(dǎo)下進行的。本案中白某公司是否系房屋征收部門委托的征收實施單位，重慶市江津區(qū)白某鎮(zhèn)人民政府在此次房屋征收過程中的監(jiān)督行為是否合法，均屬于行政訴訟審查的范圍。同時，根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，土地、房屋等征收征用補償協(xié)議已納入到行政訴訟的受案范圍。上訴人與被上訴人及第三人簽訂的《國有土地上房屋征收產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議書》和《國有土地上房屋征收貨幣補償協(xié)議書》屬于土地、房屋等征收征用補償協(xié)議，屬于行政訴訟的受案范圍。劉某某以民事案件向一審法院提起訴訟，不符合民事案件受案范圍，其起訴應(yīng)予駁回。上訴人的上訴請求不能成立，一審裁定認定事實清楚，適用法律正確，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項、第一百七十一條規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原裁定。

本裁定為終審裁定。

審 判 長　鄧方彬

審 判 員　張澤兵

審 判 員　江信紅

二〇二一年一月二十五日

法官助理　李　婷

書 記 員　肖　姍