上訴人（原審原告）：何某某，女，xxxx年xx月xx日出生，土家族，住重慶市酉陽土家族苗族自治縣。

委托訴訟代理人：倪偉珂，重慶渝鑫律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：郭沛然，重慶渝鑫律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：重慶市秀山高級(jí)中學(xué)校，住所地重慶市秀山土家族苗族自治縣烏楊街道渝秀大道**，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼12500241683910803X。

法定代表人：楊秀文，該校校長。

委托訴訟代理人：林衛(wèi)國，男，該校職工。

委托訴訟代理人：劉定剛，重慶春雨律師事務(wù)所律師。

上訴人何某某因與被上訴人重慶市秀山高級(jí)中學(xué)校（以下簡稱高級(jí)中學(xué)）服務(wù)合同糾紛一案，不服重慶市秀山土家族苗族自治縣（以下簡稱秀山縣）人民法院（2020）渝0241民初2925號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院于2021年1月6日立案后，依法組成合議庭，對(duì)上訴人何某某的委托訴訟代理人倪偉珂、被上訴人高級(jí)中學(xué)的委托訴訟代理人林衛(wèi)國、劉定剛進(jìn)行了詢問。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

何某某上訴請(qǐng)求:1.撤銷重慶市秀山縣人民法院（2020）渝0241民初2925號(hào)民事判決，依法改判支持何某某的一審訴訟請(qǐng)求；2.一審、二審訴訟費(fèi)用由高級(jí)中學(xué)承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，高級(jí)中學(xué)收取何某某60000元招聘押金（就業(yè)保證金）的行為違反法律規(guī)定，無事實(shí)及法律依據(jù)，應(yīng)予返還。根據(jù)招聘簡章第四條規(guī)定的招聘程序及辦法，要完成報(bào)名、考核、體檢、考察、公示、聘用六個(gè)程序，何某某與高級(jí)中學(xué)簽訂《事業(yè)單位聘用合同》后，雙方才確立人事關(guān)系，而本案才完成第二個(gè)程序，余下四個(gè)程序并未完成。招聘簡章第四條（六）雖然記載有“聘用人員須在招聘單位服務(wù)5年以上，未滿服務(wù)期的，解除聘用關(guān)系須按每年12000元標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任”，但該條的適用條件是雙方簽訂了《事業(yè)單位聘用合同》，確立了勞動(dòng)人事關(guān)系，已經(jīng)正式入職。涉案《就業(yè)協(xié)議》第四條所約定的違約責(zé)任，依照的是招聘簡章中的相關(guān)規(guī)定，因此《就業(yè)協(xié)議》中違約責(zé)任的適用前提也是雙方簽訂了《事業(yè)單位聘用合同》，確立了勞動(dòng)人事關(guān)系，已經(jīng)正式入職。不論是招聘簡章還是《就業(yè)協(xié)議》，均未規(guī)定雙方在簽訂意向性的《就業(yè)協(xié)議》時(shí)何某某應(yīng)向高級(jí)中學(xué)一次性繳納60000元招聘押金（就業(yè)保證金），也未規(guī)定應(yīng)聘人員如未參加余下招聘程序，是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任以及如何承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)，一審法院錯(cuò)誤地認(rèn)定何某某在簽訂協(xié)議時(shí)系在校學(xué)生，不具有勞動(dòng)法意義上勞動(dòng)者的主體身份，而實(shí)際情況是何某某2017年6月已經(jīng)研究生畢業(yè)。本案中，何某某與高級(jí)中學(xué)未依照招聘簡章完成全部招聘程序，尚未入職，未確立勞動(dòng)人事關(guān)系，完全不符合招聘簡章和《就業(yè)協(xié)議》中關(guān)于聘用人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任的情形，違約金與高級(jí)中學(xué)向何某某收取的60000元招聘押金（就業(yè)保證金）是不同性質(zhì)的費(fèi)用，兩者不可混為一談。二、一審判決適用法律錯(cuò)誤。何某某參加高級(jí)中學(xué)進(jìn)行的招聘活動(dòng)，雙方簽訂的是具有意向性質(zhì)的《就業(yè)協(xié)議》，其最終目的是在完成全部招聘程序，符合全部條件后，雙方簽訂正式的《事業(yè)單位聘用合同》，建立勞動(dòng)關(guān)系。同時(shí)，依照招聘簡章的規(guī)定，可以認(rèn)定應(yīng)聘人員在正式入職后與用人單位的關(guān)系是聘用合同制。根據(jù)勞動(dòng)合同法第二條、第九十六條規(guī)定，何某某與高級(jí)中學(xué)雖然最終并未真正建立勞動(dòng)關(guān)系，但其為建立勞動(dòng)關(guān)系而進(jìn)行的前期相關(guān)活動(dòng)包括招聘、面試等，同樣應(yīng)當(dāng)適用勞動(dòng)合同法。勞動(dòng)合同法第九條規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物?！薄吨貞c市事業(yè)單位試行人員聘用制度實(shí)施辦法》第二十四條也明確規(guī)定：“聘用單位與受聘人員訂立聘用合同時(shí)，不得收取任何形式的抵押金、抵押物或者其他財(cái)物?！北景钢校粚彿ㄔ涸谡J(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的情況下，錯(cuò)誤地適用《中華人民共和國民法通則》第一百一十二條和《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條的規(guī)定，作出了錯(cuò)誤的判決。

高級(jí)中學(xué)辯稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，判決結(jié)果公正，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。

何某某向一審法院起訴請(qǐng)求：判令高級(jí)中學(xué)返還何某某招聘押金(就業(yè)保證金)60000元，并由高級(jí)中學(xué)承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2018年10月31日秀山縣人力資源和社會(huì)保障局根據(jù)招聘工作人員的相關(guān)規(guī)定出臺(tái)《重慶秀山土家族苗族自治縣2018年考核招聘47名教育事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員簡章》，對(duì)招聘崗位及職數(shù)、范圍及條件、招聘程序及方法作了相應(yīng)規(guī)定，其中在招聘程序及方法規(guī)定，聘用人員在招聘單位服務(wù)5年以上，未滿服務(wù)期的解除聘用關(guān)系須按每年12000元標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任，且3年內(nèi)不得報(bào)考秀山縣機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員。

2018年11月11日何某某（甲方）與高級(jí)中學(xué)（乙方）、秀山縣教育委員會(huì)（丙方）簽訂《就業(yè)協(xié)議》約定：一、甲方已如實(shí)向乙方介紹情況，愿意到乙方工作，并服從乙方安排。二、乙方已如實(shí)向甲方介紹情況，同意錄（聘）甲方，并負(fù)責(zé)按有關(guān)規(guī)定辦理接受手續(xù)。三、丙方負(fù)責(zé)監(jiān)督甲乙雙方履行協(xié)議行為，并負(fù)責(zé)辦理甲方入職考核、人事關(guān)系轉(zhuǎn)接手續(xù)。四、根據(jù)《秀山土家族苗族自治縣2018年考核招聘教育事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員簡章》的有關(guān)規(guī)定，聘用人員須在我縣服務(wù)5年以上（在招聘單位服務(wù)不得少于2年），未滿服務(wù)期的，解除聘用關(guān)系須按每年12000元標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任；且3年內(nèi)不得報(bào)考我縣機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員；在我縣服務(wù)未滿5年的，不得轉(zhuǎn)聘、流動(dòng)到縣外其他事業(yè)單位。五、符合以下情況之一，經(jīng)甲乙雙方同意后，本協(xié)議自動(dòng)解除：1．乙方被撤銷或依法宣告破產(chǎn)；2.甲方在畢業(yè)離校前升學(xué)、入伍、錄用為國家公務(wù)員或參加國家及地方志愿者服務(wù)項(xiàng)目；3.甲方報(bào)到時(shí)未取得畢業(yè)資格；4.甲方被判處拘役以上刑罰或被勞動(dòng)教養(yǎng)等；5.甲乙雙方約定的其他違約情形應(yīng)在備注中逐條說明（并注明違約責(zé)任），視為本協(xié)議的一部分；6.法律法規(guī)規(guī)定的其他情況。同日何某某通過支付寶向高級(jí)中學(xué)支付40000元、微信支付20000元，高級(jí)中學(xué)鄭煜向何某某出具了招聘押金收據(jù)。21日高級(jí)中學(xué)出具的收據(jù)載明白佳潔等8人交來2018年大學(xué)生就業(yè)保證金480000元，2019年8月高級(jí)中學(xué)通過2019年新入職教師微信群（34）通知何某某及其他招聘教師到高級(jí)中學(xué)進(jìn)行資格審查及體檢。2019年何某某參加酉陽土家族苗族自治縣2019年度公務(wù)員考試，2019年7月22日酉陽土家族苗族自治縣縣委組織部公示擬錄用石潔等2位同志為公務(wù)員、何某某等7名同志為參照公務(wù)員法管理單位工作人員。2019年9月11日何某某入職酉陽土家族苗族自治縣科學(xué)技術(shù)協(xié)會(huì)工作。2020年4月8日何某某通過重慶渝鑫律師事務(wù)所向高級(jí)中學(xué)發(fā)律師函，認(rèn)為高級(jí)中學(xué)收取招聘押金違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，要求退還。

一審法院認(rèn)為，本案爭議焦點(diǎn)為：一、就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)；二、高級(jí)中學(xué)收取招聘押金（就業(yè)保證金）是否違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，高級(jí)中學(xué)應(yīng)否退還?，F(xiàn)分別評(píng)述如下：

一、關(guān)于就業(yè)協(xié)議的法律性質(zhì)。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，是雙方當(dāng)事人以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的一種民事法律行為。就業(yè)協(xié)議一般指全國普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書，是為明確畢業(yè)生、用人單位、畢業(yè)生所在學(xué)校三方在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利義務(wù)，是確定畢業(yè)生與用人單位建立就業(yè)關(guān)系的正式憑證，也是畢業(yè)生畢業(yè)后到人事、教育等部門辦理報(bào)到手續(xù)的必備材料之一。就業(yè)協(xié)議并非標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)合同，其功能在于確保協(xié)議一方當(dāng)事人（高校畢業(yè)生）按照協(xié)議的約定，在符合就業(yè)主體資格的情況下，到對(duì)方單位工作。畢業(yè)生取得普通高等學(xué)校畢業(yè)證書時(shí)已具備就業(yè)條件，與單位建立了勞動(dòng)關(guān)系，其與勞動(dòng)合同區(qū)別主要體現(xiàn)在以下方面：1.主體不同。就業(yè)協(xié)議的主體是三方，它適用于應(yīng)屆畢業(yè)生與用人單位、學(xué)校三方之間，學(xué)校是就業(yè)協(xié)議的簽訂主體之一，就業(yè)協(xié)議對(duì)用人單位的性質(zhì)沒有規(guī)定，適用任何單位；而勞動(dòng)合同只適用于勞動(dòng)者（含應(yīng)屆畢業(yè)生）與用人單位之間，與學(xué)校無關(guān)。2.內(nèi)容不同。就業(yè)協(xié)議的內(nèi)容主要是畢業(yè)生如實(shí)介紹自身情況，并表示愿意到用人單位就業(yè)，用人單位表示同意接受該畢業(yè)生，學(xué)校同意推薦該畢業(yè)生，列入就業(yè)方案并納入就業(yè)情況統(tǒng)計(jì)，它只表明一種就業(yè)意向，不涉及畢業(yè)生到單位報(bào)到后所享有的權(quán)利義務(wù)。而勞動(dòng)合同涉及到勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)、工作內(nèi)容、勞動(dòng)紀(jì)律等，勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確。3.簽訂時(shí)間不同。一般而言，就業(yè)協(xié)議簽訂在先，勞動(dòng)合同往往在畢業(yè)生到用人單位報(bào)到后才簽訂。4.兩者法律依據(jù)不同。就業(yè)協(xié)議發(fā)生爭議，除根據(jù)協(xié)議本身內(nèi)容之外主要依據(jù)現(xiàn)有的畢業(yè)生就業(yè)政策和法律對(duì)合同的一般規(guī)定來加以解決，尚沒有專門的一部法律對(duì)畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議加以調(diào)整。而勞動(dòng)合同發(fā)生爭議，應(yīng)依據(jù)勞動(dòng)合同法來處理。故何某某與高級(jí)中學(xué)簽訂《就業(yè)協(xié)議》時(shí)系在校學(xué)生，其不具有勞動(dòng)法意義上勞動(dòng)者的主體身份，故該協(xié)議書不是勞動(dòng)法意義上的勞動(dòng)合同，而是一種民事性質(zhì)的合同，其不具有勞動(dòng)合同的效力。

二、高級(jí)中學(xué)收取招聘押金（就業(yè)保證金）是否違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，高級(jí)中學(xué)應(yīng)否退還。該協(xié)議書系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容亦不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)為合法有效，何某某作為簽約主體應(yīng)受該協(xié)議書內(nèi)容的約束?！吨腥A人民共和國民法通則》第一百一十二條第二款規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違反合同時(shí)，向另一方支付一定數(shù)額的違約金。故本案當(dāng)事人在就業(yè)協(xié)議書中約定就業(yè)保證金是為了保證雙方按照就業(yè)協(xié)議約定履行合同，該就業(yè)保證金系違約金，且何某某在簽訂就業(yè)協(xié)議時(shí)已自愿繳納，并不違反法律規(guī)定。因何某某在簽訂就業(yè)協(xié)議書后另行參加公務(wù)員考試被酉陽土家族苗族自治縣科學(xué)技術(shù)協(xié)會(huì)錄用為參照公務(wù)員法管理單位的工作人員，不履行協(xié)議書確定的義務(wù)，違背誠實(shí)信用原則，已構(gòu)成違約。高級(jí)中學(xué)在教師招聘錄用工作中付出一定成本，對(duì)何某某將要從事的教學(xué)崗位已作具體安排，且畢業(yè)生就業(yè)工作時(shí)間相對(duì)比較集中，若高級(jí)中學(xué)另行選擇其他畢業(yè)生，在時(shí)間上已不被允許，從而給高級(jí)中學(xué)的教學(xué)工作帶來被動(dòng)，對(duì)學(xué)校人事管理上的預(yù)期利益造成影響，故其要求退還就業(yè)保證金的請(qǐng)求不符合合同約定，不予支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國民法通則》第一百一十二條，《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條的規(guī)定，判決：駁回何某某的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)1300元，減半收取計(jì)650元，由何某某負(fù)擔(dān)。

本院認(rèn)為，本案二審的爭議焦點(diǎn)是：高級(jí)中學(xué)應(yīng)否返還何某某60000元招聘押金（就業(yè)保證金）。評(píng)述如下：

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十七條規(guī)定：“勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；（二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼；（三）勞動(dòng)合同期限；（四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；（五）工作時(shí)間和休息休假；（六）勞動(dòng)報(bào)酬；（七）社會(huì)保險(xiǎn)；（八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)；（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)?！北景钢?，涉案《就業(yè)協(xié)議》的簽訂主體為三方，即何某某、高級(jí)中學(xué)、秀山縣教育委員會(huì)，而勞動(dòng)合同由勞動(dòng)者和用人單位兩方簽訂，從協(xié)議的內(nèi)容看，何某某和高級(jí)中學(xué)經(jīng)雙向選擇達(dá)成了就業(yè)、聘用的意向，而非正式確立了勞動(dòng)人事關(guān)系，雙方也未就勞動(dòng)合同期限、勞動(dòng)報(bào)酬、工作內(nèi)容等勞動(dòng)合同的基本條款進(jìn)行約定，故涉案《就業(yè)協(xié)議》并非勞動(dòng)合同，不適用勞動(dòng)合同法的有關(guān)規(guī)定，一審法院對(duì)涉案《就業(yè)協(xié)議》法律性質(zhì)的認(rèn)定并無不當(dāng)。涉案《就業(yè)協(xié)議》簽訂時(shí)，何某某并非在校學(xué)生，何某某具有勞動(dòng)法意義上勞動(dòng)者的主體身份，但是涉案《就業(yè)協(xié)議》并不因此就成為勞動(dòng)合同?！毒蜆I(yè)協(xié)議》是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，未違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，因而是有效的，各方應(yīng)當(dāng)秉持誠實(shí)信用原則，按照約定全面履行自己的義務(wù)。該協(xié)議第四條約定：“根據(jù)《秀山土家族苗族自治縣2018年考核招聘教育事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員簡章》的有關(guān)規(guī)定，聘用人員須在我縣服務(wù)5年以上（在招聘單位服務(wù)不得少于2年），未滿服務(wù)期的，解除聘用關(guān)系須按每年12000元標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任；且3年內(nèi)不得報(bào)考我縣機(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人員；在我縣服務(wù)未滿5年的，不得轉(zhuǎn)聘、流動(dòng)到縣外其他事業(yè)單位?！眳f(xié)議簽訂當(dāng)日，何某某通過微信、支付寶向高級(jí)中學(xué)轉(zhuǎn)賬60000元作為招聘押金（就業(yè)保證金），結(jié)合當(dāng)事人的陳述，可知該款項(xiàng)金額是按照協(xié)議約定的違約金計(jì)算而來（12000元／年×5年），目的是擔(dān)保雙方正式確立人事關(guān)系，且何某某在秀山縣服務(wù)5年以上，故該款項(xiàng)的性質(zhì)為履約保證金。違約金是合同一方違約時(shí)承擔(dān)責(zé)任的一種方式，合同當(dāng)事人可以在合同成立時(shí)預(yù)先設(shè)定而違約事實(shí)發(fā)生后據(jù)此承擔(dān)給付違約金的責(zé)任。履約保證金是合同當(dāng)事人一方為擔(dān)保合同的履行，而給付另一方當(dāng)事人一定的金錢作為債權(quán)的擔(dān)保，是合同履行的一種擔(dān)保方式，在法律或行政法規(guī)沒有禁止性規(guī)定的情況下，合同當(dāng)事人可以設(shè)定履約保證金，以擔(dān)保合同的履行。本案中，雖然涉案協(xié)議僅約定了違約金，未約定履約保證金，但是鑒于高級(jí)中學(xué)向何某某收取的60000元與雙方約定的違約金金額一致，再結(jié)合何某某在協(xié)議簽訂當(dāng)日即向高級(jí)中學(xué)繳納60000元的事實(shí)，可以認(rèn)定何某某與高級(jí)中學(xué)就收取60000元作為履約保證金達(dá)成了合意。何某某現(xiàn)在已經(jīng)入職酉陽土家族苗族自治縣科學(xué)技術(shù)協(xié)會(huì)，無法再與高級(jí)中學(xué)正式確立人事關(guān)系，更無法在秀山縣服務(wù)5年以上，履約保證金所擔(dān)保的事項(xiàng)無法實(shí)現(xiàn)，故何某某無權(quán)請(qǐng)求高級(jí)中學(xué)返還

60000元招聘押金（就業(yè)保證金）。因高級(jí)中學(xué)向何某某收取的60000元系履約保證金，而非違約金，一審判決適用《中華人民共和國合同法》第一百零七條規(guī)定不當(dāng)，本院予以糾正。

綜上所述，何某某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律雖有瑕疵，但判決結(jié)果正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)1300元，由上訴人何某某負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長　丁詠梅

審 判 員　徐婷婷

審 判 員　王軍峰

二〇二一年三月二十六日

法官助理　陳　佳

書 記 員　程方坪