上訴人(原審原告）：重慶九仙子醫(yī)藥有限公司，住所地重慶市秀山土家族苗族自治縣中和街道武陵物流園區(qū)三C批發(fā)市場(chǎng)**，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼xxxx。

法定代表人：陳鑫，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：吳遠(yuǎn)君，重慶群峰律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：莫某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市秀山土家族苗族自治縣。

委托訴訟代理人：高定重，北京盈科（重慶）律師事務(wù)所律師。

上訴人重慶九仙子醫(yī)藥有限公司（以下簡(jiǎn)稱九仙子公司）因與被上訴人莫某某民間借貸糾紛一案，不服秀山土家族苗族自治縣人民法院（2020）渝0241民初2168號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院于2021年2月6日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行審理，并于2021年3月16日對(duì)上訴人九仙子公司委托訴訟代理人吳遠(yuǎn)君、被上訴人莫某某的委托訴訟代理人高定重進(jìn)行了詢問調(diào)查。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

九仙子公司上訴請(qǐng)求：一、撤銷秀山土家族苗族自治縣人民法院（2020）渝0241民初2168號(hào)民事判決；二、改判莫某某償還九仙子公司100萬元；三、判令由莫某某承擔(dān)本案一、二審訴訟費(fèi)。事實(shí)和理由：一審判決直接以收據(jù)認(rèn)定莫某某清償了借款100萬元，屬于認(rèn)定事實(shí)不清。莫某某辯稱借款用于購(gòu)藥，但公司沒有收到所購(gòu)藥品；莫某某也沒有舉示轉(zhuǎn)賬等證據(jù)證明歸還了借款。

莫某某辯稱，該借款已經(jīng)因清償而消滅。在莫某某之妻張莉轉(zhuǎn)讓股分之后，并將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)憑證移交九仙子公司，九仙子公司在收到財(cái)務(wù)報(bào)表后向莫某某出具了收據(jù)。根據(jù)企業(yè)財(cái)務(wù)管理規(guī)定，每年都會(huì)編制資產(chǎn)負(fù)債表、損益表等財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表，如果該筆借款沒有清償，必然會(huì)列入九仙子公司的應(yīng)收賬科目之中，九仙子公司應(yīng)當(dāng)知道，因此九仙子公司認(rèn)為借款沒有消滅的理由不成立。請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。

九仙子公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令莫某某償還九仙子公司借款100萬元；2.本案訴訟費(fèi)由莫某某承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定的事實(shí)：2013年3月12日，莫某某給九仙子公司出具一張借據(jù)，載明：今借到九仙子公司人民幣（大寫）壹佰萬元整此據(jù)，￥1,000,000.00元，借款用途說明用于進(jìn)貨。出具借據(jù)當(dāng)日，九仙子公司通過中國(guó)工商銀行向莫某某支付100萬元。

2014年7月24日，九仙子公司向莫某某出具收據(jù)一張載明：今收到莫某某歸還借款壹佰萬元，￥1,000,000.00元，經(jīng)手人：陳雪。收據(jù)上蓋有九仙子公司公司財(cái)務(wù)專用章，收據(jù)右上角有當(dāng)時(shí)的法定代表人毛更簽字，寫有該借款已收回字樣。

另查明，莫某某與張莉系夫妻關(guān)系，九仙子公司由張莉、毛更、楊軍出資成立，其中張莉出資300萬元，毛更、楊軍分別出資100萬元，在2012年12月17日首屆股東會(huì)議上，選舉張莉?yàn)楣緢?zhí)行董事，選舉楊軍為公司監(jiān)事，選舉毛更為公司經(jīng)理。2014年7月23日第一次股東會(huì)決議：1.審議通過并承諾嚴(yán)格遵守公司章程；2.同意張莉?qū)⒐?0%股份（出資額300萬元）轉(zhuǎn)讓給毛更；同意楊軍將公司20%股份（出資額100萬元）轉(zhuǎn)讓給陳緒萬；3.張莉、楊軍不再享有公司股東權(quán)利，不再承擔(dān)公司股東義務(wù)；4.同意張莉辭去公司執(zhí)行董事；5.同意楊軍辭去公司監(jiān)事；6.指定龔清同志負(fù)責(zé)公司變更登記。

2014年7月23日，張莉與毛更簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給毛更；楊軍與陳緒萬簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給陳緒萬。

2014年7月23日，張莉?qū)⒐鞠嚓P(guān)的會(huì)計(jì)物品移交，并制作了相關(guān)的明細(xì)清單，明細(xì)清單監(jiān)交人為毛更，移交人為羅奎，接受人為陳雪。

2017年7月17日，九仙子公司召開2017年第1次股東會(huì)決議，同意免去毛更在本公司擔(dān)任的執(zhí)行董事、經(jīng)理職務(wù)，同意選舉陳緒萬為本公司執(zhí)行董事，聘任陳緒萬為本公司經(jīng)理。2017年10月23日，九仙子公司召開2017年第2次股東會(huì)決議，同意免去陳緒萬在本公司擔(dān)任的執(zhí)行董事、經(jīng)理職務(wù)；同意選舉陳鑫為本公司執(zhí)行董事，聘任陳鑫為本公司經(jīng)理。2017年11月6日，毛更與陳鑫簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給陳鑫。2017年11月6日的《九仙子公司章程(2017年11月6日修改并通過)》載明執(zhí)行董事為公司的法定代表人，公司的股東為陳鑫、陳緒萬。2017年11月8日的營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明公司法定代表人為陳鑫。

再查明，九仙子公司的經(jīng)營(yíng)范圍：批發(fā)化學(xué)原料及其制劑、抗生素原料及其制劑、生化藥品、中成藥、中藥材、中藥飲片、生物制品（除疫苗）、蛋白同化制劑、肽類激素（按許可證核定期限從事經(jīng)營(yíng)）；批發(fā)Ⅱ類醫(yī)療器械、Ⅲ類醫(yī)療器械、預(yù)包裝食品。（依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)后方可開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)）。

一審法院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)：一、九仙子公司與莫某某之間是否存在民間借貸法律關(guān)系。二、莫某某是否應(yīng)當(dāng)償還九仙子公司100萬元。

一、九仙子公司與莫某某之間是否存在民間借貸法律關(guān)系。借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。本案中，莫某某給九仙子公司出具一張借據(jù)，載明借到九仙子公司100萬元，借款用途說明用于進(jìn)貨，九仙子公司通過中國(guó)工商銀行向莫某某支付100萬元，莫某某亦當(dāng)庭認(rèn)可收到了九仙子公司的100萬元。九仙子公司與莫某某之間具有借貸的合意，且九仙子公司向莫某某履行了支付借款的義務(wù)，因此，可以認(rèn)定九仙子公司與莫某某之間具有民間借貸法律關(guān)系。莫某某抗辯稱其系職務(wù)行為，該款項(xiàng)系為了規(guī)避稅收而打入其私人賬戶用于為公司購(gòu)藥，但其未提供其他證據(jù)予以佐證，不應(yīng)當(dāng)予以采信。

二、莫某某是否應(yīng)當(dāng)償還九仙子公司九仙子公司100萬元。2014年7月24日的收據(jù)明確載明,今收到莫某某歸還借款壹佰萬元，收據(jù)上有當(dāng)時(shí)的公司法定代表人毛更的簽字及手寫的該借款已收回字樣，還加蓋有公司財(cái)務(wù)章。從收據(jù)出具的時(shí)間來看，出具收據(jù)是在張莉離職后，且有時(shí)任公司法定代表人簽字確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)視為九仙子公司認(rèn)可莫某某所借款的債務(wù)消滅。因此，雖然九仙子公司與莫某某存在民間借貸法律關(guān)系，且九仙子公司已向莫某某履行了支付借款的義務(wù)，但是雙方已明確收到莫某某歸還的借款，可以認(rèn)定九仙子公司與莫某某之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)歸于消滅。故對(duì)于九仙子公司要求莫某某償還借款100萬元的訴訟請(qǐng)求，不予支持。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第九十一條、第一百九十六條、第二百一十條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定，判決：駁回重慶九仙子醫(yī)藥有限公司的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)13,800元，由重慶九仙子醫(yī)藥有限公司負(fù)擔(dān)。

二審中，九仙子公司舉示以下證據(jù)：

證據(jù)一，九仙子公司股東與陳雪的微信聊天記錄。擬證明當(dāng)時(shí)總經(jīng)理讓陳雪出具一張收據(jù)，總經(jīng)理說他拿收據(jù)去收錢，收沒收到不清楚，與莫某某陳述的交錢了才出具的收據(jù)自相矛盾。

證據(jù)二，電話錄音一份。與前述證明事實(shí)一致。

莫某某質(zhì)證認(rèn)為，首先，該證據(jù)不是新證據(jù)，一審應(yīng)當(dāng)提供，不應(yīng)采信。其次，微信聊天和電話對(duì)象是否陳雪，沒有證據(jù)佐證；其三，證人應(yīng)當(dāng)出庭接受質(zhì)詢，證人陳雪并沒有出庭接受質(zhì)詢；其四，陳雪本身是現(xiàn)在的股東陳緒萬安排的財(cái)務(wù)人員，與陳緒萬有直接的利害關(guān)系，即使排除與陳緒萬的關(guān)系，陳雪是九仙子公司的會(huì)計(jì)，也與九仙子公司存在利害關(guān)系；其五，莫某某從來沒有說過是現(xiàn)金還款，九仙子公司經(jīng)營(yíng)藥品銷售、中藥材采購(gòu)，莫某某借款是用于為公司采購(gòu)藥品和辦理其他事宜，在完成相關(guān)事宜后將相關(guān)憑證交九仙子公司沖抵借款，因此債務(wù)消滅。綜上，對(duì)九仙子公司二審所舉示的證據(jù)“三性”均不認(rèn)可。

本院審查認(rèn)為，對(duì)九仙子公司舉示的證據(jù)“三性”，以及證明力，在本院評(píng)判中予以認(rèn)定。

本院二審查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，莫某某對(duì)收到九仙子公司轉(zhuǎn)入其賬戶100萬元的事實(shí)無異議，對(duì)一審法院認(rèn)定為民間借貸法律關(guān)系問題沒有提出上訴，視為服判。本案二審爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：莫某某是否履行了還款義務(wù)?，F(xiàn)分析評(píng)判如下：

首先，本案借款發(fā)生在2014年7月24日之前，九仙子公司現(xiàn)在的股東陳緒萬于2014年7月23日已通過受讓股權(quán)成為公司的兩位股東之一。2014年7月23日，莫某某的妻子張莉移交會(huì)計(jì)賬務(wù)和相關(guān)財(cái)務(wù)資料后，次日，九仙子公司財(cái)務(wù)人員陳雪才出具收據(jù)收到莫某某100萬元，時(shí)任法定代表人毛更在收據(jù)上親筆注明“該借款已經(jīng)收回”。收據(jù)后由莫某某保管掌握，根據(jù)還款后才出具收據(jù)的大眾認(rèn)識(shí)常理，可以認(rèn)定莫某某該筆借款已經(jīng)償還。

其次，對(duì)陳雪的證據(jù)收集，一審即可完成，二審期間根據(jù)一審判決結(jié)果再行收集，不是新證據(jù)，且證據(jù)證明內(nèi)容的可塑性較大；即或陳雪在微信聊天和通話錄音中表述原法定代表人憑收據(jù)收取借款的內(nèi)容真實(shí)，現(xiàn)收據(jù)由莫某某保管，也能印證莫某某還款之后才收取了收據(jù)。

再次，莫某某從九仙子公司轉(zhuǎn)入款項(xiàng)是基于進(jìn)貨，不是私用，還款方式不僅為現(xiàn)金或者轉(zhuǎn)賬還款，也有可能用進(jìn)貨憑證沖抵借款等，現(xiàn)收據(jù)在莫某某處保管，九仙子公司認(rèn)為莫某某沒有完成進(jìn)貨，沒有償還借款，應(yīng)當(dāng)舉示證據(jù)予以證明，但九仙子公司沒有舉示相應(yīng)證據(jù)予以證明，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果。

綜上，上訴人九仙子公司的上訴理由不能成立，其上訴請(qǐng)求不予支持。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，本院予以維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)13,800元，由上訴人重慶九仙子醫(yī)藥有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　何慶華

審 判 員　黃　飛

審 判 員　彭松濤

二〇二一年三月十七日

法官助理　張　鳳

書 記 員　杜曉杰