上訴人（原審被告）：石柱土家族自治縣聯(lián)創(chuàng)建材有限公司，住所地重慶市石柱土家族自治縣沿溪鎮(zhèn)濱江村頁(yè)巖組，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼9150024058282632XF。

法定代表人：陳**，該公司經(jīng)理。

委托訴訟代理人：陳益虎，男，該公司職工。

委托訴訟代理人：譚登忠，重慶星興律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：羅某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市石柱土家族自治縣。

委托訴訟代理人：冉從林，重慶律緣律師事務(wù)所律師。

上訴人石柱土家族自治縣聯(lián)創(chuàng)建材有限公司（以下簡(jiǎn)稱聯(lián)創(chuàng)公司）因與被上訴人羅某某勞動(dòng)爭(zhēng)議一案，不服石柱土家族自治縣（以下簡(jiǎn)稱石柱縣）人民法院(2020)渝0240民初969號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月6日受理后，依法組成合議庭對(duì)上訴人聯(lián)創(chuàng)公司的委托訴訟代理人陳益虎、譚登忠、被上訴人羅某某及其委托訴訟代理人冉從林進(jìn)行了調(diào)查詢問(wèn)。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

聯(lián)創(chuàng)公司向本院上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決第一項(xiàng)，依法予以改判；判令羅某某承擔(dān)本案一、二審訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：1.聯(lián)創(chuàng)公司向羅某某支付款項(xiàng)金額為73600元。一審法院未對(duì)聯(lián)創(chuàng)公司2019年3月4日支付的現(xiàn)金10000元和2019年6月6日支付的現(xiàn)金38000元的事實(shí)予以認(rèn)定錯(cuò)誤。2.聯(lián)創(chuàng)公司認(rèn)為羅某某的傷殘情況發(fā)生了變化，依法申請(qǐng)人民法院委托復(fù)查鑒定，一審法院駁回委托復(fù)查鑒定申請(qǐng)錯(cuò)誤。聯(lián)創(chuàng)公司申請(qǐng)二審法院對(duì)羅某某的傷殘等級(jí)依法委托進(jìn)行復(fù)查鑒定。3.聯(lián)創(chuàng)公司認(rèn)為一審法院判決的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目金額計(jì)算過(guò)高。

羅某某答辯認(rèn)為，聯(lián)創(chuàng)公司沒(méi)有于2019年3月4日支付羅某某10000元，也沒(méi)有于2019年6月6日支付羅某某38000元。勞動(dòng)能力復(fù)查鑒定是用人單位直接向勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)申請(qǐng)，而不是向法院申請(qǐng)，一審法院駁回聯(lián)創(chuàng)公司的申請(qǐng)是正確的。羅某某的工資低于重慶市2018年度工資60%，一審法院計(jì)算的金額正確。

羅某某向一審法院起訴：1.請(qǐng)求確認(rèn)聯(lián)創(chuàng)公司收到本訴狀之日起與羅某某解除勞動(dòng)關(guān)系；2.由聯(lián)創(chuàng)公司支付羅某某停工留薪期工資16800.00元、停工留薪期護(hù)理費(fèi)1690.00元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)104.00元、一次性傷殘補(bǔ)助金44979.00元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金40884.00元、生活津貼5880.00元、鑒定費(fèi)400.00元，共計(jì)110737.00元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：羅某某系聯(lián)創(chuàng)公司進(jìn)出窯操作工人。2019年3月4日晚19時(shí)許，羅某某在聯(lián)創(chuàng)公司生產(chǎn)車間進(jìn)出窯軌道線檢查地爬車推進(jìn)擋塊時(shí)，不慎誤觸地爬車遙控器，致使地爬車向窯車方向移動(dòng)并與窯車相撞，羅某某右手被地爬車與窯車擠壓受傷。2019年3月5日，羅某某被送往重慶長(zhǎng)城醫(yī)院住院治療，住院13天，診斷為：1、右手拇指近節(jié)完全離斷傷；2、右手拇指近節(jié)指骨遠(yuǎn)端骨折。2019年8月13日，羅某某向石柱縣人社局申請(qǐng)工傷認(rèn)定，該局于2019年8月23日受理其申請(qǐng)。2019年10月8日，石柱縣人社局作出石人社傷險(xiǎn)認(rèn)字［2019］181號(hào)《認(rèn)定工傷決定書(shū)》，對(duì)羅某某于2019年3月4日受到的傷害予以認(rèn)定為工傷，并認(rèn)定由聯(lián)創(chuàng)公司承擔(dān)工傷主體責(zé)任。2019年10月15日，羅某某向石柱縣勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)能力鑒定。2019年11月8日，該委作出石柱勞初鑒字[2019]136號(hào)《初次鑒定結(jié)論書(shū)》，結(jié)論為：傷殘捌級(jí)，無(wú)生活自理障礙。為此，羅某某支付鑒定費(fèi)400.00元。后聯(lián)創(chuàng)公司對(duì)該《初次鑒定結(jié)論書(shū)》不服，向重慶市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)申請(qǐng)?jiān)俅舞b定。2020年1月19日，重慶市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)作出渝勞鑒字[2019]836號(hào)《再次鑒定結(jié)論書(shū)》，結(jié)論為：傷殘玖級(jí)，無(wú)生活自理障礙，該鑒定結(jié)論為最終結(jié)論（因該結(jié)論為最終結(jié)論，該院對(duì)聯(lián)創(chuàng)公司提出的委托復(fù)查鑒定申請(qǐng)和羅某某提出的鑒定人出庭作證申請(qǐng)不予準(zhǔn)許）。2020年3月23日，羅某某向石柱縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，仲裁請(qǐng)求本案訴訟請(qǐng)求一致。同日，石柱縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出石勞人仲不字[2020]第41號(hào)《不予受理通知書(shū)》，理由為“根據(jù)渝人社（2018）52號(hào)文件規(guī)定，勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡或者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇后與用人單位發(fā)生的爭(zhēng)議，仲裁委員會(huì)不作為勞動(dòng)爭(zhēng)議案件受理”。

2020年4月3日，聯(lián)創(chuàng)公司向該院提起撤銷石柱縣人社局作出的石人社傷險(xiǎn)認(rèn)字［2019］181號(hào)《認(rèn)定工傷決定書(shū)》行政訴訟，該院于2020年10月9日作出（2020）渝0240行初27號(hào)行政判決，駁回了聯(lián)創(chuàng)公司的訴訟請(qǐng)求。該行政判決已發(fā)生法律效力。

另查明，聯(lián)創(chuàng)公司舉示的羅某某等人簽字的《工資報(bào)銷單》，羅某某2019年2月上班3天，工資250.00元，3月上班4天，工資333.00元，合計(jì)583.00元。據(jù)此無(wú)法計(jì)算出羅某某主張的月工資2800.00元，而根據(jù)羅某某庭審中陳述的2500.00元/月，按30天/月計(jì)算，恰好與《工資報(bào)銷單》的計(jì)算金額相吻合，根據(jù)高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，該院據(jù)此認(rèn)定羅某某工資為2500.00元/月。

羅某某于2019年3月5日受傷入院后，聯(lián)創(chuàng)公司通過(guò)微信分別于2019年3月5日、2019年3月8日各支付羅某某5000.00元，共計(jì)10000.00元；2019年3月18日即羅某某出院當(dāng)日聯(lián)創(chuàng)公司支付羅某某醫(yī)藥費(fèi)12000.00元、車費(fèi)600.00元，羅某某女婿在《領(lǐng)款單》上簽名；2019年5月4日，聯(lián)創(chuàng)公司向羅某某支付3000.00元，羅某某在《領(lǐng)款單》上簽名。對(duì)聯(lián)創(chuàng)公司支付的以上共計(jì)25600.00元，羅某某予以認(rèn)可。關(guān)于聯(lián)創(chuàng)公司主張的在羅某某受傷當(dāng)日支付的現(xiàn)金10000.00元，因聯(lián)創(chuàng)公司僅有一名公司管理人員出庭作證，且無(wú)付款依據(jù)，羅某某否認(rèn)收到此筆款項(xiàng)；關(guān)于聯(lián)創(chuàng)公司主張的2019年6月6日與羅某某就工傷賠償達(dá)成協(xié)議并已支付現(xiàn)金38000.00元的事實(shí)，聯(lián)創(chuàng)公司并未向該院提交達(dá)成協(xié)議的證據(jù)，其申請(qǐng)了公司股東羅志華出庭作證并提交了一份由股東羅志華、陳**、陳益虎簽名的白條作為證據(jù)，羅某某也否認(rèn)收到此筆款項(xiàng)。該院對(duì)聯(lián)創(chuàng)公司主張支付的以上兩筆共計(jì)48000.00元現(xiàn)金的事實(shí)不予認(rèn)定，首先，因?yàn)槁?lián)創(chuàng)公司申請(qǐng)人的證人與聯(lián)創(chuàng)公司有利害關(guān)系，其單獨(dú)作證的證言不足以證明其主張；其次，由聯(lián)創(chuàng)公司三個(gè)股東簽名的白條沒(méi)有羅某某或其親屬的簽名；第三，根據(jù)前面羅某某認(rèn)可的幾筆款項(xiàng)的支付習(xí)慣，聯(lián)創(chuàng)公司要么有轉(zhuǎn)賬憑證，沒(méi)有支付憑證的也要求羅某某或其親屬簽署《領(lǐng)款單》，特別是2019年5月4日支付的3000.00元和羅某某簽字的583.00元的《工資報(bào)銷單》，如此小額的付款也需要羅某某簽字，而更大付款金額的卻沒(méi)有羅某某簽字，不符合常理，且按聯(lián)創(chuàng)公司所說(shuō)，羅某某受傷當(dāng)日有羅某某女兒陪同前往重慶治病，達(dá)成賠償協(xié)議并支付38000.00元系在聯(lián)創(chuàng)公司辦公室，聯(lián)創(chuàng)公司有要求羅某某出具收條的現(xiàn)實(shí)可能。綜上，該院對(duì)聯(lián)創(chuàng)公司主張支付了羅某某48000.00元的事實(shí)不予認(rèn)定。

再查明，羅某某在重慶長(zhǎng)城醫(yī)院住院治療共花去醫(yī)療費(fèi)17605.54元。

一審法院認(rèn)為，羅某某于xxxx年xx月xx日出生，其于2012年8月8日已年滿50周歲，達(dá)到法定退休年齡，其與聯(lián)創(chuàng)公司之間不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，故對(duì)羅某某要求確認(rèn)聯(lián)創(chuàng)公司收到訴狀之日起與聯(lián)創(chuàng)公司解除勞動(dòng)關(guān)系的訴訟請(qǐng)求，該院不予支持。但羅某某因工作收受到事故傷害，且未享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，經(jīng)石柱縣人社局認(rèn)定為工傷，羅某某可以享受工傷保險(xiǎn)待遇。對(duì)羅某某主張的工傷保險(xiǎn)待遇，該院認(rèn)定如下：一、一次性傷殘補(bǔ)助金。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條“職工因工致殘被鑒定為七級(jí)至十級(jí)傷殘的，享受以下待遇……九級(jí)傷殘為9個(gè)月的本人工資”的規(guī)定，羅某某月工資為2500.00元，低于羅某某受傷的上一年度即2018年重慶市職工月平均工資的60%即6814.00元×60%=4088.4元，應(yīng)以4088.40元計(jì)算，則一次性傷殘補(bǔ)助金為4088.40元/月×9月＝36795.60元。二、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。根據(jù)《重慶市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第三十六條“五至十級(jí)工傷職工本人提出與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系或者用人單位依法解除勞動(dòng)關(guān)系的，或七級(jí)至十級(jí)工傷職工勞動(dòng)合同期滿用人單位難以安排工作而終止勞動(dòng)關(guān)系的，自與用人單位按規(guī)定程序終止勞動(dòng)關(guān)系之日起，與經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的工傷保險(xiǎn)關(guān)系同時(shí)終止，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，計(jì)發(fā)標(biāo)準(zhǔn)如下：一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金以解除勞動(dòng)關(guān)系之日的本市上年度職工月平均工資為計(jì)發(fā)基數(shù)，……九級(jí)4個(gè)月……計(jì)發(fā)?！备鶕?jù)重慶市人力資源和社會(huì)保障局、重慶市財(cái)政局《關(guān)于做好2020年度全市職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)待遇計(jì)發(fā)有關(guān)工作的通知》，2020年內(nèi)計(jì)算一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金的計(jì)發(fā)基數(shù)為7155.00元/月，羅某某于2020年1月19日經(jīng)重慶市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)作出最終結(jié)論，應(yīng)按照該文件規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，羅某某的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金為：7155.00元/月×4月＝28620.00元。三、停工留薪期工資。羅某某的傷情被診斷為：右手拇指近節(jié)完全離斷傷、右手拇指近節(jié)指骨遠(yuǎn)端骨折，根據(jù)《重慶市工傷職工停工留薪期分類目錄》拇指骨折S62.5的規(guī)定，羅某某的停工留薪期為4個(gè)月。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條第一款“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付”的規(guī)定，聯(lián)創(chuàng)公司應(yīng)按羅某某因工受傷前的工資福利待遇標(biāo)準(zhǔn)向羅某某支付4個(gè)月停工留薪期待遇。羅某某停工留薪期待遇為2500.00元/月×4月=10000.00元。四、勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)。根據(jù)《重慶市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第二十四條“按本辦法第十九條規(guī)定的范圍所產(chǎn)生的勞動(dòng)能力鑒定(確認(rèn))費(fèi)及鑒定檢查費(fèi)用，參加工傷保險(xiǎn)并足額繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的，由工傷保險(xiǎn)基金支付；未參加工傷保險(xiǎn)的或未足額繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)期間發(fā)生的勞動(dòng)能力鑒定（確認(rèn)）費(fèi)及鑒定檢查費(fèi)用，由用人單位承擔(dān)”的規(guī)定，羅某某主張的鑒定費(fèi)400.00元，有發(fā)票佐證，該院予以認(rèn)定。五、生活津貼。根據(jù)《重慶市工傷職工停工留薪期管理辦法》第九條“停工留薪期滿或停工留薪期終止，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定。在進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定期間，停發(fā)停工留薪期待遇，未能上班的由用人單位按月發(fā)給生活津貼，其標(biāo)準(zhǔn)不得低于因病醫(yī)療期內(nèi)的病假工資。從評(píng)定傷殘等級(jí)的次月起，按照《條例》和《實(shí)施辦法》的規(guī)定享受傷殘待遇”的規(guī)定，羅某某在勞動(dòng)能力等級(jí)鑒定期間應(yīng)享受不低于病假工資標(biāo)準(zhǔn)的生活津貼，羅某某鑒定期間生活津貼計(jì)算期間為申請(qǐng)鑒定之日(2019年10月15日)至最終鑒定結(jié)論作出之日（2020年1月19日），共計(jì)3.2月，生活津貼為5600.00元（2500.00元/月×3.2月×70%）。六、護(hù)理費(fèi)：根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條第三款“生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)”的規(guī)定，羅某某停工留薪期內(nèi)的護(hù)理費(fèi)應(yīng)由聯(lián)創(chuàng)公司承擔(dān)。羅某某共計(jì)住院13天，其護(hù)理費(fèi)為120.00元/天×13天=1560.00元。七、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)。羅某某共計(jì)住院13天，按每天8.00元計(jì)算，共計(jì)8.00元/天×13天=104.00元。綜上所述，羅某某因工受傷，聯(lián)創(chuàng)公司應(yīng)賠償羅某某各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇共計(jì)83079.60元。由于聯(lián)創(chuàng)公司向羅某某支付了25000.00元醫(yī)療費(fèi)（除交通費(fèi)600.00元外），羅某某僅向該院提交了17605.54元的醫(yī)療費(fèi)發(fā)票，扣除后羅某某還應(yīng)退還聯(lián)創(chuàng)公司7394.46元，與本次聯(lián)創(chuàng)公司應(yīng)支付羅某某的工傷保險(xiǎn)待遇抵扣后聯(lián)創(chuàng)公司還應(yīng)支付羅某某75685.14元（83079.60元－7394.46元）。依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第七十三條第一款第三項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條，《工傷保險(xiǎn)條例》第三十三條、第三十七條、第六十二條第二款、第六十四條第二款，《重慶市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》第二十四條、第三十二條、第三十六條，《重慶市工傷職工停工留薪期分類目錄》，《重慶市工傷職工停工留薪期管理辦法》第九條和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條第一款之規(guī)定，判決：一、聯(lián)創(chuàng)公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付羅某某一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、停工留薪期工資、鑒定費(fèi)、生活津貼、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)共計(jì)75685.14元。二、駁回羅某某其余訴訟請(qǐng)求。如果聯(lián)創(chuàng)公司未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)10.00元，減半收取5.00元，由聯(lián)創(chuàng)公司負(fù)擔(dān)。

在本案二審期間，雙方當(dāng)事人均未向本院提交新的證據(jù)。

本院二審查明：1.聯(lián)創(chuàng)公司表示對(duì)一審法院認(rèn)定的羅某某的工資標(biāo)準(zhǔn)不持異議。2.聯(lián)創(chuàng)公司在本案二審調(diào)查詢問(wèn)過(guò)程中明確表示不再對(duì)工傷保險(xiǎn)待遇的金額計(jì)算問(wèn)題提出異議。

本院二審查明的其余事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)相同，本院對(duì)一審法院查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，聯(lián)創(chuàng)公司上訴稱除了一審法院認(rèn)定的已經(jīng)支付羅某某的款項(xiàng)外，尚有10000元和38000元兩筆款項(xiàng)也以現(xiàn)金的方式支付給了羅某某，在羅某某予以否認(rèn)的情況下，聯(lián)創(chuàng)公司應(yīng)舉證支持其主張。聯(lián)創(chuàng)公司在一審中申請(qǐng)證人出庭、舉示了相關(guān)證據(jù)欲支持其主張。一審法院在判決書(shū)中對(duì)證據(jù)不予采信的理由進(jìn)行了詳細(xì)闡述，本院認(rèn)可一審法院對(duì)于證據(jù)的審核意見(jiàn)，本院二審不再贅述。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)”，聯(lián)創(chuàng)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果?！豆ｋU(xiǎn)條例》第二十八條規(guī)定：“自勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論作出之日起1年后，工傷職工或者其近親屬、所在單位或者經(jīng)辦機(jī)構(gòu)認(rèn)為傷殘情況發(fā)生變化的，可以申請(qǐng)勞動(dòng)能力復(fù)查鑒定?！绷_某某的勞動(dòng)能力等級(jí)鑒定的最終結(jié)論于2020年1月19日作出，聯(lián)創(chuàng)公司如果認(rèn)為羅某某的傷殘情況發(fā)生變化，也是應(yīng)當(dāng)在2021年1月19日以后自行向勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)查鑒定，復(fù)查鑒定不屬于人民法院委托鑒定范疇。

綜上，石柱土家族自治縣聯(lián)創(chuàng)建材有限公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人石柱土家族自治縣聯(lián)創(chuàng)建材有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　丁詠梅

審 判 員　徐婷婷

審 判 員　王軍峰

二〇二一年三月十五日

法官助理　秦清華

書(shū) 記 員　程方坪