上訴人（原審被告）：陽某財產(chǎn)保險股份有限公司重慶市石某支公司，住所地重慶市石某土家族自治縣萬安街道城南路****1-2，統(tǒng)一社會信用代碼xxxx。

負責(zé)人：汪祥紅，該公司經(jīng)理。

委托訴訟代理人：胡明，重慶渝錦律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：袁媛，重慶渝錦律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：譚某某，男，xxxx年xx月xx日出生，土家族，住重慶市石某土家族自治縣。

委托訴訟代理人：馬貴文，重慶市石某縣悅崍法律服務(wù)所法律工作者。

委托訴訟代理人：譚顯梅，女，xxxx年xx月xx日出生，土家族，住重慶市石某縣。

被上訴人（原審被告）：譚某，女，xxxx年xx月xx日出生，土家族，住重慶市石某土家族自治縣。

上訴人陽某財產(chǎn)保險股份有限公司重慶市石某支公司（以下簡稱陽某財保石某支公司）因與被上訴人譚某某、譚某機動車交通事故責(zé)任糾紛一案，不服石某土家族自治縣人民法院（2020）渝0240民初2871號民事判決，向本院提出上訴，本院受理后，于2021年3月10日對上訴人陽某財保石某支公司的委托訴訟代理人胡明、袁媛，被上訴人譚某某的委托訴訟代理人馬貴文、譚顯梅進行了詢問，并依法組成合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

陽某財保石某支公司上訴請求：一、依法撤銷(2020)渝0240民初2871號民事判決書，并依法改判;二、本案訴訟費用由譚某某、譚娟承擔(dān)。事實及理由：一、護理費應(yīng)當(dāng)依據(jù)參與度80%的標準予以計算。依據(jù)重慶市南岸區(qū)司法鑒定所出具的鑒定意見:“2、譚某某雙眼無光感，需要長期部分護理。3、譚某某視力障礙與本次外傷有直接因果關(guān)系，外傷參與度為80%”。該份鑒定意見明確了譚某某的長期部分護理系因雙眼無光感，同時，造成其雙眼無光感的因果關(guān)系有其自身疾病的因素，亦有交通事故造成的外傷，外傷與其眼部的視力障礙的參與度為80%。因此，出院后的部分護理是由自身疾病以及外傷共同造成的，且系可以區(qū)分出具體比例，因此，出院后的護理費也應(yīng)當(dāng)按照參與度比例80%予以計算。二、出院后的護理費應(yīng)當(dāng)按照2年計算。目前譚某某已經(jīng)年滿73周歲，應(yīng)當(dāng)結(jié)合人均壽命以及目前的生活水平及標準逐步再提高等因素，為充分保障譚某某權(quán)利以及被告各方的權(quán)利，出院后的護理費以2年為一次主張年限為宜。三、譚某某的殘疾賠償金的傷殘系數(shù)應(yīng)當(dāng)以譚某某訴訟請求列明的80%為標準計算，再乘以參與度80%。本案中譚某某起訴時列明訴訟請求的傷殘系數(shù)以80%計算，一審法庭辯論終結(jié)譚某某亦未變更訴訟請求，該訴訟請求系譚某某對自身權(quán)利的處分行為，一審理法院應(yīng)當(dāng)在其訴訟請求的范圍內(nèi)予以審理。一審法院超出了譚某某訴訟請求的傷殘系數(shù)按80%的范圍，直接對該傷殘系數(shù)按照90%的認定，違反了民事訴訟中譚某某對自身權(quán)利的處分以及不告不理的訴訟原則。綜上所述，一審法院認定事實不清，適用法律錯誤且程序違法。為維護上訴人的合法權(quán)益，特依法上訴至貴院，請求貴院依法撤銷一審判決，并依法予以改判。

譚某某辯稱，陽某財保石某支公司的請求缺乏事實及和法律依據(jù)，不符合撤銷判決的條件。一審查明的事實清楚，認定的證據(jù)正確，符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以維持。陽某財保石某支公司的上訴證據(jù)不足，請求駁回上訴，維持原判。首先，一審針對譚某某各項賠償項目以及計算依據(jù)均符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以認定。陽某財保石某支公司在二審請求中要求譚某某的護理費按兩年計算缺乏法律依據(jù)。陽某財保石某支公司在二審中請求護理費按參與度80%計算沒有法律依據(jù)，且與日常生活所需護理的費用嚴重不符，其請求有違法律規(guī)定。譚某某在一審請求中有漏項即住院伙食補助費、后續(xù)醫(yī)療費我方保留訴訟權(quán)利，另案訴訟。關(guān)于精神撫慰金，因譚某某目前已經(jīng)因本次事故導(dǎo)致雙目失明，給受害人及親屬帶來嚴重的精神損害，我方保留增加精神撫慰金的請求權(quán)。綜上，我方在一審請求中提出的各項數(shù)額均符合法律規(guī)定，請求二審予以認定，駁回上訴，維持原判。

譚某某向一審法院起訴請求：1.依法判令陽某財保石某支公司、譚娟賠償譚某某醫(yī)療費129514.00元（陽某財保石某支公司和譚某預(yù)付）、鑒定查費1045.84元、護理費355875.00元、殘疾賠償金273160.80元、營養(yǎng)費3000.00元、精神損害撫慰金10000.00元、鑒定費2500.00元、交通費食宿費9374.00元，另訴訟請求增加醫(yī)藥費514.00元、交通食宿費3000.00元，共計787983.64元。2.本案訴訟費由陽某財保石某支公司、譚娟共同承擔(dān)。

一審法院經(jīng)審理查明：2018年7月12日，譚某駕駛渝X號小型普通客車從石某縣中醫(yī)院往高中城方向行駛，08時55分許，當(dāng)車行駛至石某縣南賓街道萬壽大道時代廣場路段時，與人行道上的行人譚某某相撞，造成譚某某受傷，車輛部分受損的交通事故。重慶市石某縣公安局交通巡邏警察大隊作出第xxxx號《道路交通事故認定書》（簡易程序），認定譚某承擔(dān)全部責(zé)任，譚某某無責(zé)任。譚某某受傷當(dāng)日被送往石某縣人民醫(yī)院住院治療至2018年7月26日出院，住院14天，開支醫(yī)藥費20285.98元、門診費514.00元（陽某財保石某支公司預(yù)支10000.00元，譚某墊支住院費10285.98元及門診費514.00元）。出院診斷為：左側(cè)額葉腦挫傷伴血腫形成、左側(cè)額顳部創(chuàng)傷性硬膜下血腫、創(chuàng)傷性蛛網(wǎng)膜下腔出血、左側(cè)上頜骨骨折（額突）、左眶骨骨折（上壁、內(nèi)側(cè)壁）、左側(cè)多發(fā)性粉碎性骨折、雙側(cè)視神經(jīng)損傷、左側(cè)動眼神經(jīng)損傷、頭皮裂傷、多處皮膚淺表損傷、左眼白內(nèi)障、重度視力缺損，單眼（右側(cè)）、前列腺增生。出院醫(yī)囑：到上級醫(yī)院進一步治療，建議進一步檢查雙眼、明確診斷。譚某某于2018年7月26日從石某縣人民醫(yī)院出院后直接入住重慶市涪陵區(qū)中醫(yī)院骨傷科住院治療至同年9月3日出院，住院39天，診斷為骨折病，開支醫(yī)療費92315.05元（該費用由陽某財保石某支公司預(yù)支，陽某財保石某支公司認可該醫(yī)療費不扣除非醫(yī)保用藥）。出院醫(yī)囑：門診隨訪，定期復(fù)查，院外注意休息，3月內(nèi)拄拐行功能鍛煉，院外注意保護，防止再次外傷，定期復(fù)查（傷后1月、2月、3月、半年、1年）了解骨折愈合情況。2018年11月20日譚某某又入住石某縣人民醫(yī)院住院至同月22出院，住院2天。出院診斷為老年白內(nèi)障。之后，譚某某在石某縣人民醫(yī)院開支門診費1067.77元（不含統(tǒng)籌費支付費用），另2張（收據(jù)106384966號9.00元及收據(jù)106287381號2.00元）共11.00元未蓋章。2019年1月25日，譚某某在中國人民解放軍陸軍軍醫(yī)大學(xué)第三附屬醫(yī)院（野戰(zhàn)）外科研究所門診治療，開支醫(yī)療費190.55元。2020年1月10日，譚某某在中國人民解放軍陸軍特色醫(yī)學(xué)中心眼科門診治療，開支醫(yī)療費202.00元。復(fù)印費2張共70.00元無蓋章。譚某某主張的殘疾賠償金，譚某某及陽某財保石某支公司、譚娟均同意眼部殘疾參與度減少20%。陽某財保石某支公司、譚娟認可精神撫慰金為10000.00元、交通費800.00元。譚某某的傷經(jīng)重慶市石某司法鑒定所對其傷殘進行司法鑒定，鑒定意見為：譚某某目前視力障礙傷殘程度為三級，譚某某盆骨骨折的傷殘程度為十級；譚某某的護理依賴程度為部分護理依賴；譚某某住院期間需要一人護理，出院后終身需要部分護理；譚某某的營養(yǎng)期為90天。開支鑒定費2500.00元，其中傷殘程序鑒定700.00元。譚某某起訴后，陽某財保石某支公司不服申請重新鑒定，石某土家族自治縣人民法院委托重慶市南岸司法鑒定所進行鑒定，在鑒定期間譚某某撤訴。重慶市南岸司法鑒定所于2020年3月30日出具渝南司鑒（醫(yī)）[2020]010號司法鑒定意見書，鑒定結(jié)論為：1.譚某某雙眼盲目5級屬二級傷殘，盆骨骨折畸形愈合屬十級傷殘；2.譚某某雙眼無光感，需要長期部分護理；3.譚某某視力障礙與本次外傷具有直接的因果關(guān)系，外傷參與程度為80%，譚某某盆骨骨折與本次外傷有直接因果關(guān)系，外傷參與程度為100%。開支鑒定費3800.00元、郵寄費用50.00元。

另查明，譚某某系非農(nóng)業(yè)家庭戶口。事故車輛渝X號系譚某所有，該車在陽某財保石某支公司投保交強險和商業(yè)三者險100萬元（不計免賠），事故發(fā)生在保險期限內(nèi)。陽某財保石某支公司于2018年7月17日墊付譚某某醫(yī)藥費10000.00元，2018年10月31日墊付醫(yī)藥費92315.05元。譚某自2018年7月至今墊付費用為：醫(yī)療費10285.98元，石某縣人民醫(yī)院門診費514.00元，護理費3500.00元，共計14299.98元。

一審法院認為，公民的生命健康權(quán)受法律保護，譚某某的身體遭受侵害，應(yīng)當(dāng)依法獲得相應(yīng)的賠償。石某縣公安局交通巡邏警察大隊出具的《道路交通事故認定書》事實清楚，證據(jù)充分，程序合法，予以采信。交通事故認定書認定譚某負事故的全部責(zé)任，譚某某無責(zé)任，各當(dāng)事人未提出異議，對其責(zé)任劃分予以確認。

關(guān)于譚某某的合理損失認定如下：（1）醫(yī)藥費：譚某某在石某縣人民醫(yī)院住院治療開支醫(yī)藥費20285.98元、門診費514.00元，重慶市涪陵區(qū)中醫(yī)院住院開支醫(yī)療費92315.05元，中國人民解放軍陸軍軍醫(yī)大學(xué)第三附屬醫(yī)院（野戰(zhàn)）門診治療開支醫(yī)療費190.55元，中國人民解放軍陸軍特色醫(yī)學(xué)中心眼科門診治療費202.00元，石某縣人民醫(yī)院的門診費755.57元（不含統(tǒng)籌費支付費用），重慶市人民醫(yī)院眼科第二次鑒定檢查費312.20元，以上小計114575.35元。陽某財保石某支公司主張在涪陵區(qū)中心醫(yī)院治療了白內(nèi)障，對其醫(yī)療費也應(yīng)考慮參與度，同時提出申請鑒定，但陽某財保石某支公司在規(guī)定的時間內(nèi)未提交鑒定，視為放棄其權(quán)利。因此認定醫(yī)療費為114575.35元。另2張（收據(jù)106384966號9.00元及收據(jù)106287381號2.00元）共11.00元未蓋章，譚某某也未提供其他證據(jù)予以佐證，不予確認。（2）營養(yǎng)費：根據(jù)譚某某傷殘情況、鑒定意見及陽某財保石某支公司、譚娟的意見，酌定800.00元。（3）殘疾賠償金：譚某某系城鎮(zhèn)居民戶口，重新鑒定后傷殘等級雙眼盲目二級傷殘及骨盆骨折十級傷殘，定殘時已滿72周歲，鑒定結(jié)論眼部殘疾的外傷參與度為80%，雙方均認可在殘疾賠償金基礎(chǔ)上減少20%，故，殘疾賠償金為37939.00元/年×8年×90%×80%+37939.00元/年×8年×1%=218528.64元+3035.12元=221563.76元。（4）護理費：根據(jù)住院病歷和鑒定意見，譚某某的住院護理時間53天×120元/天=6360.00元。后續(xù)護理費根據(jù)鑒定意見、譚某某年齡、健康狀況等因素綜合確認本次訴訟計算護理期限5年，之后的護理費待產(chǎn)生后譚某某可再行主張。因譚某某未提供后續(xù)護理費按65元/天計算的依據(jù)，因此，根據(jù)鑒定意見為部分護理依賴，部分護理依賴的計算原則上按全部護理依賴的50%即60元/天計算。陽某財保石某支公司、譚娟主張護理依賴是因眼部殘疾所致，也應(yīng)考慮外傷參與度。根據(jù)鑒定分析，譚某某視力障礙主要由外傷造成，同時已按照50%計算其護理費，因此，陽某財保石某支公司、譚娟提出護理依賴也應(yīng)考慮外傷參與度的意見，不予采納。譚某某的后續(xù)護理費為：5年×365天×60元/天=109500.00元，護理費共計115860.00元。（5）交通費、食宿費：根據(jù)譚某某受傷治療、鑒定情況，結(jié)合譚某某提交的相關(guān)票據(jù)（含便餐138.00元的收據(jù)），酌定2000.00元。（6）精神損害撫慰金：譚某某主張10000.00元，陽某財保石某支公司、譚娟無異議，予以確認。（7）鑒定費：重慶市石某司法鑒定所鑒定，譚某某開支鑒定費2500.00元，譚某無異議，予以確認。二次鑒定費3750.00元及郵寄費用50.00元屬實，予以確認。（8）復(fù)印費2張共70.00元無蓋章，不予認定。

二、關(guān)于各方當(dāng)事人承擔(dān)損失的具體數(shù)額的認定。

1.譚某某的醫(yī)療費114575.35元、營養(yǎng)費800.00元，共計115375.35元，由陽某財保石某支公司在交強險醫(yī)療費項下賠償譚某某10000.00元，其余105375.35元，扣除20%非醫(yī)保用藥2612.06元（105375.35元-涪陵區(qū)中醫(yī)院醫(yī)療費92315.05元=13060.30元×20%）后的醫(yī)療費為102763.29元，由陽某財保石某支公司在商業(yè)三者險限額內(nèi)予以賠償。

2.譚某某的殘疾賠償金221563.76元、護理費115860.00元、交通食宿費2000.00元、精神撫慰金10000.00元，共計349423.76元，由陽某財保石某支公司在交強險死亡傷殘賠償項下譚某某110000.00元，其余239423.76元由陽某財保石某支公司在商業(yè)三者險限額內(nèi)予以賠償。

3.重新鑒定項目三項，每項1250.00元，郵寄費50.00元。因重新鑒定傷殘程度提高，維持護理標準，新增參與度鑒定事項，故，該傷殘及護理事項鑒定費2500.00元由陽某財保石某支公司自行承擔(dān)。第一次鑒定費譚某某支出的2500.00元、非醫(yī)保用藥2612.06元，共計5112.06元由譚某負擔(dān)，第二次鑒定的外傷參與度鑒定費用1200.00元由譚某負擔(dān)。

綜上所述，由陽某財保石某支公司賠償譚某某462187.05元（10000.00元+102763.29元+349423.76元），扣除已支付102315.05元，陽某財保石某支公司應(yīng)支付譚某某359872.00元。譚某賠償譚某某5112.06元，扣除墊付的14299.98元，譚某應(yīng)收回9187.92元，該費用在陽某財保石某支公司賠償給譚某某的費用中扣除支付給譚某。扣除后，陽某財保石某支公司還應(yīng)支付譚某某359872.00元-9187.92元=350684.08元。因第二次鑒定的外傷參與度鑒定費用1200.00元由譚某負擔(dān)，因此，陽某財保石某支公司實際支付譚某7987.92元。

依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第四十八條、《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條、《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十一條、第二十二條、第二十四條、第二十五條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定，判決：一、陽某財產(chǎn)保險股份有限公司重慶市石某支公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)賠償譚某某各項損失共計350684.08元；二、陽某財產(chǎn)保險股份有限公司重慶市石某支公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)支付譚某7987.92元；三、駁回譚某某的其他訴訟請求。案件受理費4380.08元，由譚某某負擔(dān)2364.79元，由譚某負擔(dān)2015.29元。

二審中，各方當(dāng)事人均未舉示新的證據(jù)。

本院二審查明的事實與一審一致。

本院認為，《最高人民法院關(guān)于時間效力的若干規(guī)定》第一條第二款規(guī)定：“民法典施行前的法律事實引起的民事糾紛案件，適用當(dāng)時的法律、司法解釋的規(guī)定，但是法律、司法解釋另有規(guī)定的除外?！北景笇儆谠撍痉ń忉屢?guī)定的情形，應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)時的法律、司法解釋的規(guī)定。本案二審的爭議焦點為：一、一審法院計算的譚某某主張的護理費是否得當(dāng)；二、一審法院計算的殘疾賠償金是否得當(dāng)?，F(xiàn)逐一分析評述如下：

關(guān)于焦點一。對于一審法院計算的譚某某的護理費。陽某財保石某支公司提出了兩點異議。一是應(yīng)當(dāng)考慮譚某某的自身身體狀況的20%的參與度；二是計算時間過長。本院認為，對于護理費是否考慮自身疾病參與度問題。因譚某某對交通事故的發(fā)生并無行為上的過錯，其體質(zhì)狀況本身不屬于減輕侵權(quán)人責(zé)任的法定情形。一審法院在計算護理費時未根據(jù)譚某某自身身體狀況的20%參與度減輕陽某財保石某支公司的賠償責(zé)任是正確的。對于護理費計算年限問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（2003年12月26日法釋[2003]20號）第二十一條第三款規(guī)定，護理期限計算至受害人恢復(fù)生活自理能力為止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過20年。本案中，受害人雖然受傷時已70多歲高齡，但一審法院僅支持5年的護理費，并不違反上述規(guī)定。陽某財保石某支公司主張先計算2年的護理費并無明確的法律依據(jù)。

關(guān)于焦點二。譚某某在起訴時雖然按照殘疾賠償金總金額的80%提出的訴訟請求。即其在提出訴訟時已經(jīng)扣除了自身應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的部分，但不能認為其主動放棄20%比例的殘疾賠償金總額的權(quán)利主張。陽某財保石某支公司主張譚某某的殘疾賠償僅應(yīng)當(dāng)在其自身調(diào)低為總額的80%的基礎(chǔ)上再考慮自身疾病的20%的參與度后再行計算的理由于法無據(jù)，一審法院未予支持并無不當(dāng)。

綜上，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，審判程序合法，應(yīng)當(dāng)予以維持。上訴人陽某財保石某支公司的上訴請求及理由不能成立。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費4380.08元，由陽某財產(chǎn)保險股份有限公司重慶市石某支公司負擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長　張澤端

審 判 員　王勐視

審 判 員　謝長江

二〇二一年三月二十二日

法官助理　劉原菲

書 記 員　石　瑩