上訴人（原審原告）：周某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住重慶市云陽縣。

委托訴訟代理人：陳良平，重慶龍脊律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：重慶市萬州建筑工程集團(tuán)有限公司，住所地:重慶市萬州區(qū)王牌路**，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼xxxx。

法定代表人：孔鵬，該公司董事長。

委托訴訟代理人：馮長發(fā)，重慶正章律師事務(wù)所律師。

原審第三人：馮世平，男，xxxx年xx月xx日出生，住重慶市南岸區(qū)。

委托訴訟代理人：劉曉東，重慶尚坤律師事務(wù)所律師。

上訴人周某某因與被上訴人重慶市萬州建筑工程集團(tuán)有限公司（以下簡稱萬州建筑公司）及原審第三人馮世平建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服秀山土家族苗族自治縣人民法院于2020年11月13日作出的(2020)渝0241民初1396號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月1日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行公開詢問審理。上訴人周某某及其委托訴訟代理人陳良平,被上訴人萬州建筑公司的委托訴訟代理人馮長發(fā)，原審第三人馮世平的委托訴訟代理人劉曉東到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

周某某上訴請(qǐng)求：撤銷原判，并改判支持周某某的全部訴訟請(qǐng)求；由萬州建筑公司承擔(dān)本案一、二審訴訟費(fèi)。事實(shí)和理由：1.原審認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，周某某已概括受讓了馮世平在《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》中的權(quán)利義務(wù)。首先，馮世平是將案涉工程以委托的名義作價(jià)600萬元轉(zhuǎn)賣給周某某，其本人退出案涉工程，原審認(rèn)定雙方是轉(zhuǎn)包關(guān)系錯(cuò)誤。其次，萬州建筑公司同意或明知周某某已概括受讓了案涉工程。《個(gè)人授權(quán)委托書》《承諾書》《承諾函》的內(nèi)容均表明周某某已取代了馮世平，萬州建筑公司也從未向馮世平支付過工程款，并且向周某某本人退還的自籌資金。2.根據(jù)《中華人民共和國民法典》第五百三十五條和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四十四條的規(guī)定，周某某作為實(shí)際施工人也可行使代位權(quán)，向萬州建筑公司請(qǐng)求支付工程款。

萬州建筑公司辯稱，一審判決結(jié)果正確，請(qǐng)求駁回周某某的上訴請(qǐng)求。事實(shí)和理由：萬州建筑公司與馮世平之間是轉(zhuǎn)包關(guān)系，馮世平與周某某之間是委托合同關(guān)系。由此，周某某與萬州建筑公司之間沒有建設(shè)工程施工合同關(guān)系，根據(jù)周某某行使代位權(quán)的上訴理由，也說明周某某自認(rèn)與萬州建筑公司不存在合同關(guān)系。

馮世平辯稱，一審認(rèn)定周某某是案涉工程的實(shí)際施工人錯(cuò)誤，但判決結(jié)果正確，請(qǐng)求維持原判。

周某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判決萬州建筑公司給付周某某工程款8843919.71元，并支付以8843919.71元為基數(shù)從2019年1月15日起按月利率0.5%計(jì)算至工程款付清之日的資金占用利息（截止2020年5月4日的資金占用利息為692921.11元）；2.判決萬州建筑公司退還扣留的周某某稅款4831951.17元，并支付以每次扣留金額為基數(shù)從每次扣留之日起按月利率0.5%計(jì)算至扣留退還之日止的資金占用利息（截止2020年5月4日的資金占用利息為1072627.92元），訴訟中增加為5031952.17元；3.萬州建筑公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2012年12月25日，秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司（發(fā)包人）與重慶市萬州建筑工程總公司（承包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》（合同編號(hào)：WZZJCQ-2013001），合同約定秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司為實(shí)施秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）（項(xiàng)目名稱），已接受重慶市萬州建筑工程總公司對(duì)該項(xiàng)目二標(biāo)段施工的投標(biāo)。將秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）項(xiàng)目發(fā)包給重慶市萬州建筑工程總公司承建。約定簽約合同價(jià)款：93355366元。其中安全文明施工專項(xiàng)費(fèi)用：635094.21元，工期為300天。2017年11月24日，秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司與重慶市萬州建筑工程總公司簽訂《秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）6、7層躍改建施工合同補(bǔ)充協(xié)議》針對(duì)秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）6、7層戶型進(jìn)行整改，約定合同金額2928638元?！督ㄔO(shè)工程施工合同》中通用合同條款第1.8款約定，除合同另有約定外，未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，一方當(dāng)事人不得將合同權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。通用合同條款第17條約定了工程計(jì)量與支付條件、方式，單價(jià)子目已完成工程量按月計(jì)量，總價(jià)子目的計(jì)量周期按批準(zhǔn)的支付分解報(bào)告確定。單價(jià)子目由承包人對(duì)已經(jīng)完成的工程進(jìn)行計(jì)量，向監(jiān)理人提交進(jìn)度付款申請(qǐng)單、以完成工程量報(bào)表和有關(guān)資料，由監(jiān)理人復(fù)核，最終核實(shí)的工程量作為承包人完成的工程量，據(jù)此計(jì)算工程價(jià)款。第17.3約定工程進(jìn)度付款。在監(jiān)理人收到承包人進(jìn)度付款申請(qǐng)單以及相應(yīng)的支持性證明文件后的14天內(nèi)完成核查，提出意見交于發(fā)包人審查，發(fā)包人審查同意后，由監(jiān)理人向承包人出具發(fā)包人簽認(rèn)的進(jìn)度付款證書。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在監(jiān)理人收到進(jìn)度付款申請(qǐng)單后的28天之內(nèi)，將進(jìn)度款支付給承包人。第17.5約定竣工結(jié)算。工程接收證書頒發(fā)后，承包人應(yīng)按專用合同的約定向監(jiān)理人提交竣工付款申請(qǐng)單，包括竣工結(jié)算合同總價(jià)、發(fā)包人已經(jīng)支付的工程價(jià)款、應(yīng)扣留的質(zhì)量保證金、應(yīng)支付的竣工付款金額。監(jiān)理人、發(fā)包人收到后應(yīng)在14日之內(nèi)進(jìn)行核查完畢，并向承包人出具經(jīng)發(fā)包人簽認(rèn)的竣工付款證書，逾期未處理的，視為同意監(jiān)理人提出的應(yīng)付價(jià)款。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在監(jiān)理人出具竣工付款證書后的14天內(nèi)，將工程款支付給承包人。專用合同條款第17.6條約定竣工結(jié)算，竣工付款申請(qǐng)單的提交期限為工程接收證書頒發(fā)后30日，結(jié)算總造價(jià)計(jì)算方式：結(jié)算總造價(jià)=投標(biāo)單價(jià)×工程量±設(shè)計(jì)變更或原招標(biāo)范圍外新增項(xiàng)目價(jià)款+合同約定的其他費(fèi)用。

后重慶市萬州建筑工程總公司（甲方）與馮世平（乙方）簽訂《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》協(xié)議約定，重慶市萬州建筑工程總公司將秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）采用項(xiàng)目承包的方式交由馮世平進(jìn)行施工管理。協(xié)議第一條約定工程名稱為秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）；結(jié)構(gòu)類型、承包范圍詳見重慶市萬州建筑工程總公司與秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司簽訂的工程施工合同（合同編號(hào)：WZZJCQ-2013001）及施工圖紙；工程結(jié)算：由馮世平按重慶市萬州建筑工程總公司與秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司簽訂的建設(shè)工程施工合同（合同編號(hào)：WZZJCQ-2013001）條款規(guī)定的結(jié)算方式結(jié)算辦理。工程造價(jià)（暫定）詳見重慶市萬州建筑工程總公司與秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司簽訂的工程施工合同（合同編號(hào)：WZZJCQ-2013001），以實(shí)際結(jié)算造價(jià)為準(zhǔn)；承包方式，由馮世平根據(jù)重慶市萬州建筑工程總公司與秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司簽訂的工程施工合同及補(bǔ)充協(xié)議、質(zhì)保書、合作協(xié)議、安全生產(chǎn)合同書等所有合同、協(xié)議中的全部內(nèi)容、要求、責(zé)任對(duì)秀山縣2012年新建廉租房項(xiàng)目進(jìn)行承包管理，并對(duì)該工程項(xiàng)目的質(zhì)量、安全、資金、進(jìn)度以及人工工資、材料采購、機(jī)械設(shè)備、工用具、施工標(biāo)牌等一切與工程有關(guān)的投入全部負(fù)責(zé)。第二條約定了施工管理，甲方負(fù)責(zé)組建項(xiàng)目部，乙方負(fù)責(zé)組建項(xiàng)目部施工團(tuán)隊(duì)等。第四條第1點(diǎn)約定，乙方應(yīng)按工程結(jié)算總價(jià)的2%向甲方繳納項(xiàng)目管理費(fèi)，并在乙方所收工程進(jìn)度款時(shí)按比例收取。第2點(diǎn)約定，施工合同的印花稅及材料印花稅，乙方在甲方辦理合同印花稅時(shí)一并繳納材料印花稅。第3點(diǎn)約定，建筑營業(yè)稅及附加稅、費(fèi)由乙方承擔(dān)，乙方在工程所在地繳納，并將稅票原件交甲方財(cái)務(wù)部。個(gè)人所得稅和企業(yè)所得稅按國家稅務(wù)政策及甲方公司有關(guān)規(guī)定由甲方代扣。第7點(diǎn)約定，工程進(jìn)度款按甲方與秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司簽訂的建設(shè)工程施工合同進(jìn)行支付。第8點(diǎn)約定，每收取一次工程進(jìn)度款（包括材料款）乙方應(yīng)向甲方繳一次項(xiàng)目管理費(fèi)和各種規(guī)定的稅費(fèi)等，同時(shí)扣除以甲方名義簽訂的合同價(jià)款，其余資金全部由乙方按照公司的財(cái)務(wù)管理規(guī)定安排用于工程支出。第9點(diǎn)約定，工程項(xiàng)目使用的資金金額由乙方負(fù)責(zé)組織湊集。第10點(diǎn)約定，工程所有資金、工程預(yù)付款、進(jìn)度款、分包保證金均應(yīng)進(jìn)入甲方賬戶轉(zhuǎn)賬。

2013年5月23日，馮世平與周某某簽訂《個(gè)人授權(quán)委托書》，內(nèi)容主要為，馮世平委托周某某作為其代理人，全權(quán)代理馮世平下列事項(xiàng)：一、全面履行第三人馮世平與重慶市萬州建筑工程總公司簽訂的《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》﹝秀山縣2012年新建廉租房項(xiàng)目﹞；二、進(jìn)行秀山縣2012年新建廉租房項(xiàng)目現(xiàn)場管理；三、秀山縣2012年新建廉租房項(xiàng)目材料采購、勞務(wù)分包等一切和工程相關(guān)的合同的簽署；四、秀山縣2012年新建廉租房項(xiàng)目材料、勞務(wù)等一切和工程相關(guān)的支付申請(qǐng)的簽署；五、與重慶市萬州工程總公司簽署《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》（秀山縣2012年新建廉租房項(xiàng)目）的補(bǔ)充協(xié)議，代理人在其授權(quán)范圍內(nèi)簽署的一切有關(guān)文件，我均予認(rèn)可，由此在法律上產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任、后果均由委托人享有和承擔(dān)，代理人無權(quán)轉(zhuǎn)委托。2013年10月30日，周某某通過重慶農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司云陽支行向馮世平轉(zhuǎn)賬300萬元；2013年11月4日，周某某通過重慶農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司云陽支行向馮世平轉(zhuǎn)賬80萬元；2013年11月27日，周某某通過重慶農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司云陽支行向馮世平轉(zhuǎn)賬170萬元；

2015年11月9日，秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）項(xiàng)目進(jìn)場開工。2015年9月9日至2016年12月15日期間，周某某向萬州建筑公司財(cái)務(wù)人員唐海琴的賬戶合計(jì)轉(zhuǎn)賬6521150元，其轉(zhuǎn)賬備注有：活動(dòng)板房預(yù)付款、付做活動(dòng)板房款、材料款、工資、水泥款等。

2015年7月至2017年10月期間，周某某與朱文安、劉志輝、張才林、李長有、楊巍、張才林、湯秀洪、譚金龍等人簽訂《七層改建單戶工程》、《旋挖鉆孔灌注樁工程施工承包合同》、《大清包施工勞務(wù)合同書》、《水電安裝勞務(wù)承包合同》、《內(nèi)墻涂料、乳膠漆施工合同》、《地磚、墻磚施工勞務(wù)合同》、《雨污管網(wǎng)、雨水溝施工勞務(wù)合同》等15份合同。2015年10月23日，周某某向朱文安轉(zhuǎn)賬50000元、2015年11月11日向朱文安轉(zhuǎn)賬12.5萬元、2015年11月19日向朱文安轉(zhuǎn)賬12.5萬元、2016年1月23日向朱文安轉(zhuǎn)賬30萬元、2016年1月31日向李長有轉(zhuǎn)賬50萬元、2016年2月1日向李長有轉(zhuǎn)賬40萬元、2016年2月3日向朱文安轉(zhuǎn)賬40萬、2016年2月4日向李長有轉(zhuǎn)賬40萬、2016年4月12日向朱文安轉(zhuǎn)賬22萬、2016年4月16日、17日，向李長有轉(zhuǎn)賬120萬、2016年7月5日向朱文安轉(zhuǎn)賬100萬、2016年7月6日向李長有轉(zhuǎn)賬200萬、2016年7月6日向黃叔翠轉(zhuǎn)賬11.5萬、2016年8月30日向李長有轉(zhuǎn)賬18萬、2016年9月7日向朱文安轉(zhuǎn)賬35萬、2017年1月23日向朱文安轉(zhuǎn)賬2萬、2017年3月16日向李長有轉(zhuǎn)賬30萬、2017年5月29日向楊巍轉(zhuǎn)賬2萬、向張才林轉(zhuǎn)賬1萬、2017年6月14日向湯秀洪轉(zhuǎn)賬2萬、2017年7月7日向張才林轉(zhuǎn)賬4萬、2017年7月16日向楊巍轉(zhuǎn)賬6萬、向楊雪峰轉(zhuǎn)賬6萬、2017年8月31日向張才林轉(zhuǎn)賬5萬，向楊雪峰轉(zhuǎn)賬10萬、向楊巍轉(zhuǎn)賬10萬、2017年12月3日向譚金龍轉(zhuǎn)賬15萬、2018年1月30日向劉志輝0.5萬、2018年2月9日張才林轉(zhuǎn)賬3萬、2018年2月10日向袁世林11902元、向湯秀洪轉(zhuǎn)賬13.9萬。轉(zhuǎn)賬備注主要為：工資、預(yù)付款、預(yù)付旋挖款、鉆樁款、保溫板工資等。

2017年12月21日，秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）項(xiàng)目組織驗(yàn)收，工程竣工驗(yàn)收合格。2017年12月27日取得重慶市建設(shè)工程竣工驗(yàn)收備案登記證。2019年6月24日《基本建設(shè)工程結(jié)算審核定案表》顯示，秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）項(xiàng)目送審金額139811277.64元，審定金額118988316.6元。《重慶市萬州建筑工程總公司2012年新建廉租房項(xiàng)目支付明細(xì)表》顯示：開票金額120772485.68元，支付金額120735904.23元。

再查明，2019年5月17日，重慶市萬州建筑工程總公司將企業(yè)名稱變更為重慶市萬州建筑工程集團(tuán)有限公司。訂立合同時(shí)，其資質(zhì)有：房屋建筑工程施工總承包壹級(jí)等。

一審法院認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)有：焦點(diǎn)一，周某某與萬州建筑公司、馮世平之間的關(guān)系，周某某是否為案涉工程實(shí)際施工人的問題及相關(guān)合同的效力問題；焦點(diǎn)二，萬州建筑公司是否應(yīng)當(dāng)向周某某支付工程款的問題。

焦點(diǎn)一，關(guān)于周某某與萬州建筑公司、馮世平之間的關(guān)系，周某某是否為案涉工程實(shí)際施工人的問題。一審法院認(rèn)為，秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司系發(fā)包人、萬州建筑公司系承包人，案涉秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）項(xiàng)目系由萬州建筑公司在秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司處承包后，以內(nèi)部承包形式轉(zhuǎn)包給馮世平，馮世平再轉(zhuǎn)包給周某某，周某某系實(shí)際施工人。理由如下：（一）從合同履行內(nèi)容上看，秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司與萬州建筑公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》（合同編號(hào)：WZZJCQ-2013001），馮世平與萬州建筑公司簽訂《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》，周某某與馮世平簽訂《個(gè)人授權(quán)委托書》，三分協(xié)議履行的內(nèi)容是相同的，均是履行《建設(shè)工程施工合同》（合同編號(hào)：WZZJCQ-2013001）合同內(nèi)容；（二）萬州建筑公司承包案涉工程后，將案涉工程全部交于馮世平承包，但無證據(jù)證實(shí)馮世平與萬州建筑公司存在產(chǎn)權(quán)聯(lián)系或者勞動(dòng)關(guān)系，根據(jù)萬州建筑公司與馮世平簽訂《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》約定，萬州建筑公司負(fù)責(zé)組建項(xiàng)目部，馮世平負(fù)責(zé)組建項(xiàng)目部施工團(tuán)隊(duì)等。由萬州建筑公司向馮世平按工程結(jié)算總價(jià)的2%收取管理費(fèi)。每收取一次工程進(jìn)度款（包括材料款）乙方應(yīng)向甲方繳一次項(xiàng)目管理費(fèi)和各種規(guī)定的稅費(fèi)等，同時(shí)扣除以甲方名義簽訂的合同價(jià)款，前述行為，符合建設(shè)工程轉(zhuǎn)包相關(guān)情形；（三）周某某與馮世平簽訂雖然簽訂的是《個(gè)人授權(quán)委托書》，馮世平辯稱與周某某是委托合同關(guān)系，但未表現(xiàn)出委托合同關(guān)系相關(guān)特征，首先周某某是以自己的名義對(duì)外簽訂合同、轉(zhuǎn)賬；其次，一般情況下，如是委托關(guān)系，應(yīng)由委托人預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用，本案中，無受托人墊付相關(guān)費(fèi)用的約定，也無委托人相關(guān)支付記錄；再次，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相關(guān)委托報(bào)酬，本案中，無相關(guān)報(bào)酬支付記錄，周某某反而向馮世平轉(zhuǎn)賬550萬元，而馮世平對(duì)此未作合理說明；（四）根據(jù)周某某與譚金龍等人簽訂的相關(guān)合同、周某某支付的相關(guān)款項(xiàng)可以證實(shí)案涉工程施工隊(duì)伍、材料等由周某某組織，資金由周某某籌集，相關(guān)報(bào)酬周某某亦在支付。綜上，可以確認(rèn)秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司系發(fā)包人、萬州建筑公司系承包人，案涉秀山縣2012年新建廉租房（工業(yè)園區(qū)片區(qū)）項(xiàng)目系由萬州建筑公司在秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司處承包后，以內(nèi)部承包形式轉(zhuǎn)包給馮世平，馮世平再轉(zhuǎn)包給周某某，周某某系實(shí)際施工人。根據(jù)建設(shè)工程合同相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，施工單位承包工程后，將其全部工程非法轉(zhuǎn)包給其他單位或者個(gè)人施工的，該建設(shè)工程施工合同無效，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的，以此取得的建設(shè)工程施工合同應(yīng)認(rèn)定無效。本案中，萬州建筑公司將工程違法轉(zhuǎn)包給馮世平，而馮世平又違法轉(zhuǎn)包給周某某，周某某作為自然人亦無施工資質(zhì)，萬州建筑公司與馮世平簽訂的《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》、馮世平與周某某簽訂的《個(gè)人授權(quán)委托書》違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬無效。

焦點(diǎn)二，關(guān)于萬州建筑公司是否應(yīng)當(dāng)向周某某支付工程款問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十六條第一款規(guī)定，實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。這里的轉(zhuǎn)包人、違法分包人指的是與實(shí)際施工人具有合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人、違法分包人。從法律關(guān)系上看，債只能在債權(quán)人和債務(wù)人之間產(chǎn)生法律拘束力，債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生在特定的享有權(quán)利的債權(quán)人和承擔(dān)義務(wù)的債務(wù)人之間。本案中，周某某主張馮世平將工程從萬州建筑公司處承接后，直接轉(zhuǎn)包給周某某，馮世平退出原《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》的履行，周某某取代了馮世平的合同當(dāng)事人地位，與萬州建筑公司建立事實(shí)建工合同關(guān)系。一審法院認(rèn)為，該主張由于證據(jù)不足而不成立，理由如下：當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，可以認(rèn)定是以其他形式訂立的合同，合同的訂立的前提是雙方當(dāng)事人具有訂立合同的合意。本案中，與萬州建筑公司簽訂建設(shè)工程合同的是馮世平，周某某認(rèn)為其取代馮世平而與萬州建筑公司建立事實(shí)建工合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)由周某某舉證證明萬州建筑公司對(duì)其取代馮世平作為《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》的當(dāng)事人是同意或者明知或者應(yīng)當(dāng)知道的。為此，周某某舉示了2013年10月31日《承諾書》、2015年9月9日至2016年12月15日期間向萬州建筑公司財(cái)務(wù)的轉(zhuǎn)賬憑證、2019年1月14日的《承諾函》等證據(jù)，但前述證據(jù)還不足以證實(shí)萬州建筑公司已經(jīng)知曉周某某已經(jīng)取代馮世平合同地位。首先，萬州建筑公司系與馮世平簽訂《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》，明面上，萬州建筑公司雖知曉馮世平與周某某簽訂《個(gè)人授權(quán)委托書》，但沒有證據(jù)證實(shí)萬州建筑公司是否知曉馮世平與周某某實(shí)際上是轉(zhuǎn)包行為，是否知道周某某向馮世平轉(zhuǎn)了賬；其次，2013年10月31日周某某出具的《承諾書》，這份《承諾書》如果已經(jīng)得到萬州建筑公司同意，那么可以推定萬州建筑公司知道周某某取代馮世平的合同地位，但該《承諾書》無萬州建筑公司簽章，亦無法確認(rèn)萬州建筑公司是否收到過該《承諾書》；再次，關(guān)于2015年9月9日至2016年12月15日期間向萬州建筑公司財(cái)務(wù)的轉(zhuǎn)賬憑證與2019年1月14日的《承諾函》，由于有《個(gè)人授權(quán)委托書》的存在，無法確認(rèn)萬州建筑公司在接受前述行為的時(shí)候已經(jīng)知道前述行為不是代表馮世平；最后，沒有證據(jù)證實(shí)周某某或者馮世平向萬州建筑公司披露過馮世平退出，而由周某某取代馮世平的情形。因此，現(xiàn)有證據(jù)不足以充分推定出萬州建筑公司具有與周某某建立合同關(guān)系的意思表示，綜上，現(xiàn)有證據(jù)不足以證實(shí)萬州建筑公司與周某某有合同關(guān)系，與周某某具有轉(zhuǎn)包合同關(guān)系的是馮世平，周某某只能向與其有合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人主張欠付工程價(jià)款。經(jīng)一審法院釋明后，周某某堅(jiān)持向萬州建筑公司主張合同權(quán)利，因此，其向萬州建筑公司主張支付工程款的事實(shí)依據(jù)因證據(jù)不足，一審法院不予支持。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第二百七十二條第三款，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四條、第二十六條第一款，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決如下：駁回周某某的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)114449元，由周某某承擔(dān)。

本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。

本院二審查明的事實(shí)與一審查明的事實(shí)相同。

本院認(rèn)為，本案二審中，雙方爭議的焦點(diǎn)為：1.對(duì)于馮世平與萬州建筑公司簽訂的《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》，周某某是否概括受讓了馮世平在該合同中的權(quán)利義務(wù)；2.萬州建筑公司是否在欠付馮世平工程款范圍內(nèi)，對(duì)周某某承擔(dān)工程款支付責(zé)任。針對(duì)以上焦點(diǎn)，評(píng)述如下：

關(guān)于焦點(diǎn)一。首先，本案中，周某某起訴請(qǐng)求萬州建筑公司支付工程價(jià)款，提起的是債權(quán)給付請(qǐng)求之訴?！吨腥A人民共和國民法通則》第八十四條規(guī)定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)?！备鶕?jù)查明的事實(shí)，秀山工業(yè)發(fā)展投資有限公司將案涉工程發(fā)包給萬州建筑公司施工，萬州建筑公司又違法轉(zhuǎn)包給馮世平承建，后馮世平出具《個(gè)人授權(quán)委托書》將案涉工程委托給周某某施工，由周某某全面履行馮世平承建的案涉工程。由此，馮世平與萬州建筑公司建立建設(shè)工程施工合同關(guān)系簽訂《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》承包案涉工程在先，給周某某出具《個(gè)人委托授權(quán)書》在后，周某某未與萬州建筑公司直接建立建設(shè)工程施工合同關(guān)系。其次，《中華人民共和國合同法》第八十八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人?！焙贤瑱?quán)利義務(wù)的概括受讓，需經(jīng)合同雙方當(dāng)事人一致同意。經(jīng)查，馮世平給周某某出具的《個(gè)人委托授權(quán)書》第五條“與重慶市萬州工程總公司簽署《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》（秀山縣2012年新建廉租房項(xiàng)目）的補(bǔ)充協(xié)議，代理人在其授權(quán)范圍內(nèi)簽署的一切有關(guān)文件，我均予認(rèn)可，由此在法律上產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任、后果均由委托人享有和承擔(dān)，代理人無權(quán)轉(zhuǎn)委托。”以上委托內(nèi)容表明馮世平無退出《工程項(xiàng)目內(nèi)部施工管理協(xié)議書》的意思表示。在案涉工程施工過程中，亦沒有有效證據(jù)證明萬州建筑公司與馮世平認(rèn)可周某某成為協(xié)議的當(dāng)事人加入到案涉建設(shè)施工合同中來。故，周某某主張概括受讓了合同的權(quán)利義務(wù)的上訴理由沒有事實(shí)依據(jù)，本院不予支持。周某某與馮世平不管法律上定性建立了委托關(guān)系還是轉(zhuǎn)包關(guān)系，均是二人內(nèi)部的關(guān)系，周某某繞過馮世平直接請(qǐng)求萬州建筑公司承擔(dān)工程款支付責(zé)任，沒有合同依據(jù)。

關(guān)于焦點(diǎn)二?！吨腥A人民共和國合同法》第七十三條第一款規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！痹摋l是關(guān)于債權(quán)代位權(quán)的規(guī)定，代位權(quán)的行使應(yīng)以主債權(quán)明確且到期為前提。本案中，周某某僅有權(quán)基于與馮世平的內(nèi)部關(guān)系，請(qǐng)求與馮世平內(nèi)部進(jìn)行清算，其主張基于實(shí)際施工人的法律地位，繞過馮世平直接請(qǐng)求萬州建筑公司支付工程款，法律定性屬于行使債權(quán)代位權(quán)。雖然萬州建筑公司與馮世平均認(rèn)可，案涉工程已基本結(jié)算完畢，尚差馮世平工程款一百多萬。但周某某與馮世平就雙方的法律關(guān)系存在爭議，且未就往來款項(xiàng)結(jié)算清楚，馮世平應(yīng)支付周某某多少工程款并不確定，不符合代位權(quán)行使的前提條件。鑒于本案并不解決周某某與馮世平之間的糾紛，在雙方爭議較大的情況下，不宜在本案中直接定性雙方的法律關(guān)系，一審認(rèn)定雙方系違法轉(zhuǎn)包關(guān)系不當(dāng)，本院予以糾正。

綜上所述，周某某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)114449元，由周某某負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長　譚中宜

審 判 員　陳明生

審 判 員　劉文玉

二〇二一年三月九日

法官助理　譚昕怡

書 記 員　聶　瀟