上訴人（原審被告）：羅安國，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市開州區(qū)。

委托訴訟代理人：盛建方，重慶唐頌律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告）：張某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市開州區(qū)。

委托訴訟代理人：盛建方，重慶唐頌律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住重慶市開州區(qū)。

委托訴訟代理人：黃學(xué)文，重慶言民律師事務(wù)所律師。

上訴人羅安國、張某某因與被上訴人張某某民間借貸糾紛一案，不服重慶市開州區(qū)人民法院（2020）渝0154民初3146號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月13日立案后，依法組成合議庭對本案進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

羅安國、張某某分別向本院提交上訴狀，上訴請求、事實及理由相同。上訴請求：1.一審法院認定事實錯誤，證據(jù)不足，程序錯誤，請求發(fā)回重審或依法改判；2.上訴費用由張某某承擔。事實及理由：1.一審認定事實不清。⑴張某某在（2019）渝0154民初1448號案件的庭審筆錄中自認羅安國、張某某每月按照月息4分支付利息至2016年2月2日。⑵羅安國、張某某與張某某就債務(wù)償還已經(jīng)達成一致并履行完畢，一審認定《房屋轉(zhuǎn)讓居間合同》是擔保行為，明顯錯誤。根據(jù)雙方在借款時的真實意思表示，如果羅安國、張某某無力還款，就將房屋以借款本金300000元的價格賣給張某某，羅安國、張某某將鑰匙交付給了張某某，這是附條件生效的合同。羅安國、張某某沒有支付利息，就視為無力償還，張某某占有房屋近7年時間沒有提出異議，應(yīng)當視為合同生效并完成了交付，雙方權(quán)利義務(wù)已經(jīng)完成了轉(zhuǎn)化，且履行完畢。從2013年借款，2016年止息，張某某一直不向羅安國、張某某主張權(quán)利，羅安國、張某某又根據(jù)當初簽訂的《房屋轉(zhuǎn)讓居間合同》認為已經(jīng)把房屋抵償了債務(wù)，不欠張某某的借款，所以也沒有主動還款，這是張某某蓄謀已久的，其圖謀的就是利息，根據(jù)民法基本原則，不誠信者不能獲利。一審法院沒有就《房屋轉(zhuǎn)讓居間合同》的效力作出任何認定和評判，但根據(jù)判決結(jié)果，一審法院顯然認為上述合同無效，無效的法律后果就是返還原物和賠償損失，即羅安國、張某某償還張某某全部借款，張某某將房屋歸還羅安國、張某某，本案就不應(yīng)當判決利息。⑶2018年張某某起訴前，張某某及其家人從未找過羅安國、張某某及其家人，張某某陳述在2015年8月31日開車去宜昌找羅安國、張某某要了500元，這明顯與張某某自己的陳述相矛盾，依法應(yīng)當不予認定。根據(jù)最新的證據(jù)規(guī)定，對自己不利的陳述，對方是不需要再舉證的，張某某在2019年的訴訟過程中陳述，利息已經(jīng)支付到了2016年2月2日，其還陳述在2017年催收過，之后就再也沒有催收了，張某某在之后的訴訟過程中提出的相反證據(jù)，是為了前面的陳述虛構(gòu)的，該部分證據(jù)不應(yīng)當采信。2.一審程序明顯錯誤。張某某前兩次訴訟，其證據(jù)顯示已過訴訟時效，這次起訴，張某某故意向一審法院提供虛假情況，使一審法院向羅安國、張某某的戶籍所在地送達，羅安國、張某某幾十年前就離開了戶籍所在地，怎么可能送達。事實上，羅安國、張某某就住在張某某實際占有房屋的樓上，并且法院系統(tǒng)有關(guān)聯(lián)案件，本案以前起訴過兩次，對羅安國、張某某的居住地址都有詳細記載，一審法院在沒有窮盡送達方式的情況下采取了公告送達明顯錯誤。一審是在2020年9月4日開的第一次庭，張某某是在之后的星期五在一審法院領(lǐng)取的訴訟文書，但是一審法院卻沒有向張某某送達2020年9月11日的開庭傳票，明顯是為了防止張某某出庭影響審理或張某某的權(quán)利而故意為之。張某某向一審法院舉示了2018年與羅安國的通話錄音，如果通話錄音是真實的，張某某為何不向一審法院提供羅安國的電話。羅安國與張某某早就離婚，也沒有聯(lián)系，并且一審法院聯(lián)系過羅安國、張某某現(xiàn)在二審的委托訴訟代理人，要求轉(zhuǎn)達，委托訴訟代理人把電話給了一審法院，讓一審法院自己聯(lián)系，但是一審法院沒有這么做。

張某某針對羅安國、張某某的上訴請求、事實及理由辯稱，1.一審判決認定事實清楚，適用法律正確。⑴一審判決對羅安國、張某某支付利息金額的認定事實清楚。羅安國、張某某以（2019）渝0154民初1448號案件2019年3月14日的庭審筆錄中張某某代理人回答審判人員“利息給付到好久的”這一問題時陳述“2016年2月2日（筆錄記載實為2016年6月2日），每月付12000元”，認為是張某某的自認，認為利息已經(jīng)給付至2016年2月2日，其上訴理由不能成立。首先，根據(jù)法律規(guī)定，自認的事實與查明的事實不符的，人民法院不予確認。本案一審中，張某某提交了其本人的銀行交易明細，證明羅安國、張某某借款后按月息12000元支付了9個月利息，即利息支付至2014年6月2日。其次，在（2019）渝0154民初1448號案件2019年3月14日的庭審筆錄中，張某某代理人在陳述事實和理由部分，陳述利息支付至2014年6月2日止，共償還利息108000元。該案2019年6月11日的庭審筆錄中，張某某代理人在回答審判人員“后面利息給了好久”時陳述的也是“給了幾個月，給了8個月，給了96000元的利息，每個月給的，帶當時扣的12000元利息，實際給了84000元利息”。因此，張某某代理人在回答審判人員“利息給付到好久的”這一問題時陳述的“2016年6月2日，每月付12000元”與其他陳述不一致，顯然是記錄時的筆誤。⑵羅安國、張某某認為雙方就債務(wù)償還達成一致，且已履行完畢，是故意歪曲事實，一審判決認定《房屋轉(zhuǎn)讓居間合同》是擔保行為，認定正確。首先，羅安國、張某某給張某某出具的借條中載有“此借款以自建二樓150㎡房屋作抵押”的內(nèi)容，可見雙方當時的真實意思是用房屋作為借款本息的擔保。羅安國、張某某認為已用房屋抵償300000元借款，既無證據(jù)證明，也與借條這一客觀證據(jù)載明的內(nèi)容矛盾。其次，在（2019）渝0154民初1448號案和本案中，張某某提交的通話錄音和證人證言，能夠證明羅安國、張某某一直承認要償還借款，從來沒有認為已經(jīng)用房屋抵償了借款。再次，該房屋至今沒有辦理產(chǎn)權(quán)證，更沒有將產(chǎn)權(quán)變更登記至張某某名下。2.本案沒有超過訴訟時效。首先，一審中，張某某申請了牟秀碧、張計生出庭作證，證明2015年臘月張某某和牟秀碧一起在武漢找羅安國、張某某，訴訟時效中斷。2016年8月牟秀碧受張某某委托與張計生一起到羅安國、張某某家里催收借款，訴訟時效中斷。其次，張某某在（2019）渝0154民初1448號案中陳述一直向羅安國、張某某主張權(quán)利，兩次訴訟中均提交了張某某與羅安國的通話錄音，證明張某某2017年、2018年一直向其主張權(quán)利，羅安國承認償還借款，只是暫時經(jīng)濟困難無法及時償還借款，訴訟時效中斷。2019年2月張某某起訴后撤訴，2020年5月再次起訴，故本案沒有超過訴訟時效。3.一審法院程序合法。一審法院根據(jù)法律規(guī)定的方式送達傳票，羅安國、張某某故意逃避債務(wù)、拖延訴訟時間而不在一審時參加訴訟，是其對自己答辯、舉證、質(zhì)證權(quán)利的放棄。

張某某向一審法院起訴請求：1.判決羅安國、張某某立即償還張某某借款300000元及支付利息（利息以300000元為基數(shù)，從2014年7月2日起按照月利率2%計算至付清時止）；2.訴訟費由羅安國、張某某承擔。

一審法院認定事實：羅安國、張某某于1991年11月22日登記結(jié)婚，于2017年9月19日登記離婚。

羅安國、張某某因資金需要，向張某某借款300000元，張某某于2013年9月2日通過其銀行賬戶轉(zhuǎn)賬支付至羅安國288000元,張某某與羅安國、張某某約定利息按照月利率4%每月支付。同日，羅安國、張某某共同向張某某出具《借條》，內(nèi)容為“今借到張某某現(xiàn)金叁拾萬（300000.00）整，借期一年。借款人：羅安國XXX，張某某XXX”，羅安國、張某某簽字并捺印，該《借條》下方書寫有“注：此借款以自建二樓150㎡房屋作抵押。利息：每月壹萬貳仟元（￥12000.00）按時付息”。借款后，張某某認可羅安國、張某某于2013年11月2日支付12000元；2013年12月5日支付12000元；2014年2月19日支付12000元；2014年3月7日支付12000元；2014年4月9日支付12000元；2014年5月7日支付12000元；2014年7月17日支付12002元；2014年10月4日支付12000元；2014年11月25日支付12000元，于2015年8月31日支付500元。

在羅安國、張某某向張某某出具《借條》前即2013年8月29日，張某某與羅安國、張某某簽訂《房屋轉(zhuǎn)讓居間合同》，合同部分內(nèi)容為：“賣方（甲方）即羅安國、張某某，買方（乙方）即張某某。第一條甲方將自己的房屋及房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，房屋具體狀況如下：房屋坐落在XXX，房屋為自建房一套，房屋在第二層，面積為150平方米。房地產(chǎn)權(quán)證待辦。第三條甲、乙雙方經(jīng)協(xié)商達成一致，同意上述房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價格為人民幣：￥300000.00元（大寫：叁拾萬元整），此款為固定價格，若房產(chǎn)證沒辦之前成交，房屋面積大小雙方互不補差價。甲、乙雙方同意，自本合同簽訂之日起，乙方應(yīng)向甲方交付￥300000.00元（大寫：叁拾萬元整）……。第四條甲、乙雙方同意，本合同生效后，除人力不可抗拒的因素外，將上述房地產(chǎn)交付乙方（以房產(chǎn)證交付或具有同等房產(chǎn)效益的文件及合同為準，房產(chǎn)證過戶以國土局房管部門輸入微機為準）。第五條本合同簽訂生效后，甲、乙雙方自行商定該房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移所產(chǎn)生的費用均由乙方承擔。第九條本合同自甲、乙、雙方簽訂之日起生效。甲、乙雙方在簽署本合同時，具有完全民事行為能力，對各自的權(quán)利、義務(wù)清楚明白，并按本合同規(guī)定履行。第十條本合同適用于中華人民共和國法律、法規(guī)。甲、乙雙方應(yīng)履行本合同條款，若有違約，違約方必須付給守約方房屋總價的30%違約金。第十一條……3.本合同經(jīng)甲、乙、雙方簽字蓋章后生效，一式兩份各執(zhí)一份，具同等法律效力。備注：1.如甲方出現(xiàn)一房兩賣在承擔法律責(zé)任的同時需雙倍返還乙方房款及利息”。在合同落款處，羅安國、張某某簽字并捺印，電話：XXX；張某某簽字，電話：XXX。

一審法院認為，合法的借貸關(guān)系受法律保護。羅安國、張某某因資金需要，向張某某借款，張某某通過銀行轉(zhuǎn)賬方式向羅安國支付288000元，羅安國、張某某在《借條》上以借款人身份簽字，張某某與羅安國、張某某之間的借貸關(guān)系成立；羅安國、張某某作為共同借款人，應(yīng)當對案涉?zhèn)鶆?wù)承擔共同還款責(zé)任。

關(guān)于本息問題：《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十七條規(guī)定：“借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證載明的借款金額，一般認定為本金。預(yù)先在本金中扣除利息的，人民法院應(yīng)當將實際出借的金額認定為本金”。本案中，張某某向羅安國、張某某支付借款時預(yù)先在本金中扣除了12000元利息，一審法院予以認定實際出借的金額為288000元?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十六條規(guī)定：“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持”。《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十九條規(guī)定：“借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過年利率24%為限。未約定逾期利率或者約定不明的，人民法院可以區(qū)分不同情況處理：（一）既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持；（二）約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定：“債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當支付利息和費用，當其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當按照下列順序抵充：（一）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；（二）利息；（三）主債務(wù)”。本案中，張某某與羅安國、張某某約定每月支付利息12000元即按照月利率4%計算利息，超過了上述司法解釋規(guī)定的利率上限，超過部分無效。同時羅安國、張某某也按照月利率4%支付了部分利息，應(yīng)當對超過年利率36%部分的利息抵扣本金；對于張某某認可的羅安國、張某某支付的其他金額，應(yīng)當按照合法利息優(yōu)先抵扣后，剩余金額也應(yīng)當?shù)挚郾窘?。?jīng)一審法院計算，截至2014年9月13日，羅安國、張某某下欠張某某借款本金286161.53元及自2014年9月14日起以借款本金286161.53元為基數(shù)按照月利率2%計算的利息。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百零六條“借款人應(yīng)當按照約定的期限返還借款。對借款期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，借款人可以隨時返還；貸款人可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還”及《中華人民共和國合同法》第二百零五條“借款人應(yīng)當按照約定的期限支付利息。對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定，借款期間不滿一年的，應(yīng)當在返還借款時一并支付；借款期間一年以上的，應(yīng)當在每屆滿一年時支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當在返還借款時一并支付”之規(guī)定，張某某與羅安國、張某某約定的借款期限為一年，現(xiàn)還款期限已滿，羅安國、張某某未按期歸還借款，構(gòu)成違約，張某某請求羅安國、張某某歸還借款的主張，一審法院予以支持，即支持下欠借款本金286161.53元及自2014年9月14日起以借款本金286161.53元為基數(shù)按照月利率2%計算的利息，對于不合理部分，一審法院不予支持。

依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第一百零七條、第二百條、第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條、第二百一十條，《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十六條、第二十七條、第二十九條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定，判決：一、由羅安國、張某某于判決生效后十日內(nèi)共同向張某某償還借款本金286161.53元及支付利息（利息以286161.53元為基數(shù)，從2014年9月14日起按照月利率2%計算至付清時止）。二、駁回張某某的其他訴訟請求。案件受理費11023元，公告費560元，共計11583元，由張某某負擔470元，由羅安國、張某某共同負擔11113元。

本院二審期間，當事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。羅安國、張某某向本院提交以下證據(jù)：重慶市開州區(qū)人民法院（2019）渝0154民初1448號案件2019年3月14日、2019年6月11日的庭審筆錄，擬證明：張某某自認利息支付到2016年2月，并且本案已經(jīng)超過訴訟時效。

張某某質(zhì)證認為，對該證據(jù)的真實性、合法性沒有異議，但是不能達到羅安國、張某某的證明目的。根據(jù)庭審筆錄前后文內(nèi)容，張某某代理人回答審判人員“利息給付到好久的”這一問題時陳述“2016年6月2日，每月付12000元”，與其他陳述和客觀證據(jù)即銀行交易明細不一致，顯然是記錄時的筆誤。庭審筆錄不能證明本案已經(jīng)超過訴訟時效，張某某在該案以及本案中提供的證據(jù)能夠證明本案沒有超過訴訟時效。

本院審查認為，張某某對羅安國、張某某提交的前述證據(jù)的真實性、合法性無異議，本院予以確認，對其關(guān)聯(lián)性本院將綜合予以認定。

本院二審查明的事實與一審判決認定的事實一致。

本院認為，本案二審爭議焦點為：1.一審法院的送達程序是否合法；2.羅安國、張某某能否以訴訟時效期間屆滿為由提出不履行義務(wù)的抗辯；3.羅安國、張某某借款后是否按照月息4分支付利息至2016年2月2日；4.羅安國、張某某與張某某就債務(wù)償還是否已經(jīng)達成一致并履行完畢，即案涉《房屋轉(zhuǎn)讓居間合同》的性質(zhì)問題。本院分別評析如下：

關(guān)于爭議焦點一，一審法院受理本案后，首先向羅安國、張某某的戶籍所在地以法院專遞方式分別郵寄送達了應(yīng)訴通知書、開庭傳票等訴訟文書，但郵件均被退回。后一審法院又去羅安國、張某某的戶籍所在地直接送達前述訴訟文書，但也未果。后一審法院通過關(guān)聯(lián)案件查詢到張某某的其他送達地址（羅安國在關(guān)聯(lián)案件中除戶籍所在地外，無其他送達地址），便以法院專遞方式向張某某的該送達地址郵寄送達前述訴訟文書，但郵件仍然被退回，而該送達地址在本案二審中經(jīng)張某某確認為其現(xiàn)居住地址。故一審法院系在窮盡其他送達方式仍無法送達的情況下，才采取了公告方式向羅安國、張某某送達前述訴訟文書。另，張某某在第一次開庭后主動到一審法院領(lǐng)取了訴訟文書并填寫了送達地址確認書（確認地址仍為前述關(guān)聯(lián)案件中的其他送達地址），一審法院未向張某某直接送達或者按照該送達地址以法院專遞方式郵寄送達第二次開庭的傳票，存在瑕疵，但張某某在本案二審中明確陳述其知曉第二次開庭的時間，因在家?guī)O子而忘記了去開庭，應(yīng)當視為張某某對自己訴訟權(quán)利的放棄，也能說明一審法院告知了張某某第二次開庭的時間。因此，羅安國、張某某上訴主張一審法院的送達程序不合法的理由不能成立，本院不予支持。

關(guān)于爭議焦點二，如前所述，本案一審法院的送達程序合法，即羅安國、張某某系經(jīng)一審法院合法傳喚而未到庭應(yīng)訴，因羅安國、張某某在一審中并未以訴訟時效期間屆滿為由提出不履行義務(wù)的抗辯，現(xiàn)羅安國、張某某在二審中提出訴訟時效抗辯，但其提供的（2019）渝0154民初1448號案件的庭審筆錄不足以證明張某某的請求權(quán)已經(jīng)超過訴訟時效期間，故本院不予支持，且張某某在本案中提供的證人證言、通話錄音等證據(jù)，能夠證明其一直在積極地向羅安國、張某某主張權(quán)利。

關(guān)于爭議焦點三，（2019）渝0154民初1448號案件的庭審筆錄中，張某某代理人在回答審判人員“利息給付到好久的”這一問題時確實陳述的是“2016年6月2日，每月付12000元”，但是，判斷該陳述是否屬于張某某的自認時，應(yīng)當考量張某某代理人在該案整個庭審過程中的陳述，張某某代理人在該陳述之前的法庭調(diào)查階段，明確陳述羅安國、張某某借款后每月支付利息12000元至2014年6月2日，且張某某的訴訟請求也是判令羅安國、張某某從2014年6月3日起按照月息2%計算支付利息至付清之日止，該陳述之后的法庭辯論階段，張某某代理人也陳述的是羅安國、張某某借款后只給付了9個月的利息共計108000元，在該案的第二次庭審筆錄中張某某代理人也對第一次庭審筆錄中的“2016年6月2日，每月付12000元”內(nèi)容作出了解釋，即認為要么是表述錯誤，要么是記錄錯誤。而張某某在本案中提供的銀行交易明細也顯示羅安國、張某某僅支付過九筆12000元的利息，與張某某起訴時主張的羅安國、張某某借款后每月支付利息12000元至2014年6月2日能夠相互印證。由此可見，（2019）渝0154民初1448號案件的庭審筆錄中，張某某代理人在回答審判人員“利息給付到好久的”這一問題時所陳述的“2016年6月2日，每月付12000元”應(yīng)當屬于表述錯誤或者記錄錯誤，月和日完全相同，年上發(fā)生錯誤，也符合常理。而同樣的錯誤羅安國、張某某也存在，如（2019）渝0154民初1448號案件中張某某代理人陳述的是“2016年6月2日，每月付12000元”，而羅安國、張某某在書寫上訴狀時寫成了2016年2月2日，本案二審審理過程中羅安國、張某某陳述的也是2016年2月2日。因此，羅安國、張某某上訴主張張某某自認羅安國、張某某借款后每月按照月息4分支付利息至2016年2月2日的理由不能成立，本院不予支持。

關(guān)于爭議焦點四，羅安國、張某某與張某某簽訂案涉《房屋轉(zhuǎn)讓居間合同》在前，出具借條及交付借款在后。因此，《房屋轉(zhuǎn)讓居間合同》并不屬于當事人在履行期限屆滿后所達成的以物抵債協(xié)議，且羅安國、張某某僅向張某某交付了鑰匙，案涉房屋并未辦理產(chǎn)權(quán)登記。而結(jié)合案涉借條載明“此借款以自建二樓150㎡房屋作抵押”的內(nèi)容以及前述事實，應(yīng)當認定羅安國、張某某與張某某簽訂案涉《房屋轉(zhuǎn)讓居間合同》的真實意思表示系用案涉房屋為本案借款本息提供擔保。因此，羅安國、張某某上訴主張雙方就債務(wù)償還達成一致且已經(jīng)履行完畢的理由不能成立，本院不予支持。

綜上所述，羅安國、張某某的上訴請求均不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，審理程序合法，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

羅安國預(yù)交的二審案件受理費10553元，由上訴人羅安國負擔；張某某預(yù)交的二審案件受理費10553元，由上訴人張某某負擔。

本判決為終審判決。

審判長　　胡玉婷

審判員　　李洪武

審判員　　柯　言

二〇二一年三月十六日

書記員　　易　倩