重慶市第一中級(jí)人民法院

民 事 判 決 書

（2021）渝01民終523號(hào)

上訴人（原審原告）：重慶漫咖文化傳播有限公司，住所地重慶市沙坪壩區(qū)大學(xué)城南二路**，統(tǒng)一社會(huì)信用代碼91500106MA5U6LLB7A。

法定代表人：姜云龍，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：張玖琳，北京德恒（重慶）律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：何歡。

委托訴訟代理人：吳文龍，重慶智渝律師事務(wù)所律師。

上訴人重慶漫咖文化傳播有限公司（以下簡(jiǎn)稱漫咖公司）因與被上訴人何歡合同糾紛一案，不服重慶市沙坪壩區(qū)人民法院(2019)渝0106民初19638號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月14日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。上訴人漫咖公司的委托訴訟代理人張玖琳，被上訴人何歡及其委托訴訟代理人吳文龍到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

漫咖公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，改判支持漫咖公司的一審訴訟請(qǐng)求；一審、二審訴訟費(fèi)由何歡承擔(dān)。事實(shí)及理由如下：1.何歡存在在其他網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)直播、未在漫咖公司指定網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)公會(huì)直播、單方擅自解除合同的違約行為。2.漫咖公司并未同意何歡在非約定平臺(tái)直播，林婧并無權(quán)代表公司作出決定，漫咖公司發(fā)現(xiàn)何歡小號(hào)開播后，直接申請(qǐng)封停小號(hào)。3.何歡單方面解約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

被上訴人何歡辯稱：一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。

一審中，漫咖公司起訴請(qǐng)求：1.判令何歡于2019年5月6日向漫咖公司發(fā)出的解除合同《律師函》無效；2.判令何歡繼續(xù)履行雙方于2018年10月15日簽訂的《藝人演藝經(jīng)紀(jì)合同書》；3.判令何歡向漫咖公司賠償違約金100萬元；4.判令何歡向漫咖公司支付律師費(fèi)3萬元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2018年10月15日，漫咖公司（甲方）與何歡（乙方）簽訂《藝人演藝經(jīng)紀(jì)合同書》，約定：一、合作內(nèi)容：1.甲乙雙方經(jīng)充分溝通，一致同意甲方在全球范圍內(nèi)獨(dú)家擔(dān)任乙方的經(jīng)紀(jì)公司，為更好地拓展乙方演藝事業(yè)，甲方有權(quán)處理乙方演藝事業(yè)的經(jīng)紀(jì)事宜，獨(dú)家享有乙方的全部演藝事業(yè)的經(jīng)紀(jì)權(quán)。經(jīng)紀(jì)權(quán)指包括但不限于甲方獨(dú)家代理和經(jīng)紀(jì)乙方演藝事業(yè)的策劃、包裝、培訓(xùn)、規(guī)劃、安排、實(shí)施、對(duì)外合作、談判簽約、收益的獲得、財(cái)務(wù)事務(wù)代理、法律事務(wù)代理、行政顧問（包括但不限于公關(guān)、聯(lián)絡(luò)、后勤、服務(wù)及經(jīng)授權(quán)的乙方私人事務(wù)等）等業(yè)務(wù)、以及對(duì)屬于乙方的著作權(quán)、著作鄰接權(quán)、其他與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益、表演者權(quán)、肖像權(quán)和個(gè)人形象、聲音像等相關(guān)的及派生的各種權(quán)益的使用和許可使用。二、協(xié)議期限：1．本協(xié)議合作期限為1年，即自2018年10月15日起至2019年10月15日止。2．本協(xié)議期滿，協(xié)議自動(dòng)解除。3．若本協(xié)議期內(nèi)己確定的演藝事業(yè)活動(dòng)履行期限超過合作期限的，則本協(xié)議合作期限相應(yīng)順延至乙方前述演藝事業(yè)活動(dòng)完成為止。若乙方不配合或拒絕履行相關(guān)義務(wù)，因此而給甲方或第三方造成的所有損失，由乙方全部承擔(dān)。四、乙方的權(quán)利和義務(wù)。7.協(xié)議期內(nèi)，未經(jīng)甲方書面同意，乙方不得自行接洽或授權(quán)第三方接治安排任何與演藝事業(yè)相關(guān)的活動(dòng)，不得做出任何有損于甲方合法權(quán)益的行為。未經(jīng)甲方書面同意，乙方不得與其他任意第三方（含自然人、經(jīng)紀(jì)人、公司等）直接或間接地進(jìn)行任何本協(xié)議約定的與乙方演藝事業(yè)相關(guān)的活動(dòng)。11.乙方應(yīng)在甲方安排的互聯(lián)網(wǎng)演藝平臺(tái)進(jìn)行直播演藝，并保證：(1)單次開播一小時(shí)算有效時(shí)長(zhǎng)，乙方每月在互聯(lián)網(wǎng)演藝平臺(tái)進(jìn)行演藝直播的總有效時(shí)長(zhǎng)不低于60小時(shí)；(2)單日開播兩小時(shí)算有效天，乙方每月在互聯(lián)網(wǎng)演藝平臺(tái)進(jìn)行演藝直播的總有天數(shù)不低于22天；(3)乙方應(yīng)遵守相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)演藝平臺(tái)的規(guī)則、規(guī)定、制度；(4)未經(jīng)甲方書面同意，不得到非甲方安排的互聯(lián)網(wǎng)演藝平臺(tái)進(jìn)行演藝直播；(5)未經(jīng)甲方書面同意，不得到非甲方運(yùn)營的公會(huì)、家族中進(jìn)行演藝直播。七、違約責(zé)任。1．乙方有下列情形之一的，構(gòu)成違約，乙方應(yīng)按照其違約期間總收益的3倍向甲方支付違約金，同時(shí)甲方有權(quán)要求繼續(xù)履行或解除本協(xié)議。(1)違反本協(xié)議第四條第11款(4)、(5)項(xiàng)之約定；(2)未經(jīng)甲方同意擅自參與任何第三方安排的與乙方演藝事業(yè)相關(guān)的活動(dòng)。4．如乙方非因甲方原因或不可抗力，不履行或瑕疵履行演藝活動(dòng)，乙方愿承擔(dān)所有責(zé)任，并賠償甲方因此產(chǎn)生的一切損失。6.除本協(xié)議另有約定外，乙方違反本協(xié)議任一條款的，應(yīng)向甲方承擔(dān)違約金100萬元，違約金不足以賠償損失的，甲方有權(quán)繼續(xù)追償。7．本合同所約定的經(jīng)濟(jì)損失，除本協(xié)議另有約定外，損失金額無法確定的，以100萬元為標(biāo)準(zhǔn)。8.因乙方違約導(dǎo)致甲方采取訴訟（或仲裁）方式實(shí)現(xiàn)權(quán)利的，乙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)甲方為此支付的一切費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)（仲裁費(fèi)）、保全費(fèi)、公告費(fèi)、差旅費(fèi)、保全擔(dān)保費(fèi)、律師費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等費(fèi)用）。9．除本協(xié)議另有約定外，本協(xié)議因乙方原因解除、終止的，甲方有權(quán)另行要求乙方支付100萬元違約金。八、協(xié)議的解除。1.自本協(xié)議簽訂之日起，非因本協(xié)議約定或法定的事由，任一方均不得單方解除本協(xié)議。2.如乙方單方擅自解除本協(xié)議的，應(yīng)向甲方支付違約金，違約金數(shù)額為人民幣100萬元，或者己履行合約期內(nèi)近12個(gè)月乙方獲得的實(shí)際月收入（稅前）乘以剩余合約月份的總金額，以前述兩者金額較高者為準(zhǔn)。履行不足12個(gè)月的，以實(shí)際履行期間的月平均收入計(jì)算。一方承擔(dān)違約金后，另一方有權(quán)要求其繼續(xù)履行合同。等等。

2018年11月5日，案外人深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司（甲方）與何歡（乙方）、漫咖公司（丙方）簽訂《NOW直播視頻直播間平臺(tái)經(jīng)紀(jì)公司合作協(xié)議》補(bǔ)充協(xié)議，約定：甲丙雙方己就丙方入駐甲方平臺(tái)簽署了《NOW直播對(duì)公結(jié)算合作協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱為“原協(xié)議”）；乙方已與丙方簽署相關(guān)協(xié)議，乙方根據(jù)乙、丙雙方簽訂相關(guān)合同管理乙方相關(guān)服務(wù)并向乙方支付相關(guān)費(fèi)用?，F(xiàn)三方對(duì)于乙方在甲方平臺(tái)獨(dú)家提供主播服務(wù)，以及甲方基于乙方、丙方提供相關(guān)服務(wù)向丙方支付原協(xié)議相關(guān)費(fèi)用的事項(xiàng)補(bǔ)充約定等等。二、合作內(nèi)容。1、丙方作為經(jīng)紀(jì)公司向甲方平臺(tái)指派其旗下乙方，經(jīng)甲方審查符合要求的，在甲方NOW直播平臺(tái)提供網(wǎng)絡(luò)主播活動(dòng)服務(wù)，甲方直接將直播合作相關(guān)費(fèi)用即丙方服務(wù)費(fèi)支付予丙方，由丙方根據(jù)乙方與丙方相關(guān)約定向乙方分配。乙方在甲方直播內(nèi)容為互動(dòng)直播，直播房間號(hào)為5535****等。2、在本合同約定的合作期限內(nèi)，甲、丙方通過本協(xié)議建立獨(dú)家合作關(guān)系。乙方、丙方承諾并保證丙方與甲方開展獨(dú)家網(wǎng)絡(luò)主播活動(dòng)合作，具體指乙方將甲方平臺(tái)作為其從事網(wǎng)絡(luò)主播活動(dòng)的獨(dú)家平臺(tái)，乙方入駐甲方平臺(tái)后，乙方只能在甲方平臺(tái)開展網(wǎng)絡(luò)主播活動(dòng)，不得在與甲方平臺(tái)相同、相似或同類的乙方平臺(tái)、丙方自有的或其他方的平臺(tái)、產(chǎn)品以合作、入駐、受邀等任何形式開展網(wǎng)絡(luò)主播活動(dòng)或開展與本合作相同或相似的任何形式的合作、活動(dòng)。三、合作期限。1、本協(xié)議合作期限為36個(gè)月，即從2018-11-0600：00：00至2021-11-0600：00：00。等等。

2019年2月27日，漫咖公司的運(yùn)營主管林婧通過微信向何歡發(fā)出公告，內(nèi)容為：“[漫咖騰訊NOW直播平臺(tái)三月新規(guī)通知]親愛的漫咖主播們，2019年是直播進(jìn)入行業(yè)規(guī)范化和職業(yè)化的一年，因2018年10月騰訊NOW平臺(tái)推出的降提成調(diào)整，故我司將在3月1號(hào)開始變更以前的提成制度，將會(huì)推行新的浮動(dòng)提成制度，望各位主播見諒并配合。對(duì)于12月之前入駐漫咖的藝人，公司特批，若有不愿意繼續(xù)合作者，在不影響公司其他主播的前提條件下可以選擇其他公會(huì)的任一平臺(tái)。若有愿意繼續(xù)合作者，公司一定繼續(xù)抱以最大的真誠。收到此通知3月份繼續(xù)開播的藝人，公司將默認(rèn)該藝人同意并認(rèn)同新規(guī)的執(zhí)行。浮動(dòng)提成要求以及比例參考：附件一”，并發(fā)出附件。在何歡通過微信問“這上面沒說可以用小號(hào)播啊”后，林婧答復(fù)“可以的”。在何歡又問“你自己的決定不代表公司的決定”時(shí)，林婧答道：“代表”，“我做的任何決定都作數(shù)”。自2019年2月28日起，何歡開始通過其他公會(huì)在騰訊NOW平臺(tái)上進(jìn)行直播。2019年4月10日，漫咖公司以NOWID為5535****的主播私開小號(hào)，加入其他公會(huì)為由，通過電子郵件向騰訊NOW平臺(tái)舉報(bào)，并要求封號(hào)處理。2019年4月12日，騰訊NOW平臺(tái)對(duì)漫咖公司回復(fù)郵件稱，對(duì)違規(guī)賬號(hào)永久封禁直播功能等等。2019年5月6日，何歡委托律師以律師函向漫咖公司發(fā)出通知，表示案涉《藝人演藝經(jīng)紀(jì)合同書》自漫咖公司收到通知之日起解除，等等。2019年7月31日，漫咖公司向何歡發(fā)出函告，表示不同意解除合同，要求何歡繼續(xù)履行合同，等等。

另查明，林婧原系漫咖公司的員工，于2018年6月26日與漫咖公司簽訂勞動(dòng)合同，約定勞動(dòng)合同期限為2018年6月26日起至2021年6月26日止，擔(dān)任運(yùn)營崗位工作。2019年5月22日，林婧經(jīng)向漫咖公司申請(qǐng)從漫咖公司離職。漫咖公司為本案訴訟支出律師費(fèi)30000元。

一審法院認(rèn)為，首先，雙方之間簽訂的案涉合同系雙方的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，為有效合同，雙方均應(yīng)嚴(yán)格遵守。至于何歡辯解提到雙方簽訂合同的目的系為避稅，構(gòu)成惡意串通損害國家利益，應(yīng)當(dāng)無效的意見，因未提供證據(jù)證明，不能認(rèn)定有對(duì)合同效力產(chǎn)生影響的事實(shí)。即或雙方有避稅目的，也系另一法律問題，是否存在違法情況，應(yīng)由有關(guān)部門依法認(rèn)定，不應(yīng)在本案中處理。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，何歡是否未經(jīng)漫咖公司同意在非漫咖公司安排的互聯(lián)網(wǎng)演藝平臺(tái)或非漫咖公司運(yùn)營的公會(huì)、家族中進(jìn)行演藝直播。從本案查明的事實(shí)來看，何歡雖從2019年2月28日起有上述行為，但系于2019年2月27日漫咖公司的運(yùn)營主管林婧以漫咖公司名義發(fā)出允許主播基于新的合作條件作出選擇的公告之后。林婧系漫咖公司負(fù)責(zé)日常管理包括何歡在內(nèi)的主播的運(yùn)營人員，其行為可以代表公司，行為后果應(yīng)當(dāng)由漫咖公司承擔(dān)。根據(jù)合同法的規(guī)定，雖然依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，不得擅自變更或解除，但債權(quán)人可以免除債務(wù)人的部分或全部債務(wù)。因此，何歡的行為系經(jīng)漫咖公司同意，不構(gòu)成違約，何歡不應(yīng)當(dāng)向漫咖公司承擔(dān)違約責(zé)任。其次，漫咖公司告知何歡將變更提成制度，系變更合同主要條款，將影響何歡的利益，何歡在此情況下于2019年5月6日向漫咖公司發(fā)出通知表示解除合同，符合法律規(guī)定，應(yīng)為有效。

綜上所述，漫咖公司的訴訟請(qǐng)求無事實(shí)、法律依據(jù)，一審法院不予支持。依照《中華人民共和國合同法》第八條、第九十四條第二項(xiàng)、第一百零五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定，判決：“駁回原告重慶漫咖文化傳播有限公司的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)7035元、保全費(fèi)5000元，均由原告重慶漫咖文化傳播有限公司負(fù)擔(dān)?！?/p>

二審中，何歡向本院舉示如下新證據(jù)：林婧與漫咖公司法定代表人姜云龍的微信聊天記錄，擬證明案涉漫咖公告系林婧根據(jù)姜云龍指示而發(fā)出的。漫咖公司質(zhì)證認(rèn)為，對(duì)證據(jù)真實(shí)性認(rèn)可，但該公告不代表何歡可解約。本院認(rèn)為，何歡舉示的證據(jù)漫咖公司認(rèn)可其真實(shí)性，且能夠證明案涉漫咖公告系公司真實(shí)意思表示，本院依法予以采信。

二審補(bǔ)充查明事實(shí)：2019年2月27日，漫咖公司的運(yùn)營主管林婧通過微信向何歡發(fā)出的公告，系受漫咖公司法定代表人姜云龍指示而發(fā)送。

二審查明的其他事實(shí)與一審查明的事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯主張，本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：何歡是否違反《藝人演藝經(jīng)紀(jì)合同書》約定，現(xiàn)評(píng)判如下：

首先，對(duì)漫咖公司訴稱何歡存在未經(jīng)公司許可擅自在其他網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)或公會(huì)直播行為的問題。根據(jù)在卷證據(jù)顯示，漫咖公司的運(yùn)營主管林婧于2019年2月27日通過微信向何歡發(fā)出的公告，系受漫咖公司法定代表人姜云龍指示而發(fā)送，確系公司真實(shí)意思表示。該公告明確載明：“對(duì)于12月之前入駐漫咖的藝人，公司特批，若有不愿意繼續(xù)合作者，在不影響公司其他主播的前提條件下可以選擇其他公會(huì)的任一平臺(tái)。”何歡系2018年10月與漫咖公司簽訂演藝合同，滿足前述條件，根據(jù)漫咖公司公告，有權(quán)選擇在其他平臺(tái)或公會(huì)直播。即何歡在收到前述公告后在其他公會(huì)或平臺(tái)直播并未違反合同約定。漫咖公司主張其并未書面許可，與前述公告事實(shí)不符，其主張何歡在公告前即存在違約行為，但并未舉示相應(yīng)證據(jù)予以證明。其次，對(duì)漫咖公司訴稱何歡擅自解除演藝合同違反合同約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任的問題。本院認(rèn)為，漫咖公司發(fā)出的前述公告還載明“因2018年10月騰訊NOW平臺(tái)推出的降提成調(diào)整，故我司將在3月1號(hào)開始變更以前的提成制度，將會(huì)推行新的浮動(dòng)提成制度，”即漫咖公司告知何歡將變更提成制度，系單方變更合同主要內(nèi)容的意思表示，降低提成將影響何歡合法權(quán)利，且根據(jù)在卷證據(jù)顯示，漫咖公司向騰訊平臺(tái)申請(qǐng)封停何歡的小號(hào)直播號(hào)，何歡在此情況下于2019年5月6日向漫咖公司發(fā)出通知表示解除合同，符合法律規(guī)定。漫咖公司訴稱何歡違約，以及要求繼續(xù)履行合同并無事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法不予支持。

綜上所述，漫咖公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)14070元，由重慶漫咖文化傳播有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　　趙　青

審 判 員　　羅太平

審 判 員　　李　穎

二〇二一年二月三日

法官助理　　周旭丹

書 記 員　　何　歡