上訴人（原審被告）：河北漢品堂貿(mào)易有限公司，住所地河北省保定市云杉路**。

法定代表人：黨鈺，總經(jīng)理。

被上訴人（原審原告）：許某，女，xxxx年xx月xx日出生，土家族，演員，住北京市朝陽區(qū)。

委托訴訟代理人：侯菲，北京京航律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：王金桃，北京京航律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

上訴人河北漢品堂貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱河北漢品堂公司）因與被上訴人許某網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任糾紛一案，不服北京互聯(lián)網(wǎng)法院（2020）京0491民初31348號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月2日立案后，依據(jù)《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于授權(quán)最高人民法院在部分地區(qū)開展民事訴訟程序繁簡(jiǎn)分流改革試點(diǎn)工作的決定》，適用二審程序，由審判員張巖獨(dú)任審理。上訴人河北漢品堂公司的法定代表人黨鈺，被上訴人許某的委托訴訟代理人侯菲到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

河北漢品堂公司上訴請(qǐng)求：1．撤銷北京互聯(lián)網(wǎng)法院（2020）京0491民初31348號(hào)民事判決，并依法駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求。2．本案訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、上訴人向葛優(yōu)賠禮道歉缺乏事實(shí)及法律依據(jù)；二、上訴人給被上訴人造成的影響不大，涉案公眾號(hào)關(guān)注度極低，且上訴人并未通過發(fā)布被上訴人肖像獲利；三、相關(guān)案例判決的賠償數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于本案。綜上，原審判決缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)求依法駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求。

許某辯稱，被上訴人認(rèn)為根據(jù)許某肖像權(quán)的使用價(jià)值和使用價(jià)值，一審判決的金額明顯偏低，但是被上訴人認(rèn)可一審判決，請(qǐng)求法院維持一審判決。

許某向一審法院起訴請(qǐng)求：1．判令河北漢品堂公司在全國公開發(fā)行的報(bào)紙及涉案微信公眾號(hào)上向許某公開賠禮道歉，要求：致歉內(nèi)容應(yīng)包含本案判決書案號(hào)以及侵犯許某肖像權(quán)的具體情節(jié)，其中報(bào)紙致歉版面面積不小于6．0cm*9．0cm（名片大?。?，涉案微信公眾號(hào)致歉時(shí)長(zhǎng)不少于30日；2．判令河北漢品堂公司向許某賠償經(jīng)濟(jì)損失200000元，維權(quán)成本合理開支3000元，以上各項(xiàng)共計(jì)203000元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：許某系具有較高知名度的演員。河北漢品堂公司系一家以批發(fā)銷售食品、保健品為經(jīng)營范圍的有限責(zé)任公司。微信公眾號(hào)“張羽煮海”（微信號(hào)：×××）認(rèn)證主體為保定漢品堂貿(mào)易有限公司。2019年3月8日，保定市漢品堂貿(mào)易有限公司變更名稱為河北漢品堂貿(mào)易有限公司。

許某分別于2020年7月4日、7月15日申請(qǐng)IP360數(shù)據(jù)保全，取證快照與視頻顯示：1．微信公眾號(hào)“張羽煮?！保ㄎ⑿盘?hào)：×××）分別于2018年10月13日、2018年11月29日發(fā)布題為《〈邪不壓正〉中的唐鳳儀，許某，請(qǐng)問你是怎么做到的？》《許某是如何做到逆生長(zhǎng)的？！》的兩篇文章，其中使用許某多張肖像。2．文章末尾有燕窩產(chǎn)品的介紹。

河北漢品堂公司提交微信公眾號(hào)后臺(tái)數(shù)據(jù)截圖，顯示總用戶數(shù)為275，其中《〈邪不壓正〉中的唐鳳儀，許某，請(qǐng)問你是怎么做到的？》文章的瀏覽量與點(diǎn)贊量分別為65、2，《許某是如何做到逆生長(zhǎng)的？！》文章的瀏覽量與點(diǎn)贊量分別為14、0。為證明其營業(yè)情況，河北漢品堂公司提交了2018年10-12月稅務(wù)報(bào)表、其所屬集團(tuán)出具的清理整頓通知。

許某主張合理開支，但未提交相關(guān)票據(jù)。

以上事實(shí)，有許某提交的百度百科、微信主體認(rèn)證信息截圖、侵權(quán)頁面截圖、IP360證據(jù)保全證書、企業(yè)名稱變更信息截屏，河北漢品堂公司提交的微信公眾號(hào)后臺(tái)數(shù)據(jù)截圖、稅務(wù)報(bào)表、清理整頓通知、準(zhǔn)予變更登記通知書以及當(dāng)事人陳述等證據(jù)在案佐證。

一審法院認(rèn)為，自然人的肖像權(quán)受法律保護(hù)，未經(jīng)本人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像。本案中，根據(jù)許某提交的證據(jù)及其身份材料，能夠證明涉案圖片與許某肖像的同一性。河北漢品堂公司在其官方微信公眾號(hào)中使用多幅許某肖像圖片吸引相關(guān)公眾關(guān)注、閱讀，推介河北漢品堂公司微信公眾號(hào)、銷售河北漢品堂公司商品，具有商業(yè)使用性質(zhì)，現(xiàn)河北漢品堂公司未提交證據(jù)證明其使用許某的肖像取得了授權(quán)，故一審法院認(rèn)為河北漢品堂公司的行為侵犯了許某的肖像權(quán)。自然人的肖像權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止損害、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。鑒于河北漢品堂公司確有侵犯肖像權(quán)的行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)侵權(quán)責(zé)任。許某要求賠禮道歉的訴訟請(qǐng)求于法有據(jù)，應(yīng)予支持，但河北漢品堂公司賠禮道歉的方式應(yīng)與侵權(quán)的具體方式和所造成的影響范圍相當(dāng)，一審法院將綜合考慮前述因素，依法確定賠禮道歉的具體方式。關(guān)于許某經(jīng)濟(jì)損失的訴訟請(qǐng)求，一審法院認(rèn)為許某作為知名影視演員，其肖像已經(jīng)具有一定商業(yè)價(jià)值，就其肖像被侵權(quán)產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失的判定，其未提供證據(jù)證明其因本次侵權(quán)行為造成的實(shí)際損失數(shù)額與河北漢品堂公司使用涉案肖像所獲得的經(jīng)濟(jì)利益，故一審法院將綜合考慮許某的知名度、河北漢品堂公司的過錯(cuò)程度、使用許某肖像的數(shù)量、時(shí)間、用途、微信公眾號(hào)影響力及當(dāng)前的市場(chǎng)因素酌情確定。關(guān)于許某所主張的合理開支，未提交相關(guān)證據(jù)予以證明，故一審法院不予支持。綜上，依照《中華人民共和國民法總則》第一百一十條，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第二條、第六條、第十五條、第二十條，《最高人民法院關(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十八條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決如下：一、河北漢品堂貿(mào)易有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)在微信公眾號(hào)“張羽煮?！保ㄎ⑿盘?hào)：×××）連續(xù)三日登載聲明，向許某賠禮道歉，致歉內(nèi)容須經(jīng)一審法院審核；如逾期不履行上述內(nèi)容，一審法院將依據(jù)許某的申請(qǐng)選擇一家全國范圍內(nèi)公開發(fā)行的報(bào)紙刊登本判決主要內(nèi)容，刊登費(fèi)用由河北漢品堂貿(mào)易有限公司負(fù)擔(dān)；二、河北漢品堂貿(mào)易有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償許某經(jīng)濟(jì)損失25000元；三、駁回許某的其他訴訟請(qǐng)求。

本院二審期間，上訴人提交兩份法院民事判決擬證明一審法院判決賠償數(shù)額過高；另提交河北漢品堂公司章程擬證明公司按照公司規(guī)模類比其案例，本案一審判決賠償數(shù)額過高。被上訴人提交兩份法院民事判決擬證明本案一審判決賠償數(shù)額合理。本院認(rèn)為民事訴訟證據(jù)是用以證明案件事實(shí)的證據(jù)，本院二審期間當(dāng)事人雙方提交的材料均不是用來證明案件事實(shí)的證據(jù)，亦與本案待證事實(shí)無關(guān)，故上述材料不能作為本案二審新證據(jù)，本院不予采信。本院二審查明的其他事實(shí)與一審查明的事實(shí)一致，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為河北漢品堂公司在其公眾號(hào)上發(fā)布涉案文章使用了許某肖像的行為是否構(gòu)成侵權(quán)及一審法院認(rèn)定其承擔(dān)的賠償數(shù)額是否合理。本院認(rèn)為，許某系具有一定知名度的演員，能夠通過廣告代言等活動(dòng)獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益，其肖像權(quán)已經(jīng)具有一定的商業(yè)化利用價(jià)值，河北漢品堂公司未經(jīng)本人同意，使用許某肖像，導(dǎo)致許某人格權(quán)權(quán)能中包含經(jīng)濟(jì)性利益的部分受損，其行為構(gòu)成對(duì)許某肖像權(quán)的侵犯。公民的肖像權(quán)受法律保護(hù)，受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。關(guān)于賠償數(shù)額，人格權(quán)商業(yè)化利用的價(jià)值難以準(zhǔn)確計(jì)算，被侵權(quán)人因人身權(quán)益受侵害造成的財(cái)產(chǎn)損失或者侵權(quán)人因此獲得的利益無法確定的，人民法院可以根據(jù)具體案情在50萬元以下的范圍內(nèi)確定賠償數(shù)額。因此對(duì)于人格權(quán)侵害所造成的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)當(dāng)依據(jù)該人格權(quán)的許可使用價(jià)格和侵權(quán)人因此而獲得的利益等因素予以酌定。一審法院綜合考慮許某的知名度、河北漢品堂公司的過錯(cuò)程度、許某肖像被使用的方式、范圍、用途、涉案微信公眾號(hào)影響力等因素，對(duì)河北漢品堂公司賠禮道歉的方式和應(yīng)當(dāng)賠償許某的經(jīng)濟(jì)損失酌情予以確定，并無不當(dāng)。上訴人主張的使用照片的行為沒有獲利，侵權(quán)行為對(duì)上訴人造成的影響不大等上訴理由，于法無據(jù)，本院不予支持。

綜上所述，河北漢品堂貿(mào)易有限公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)300元，由河北漢品堂貿(mào)易有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 員　　張　巖

二〇二一年三月十九日

法官助理　　王　娟

書 記 員　　高晶晶