上訴人（原審被告）：北京旺通和新能源科技有限公司，住所地北京市海淀區(qū)北三環(huán)西路****樓**12A。

法定代表人：李家國(guó)，經(jīng)理。

委托訴訟代理人：李樹(shù)文，北京市開(kāi)創(chuàng)律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：北京大地興某燃?xì)庥邢薰?，住，住所地北京市大興區(qū)春和路**院**樓**1609/div>

法定代表人：韓風(fēng)，經(jīng)理。

委托訴訟代理人：張計(jì)全，北京市百倫律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：張涢溢，北京市百倫律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

上訴人北京旺通和新能源科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)旺通和公司）因與被上訴人北京大地興某燃?xì)庥邢薰荆ㄒ韵潞?jiǎn)稱(chēng)大地公司）民間借貸糾紛一案，不服北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院（2019）京0105民初42625號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月6日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

旺通和公司上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審判決，改判駁回大地公司一審全部訴訟請(qǐng)求；本案一、二審訴訟費(fèi)由大地公司承擔(dān)。事實(shí)與理由：一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。本案中大地公司主張?jiān)V稱(chēng)的借款事實(shí)系虛構(gòu)，形成虛假債務(wù)。1.2018年10月26日，大地公司、旺通和公司簽署了《天然氣供銷(xiāo)合同》，大地公司、旺通和公司之間的基礎(chǔ)法律關(guān)系是關(guān)于天然氣的買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系。2.大地公司通過(guò)使用“套路”，虛構(gòu)了借款1000萬(wàn)元的事實(shí)。具體情形及操作路徑如下：（1）2018年11月3日，大地公司利用其天然氣供應(yīng)商的優(yōu)勢(shì)地位，趁旺通和公司冬季緊張生產(chǎn)資金周轉(zhuǎn)困難之際，誘騙旺通和公司簽署了《協(xié)議書(shū)》。（2）之后，大地公司騙取旺通和公司的子公司，即北京旺通正和新能源科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)旺通正和公司）的銀行匯款工具U盾，私自進(jìn)行了多筆銀行轉(zhuǎn)賬操作。大地公司財(cái)務(wù)人員羅尊以100萬(wàn)元為基數(shù)，分別在2018年11月6日下午4點(diǎn)至5點(diǎn)、2018年11月7日上午9點(diǎn)至10點(diǎn)期間，通過(guò)來(lái)回10次的銀行匯款倒賬，刻意制造了對(duì)應(yīng)《協(xié)議書(shū)》的銀行流水痕跡，虛構(gòu)了借款1000萬(wàn)元的事實(shí)，實(shí)際借款為零。（3）后續(xù)的相關(guān)事實(shí)說(shuō)明，對(duì)上述操作虛構(gòu)的債權(quán)債務(wù)，大地公司也是自認(rèn)“不成立的”。大地公司、旺通和公司之間確實(shí)存在天然氣買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，但雙方在天然氣的價(jià)格上存在一定的爭(zhēng)議糾紛，大地公司副總經(jīng)理杜翠在供氣期間，即上述的銀行流水虛構(gòu)之后，多次通過(guò)微信向大地公司以對(duì)賬單的方式催要“氣款”，而非“借款”。如果按照大地公司的說(shuō)法和邏輯，既然旺通和公司已經(jīng)支付了大地公司1000萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)天然氣的預(yù)付款，那么大地公司沒(méi)有道理再向旺通和公司要求支付“氣款”。事實(shí)上，旺通和公司基于大地公司的請(qǐng)求，已支付了部分“氣款”，即分別于2019年1月17日通過(guò)浦發(fā)銀行保定分行匯款支付“氣款”100萬(wàn)元，2019年2月1日通過(guò)工商銀行保定融興支行匯款支付“氣款”50萬(wàn)元。旺通和公司認(rèn)為，《協(xié)議書(shū)》的借款債務(wù)明顯系通過(guò)銀行倒賬流水虛構(gòu)出來(lái)的，系虛假債務(wù)。該《協(xié)議書(shū)》明顯構(gòu)成“以合法形式”掩蓋其“設(shè)套路”意圖侵占旺通和公司財(cái)物的“非法目的”情形，依法應(yīng)為無(wú)效。此外，發(fā)放貸款必須取得行政審批，大地公司打著民間借貸的旗號(hào)發(fā)放貸款收取高額利息，是嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的行為。綜上，大地公司通過(guò)使用“套路”，通過(guò)欺詐、誘騙，進(jìn)行虛假訴訟，如果涉嫌犯罪，請(qǐng)求法院將本案移交公安機(jī)關(guān)處理。

大地公司辯稱(chēng)，同意一審判決，不同意旺通和公司的上訴請(qǐng)求和理由。

大地公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.請(qǐng)求判令旺通和公司向大地公司償還借款本金1000萬(wàn)元；2.請(qǐng)求判令旺通和公司向大地公司支付2018年11月8日至2019年1月7日期間的利息40萬(wàn)元（按照每月2%的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）；3.請(qǐng)求判令旺通和公司向大地公司支付逾期利息，以1000萬(wàn)元為基數(shù)，按照每月2%的標(biāo)準(zhǔn)，自2019年1月8日計(jì)算至實(shí)際支付之日止；4.請(qǐng)求判令旺通和公司支付大地公司違約金200萬(wàn)元（依據(jù)協(xié)議書(shū)第7條第二款和第8條第二款，我們認(rèn)為旺通和公司現(xiàn)在兩條都違反了，我們僅主張200萬(wàn)元）。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2018年10月26日，大地公司（供氣方）與旺通和公司（購(gòu)氣方）簽訂《天然氣供銷(xiāo)合同》，約定：旺通和公司向大地公司采購(gòu)天然氣，合同期限為2018年11月5日至2019年3月4日，年度采購(gòu)計(jì)劃約1000萬(wàn)立方米。

2018年11月3日，大地公司（乙方）與旺通和公司（甲方）、旺通正和（丙方）共同簽訂《協(xié)議書(shū)》，約定：“鑒于：1、2018年10月8日甲方與河北隆基泰和云能源科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)隆基泰和公司）簽署《關(guān)于河北佰首新能源科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓及合作之框架協(xié)議》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《股轉(zhuǎn)、合作協(xié)議》)，約定隆基泰和收購(gòu)甲方持有的河北佰首新能源科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)佰首公司）100%股權(quán)，隆基泰和分兩期各3000萬(wàn)元向甲方支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款協(xié)議第4頁(yè)第五條交易價(jià)款支付中5.1：各方確認(rèn)，根據(jù)第四條所確定的交易條款，應(yīng)按照本協(xié)議約定條件由乙方支付至甲方指定的賬戶(hù)，甲方指定賬戶(hù)信息如下：開(kāi)戶(hù)行：中國(guó)光大銀行股份有限公司北京德勝門(mén)支行開(kāi)戶(hù)名：北京旺通正和新能源科技有限公司賬號(hào)：×××；收購(gòu)?fù)瓿珊蟀凼坠疚屑追浇?jīng)營(yíng)管理其公司業(yè)務(wù)。2、2018年10月8日甲方與佰首公司簽署《業(yè)務(wù)委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》。3、甲方分別與河北大學(xué)后勤集團(tuán)、河北大學(xué)附屬醫(yī)院、河北軟件職業(yè)技術(shù)學(xué)院保定一中、河北省冀中監(jiān)獄簽署了《能源管理合同》。甲方為履行《業(yè)務(wù)委托協(xié)議》向乙方借款人民幣1000萬(wàn)元，用于支付向乙方購(gòu)買(mǎi)天然氣的款項(xiàng)，經(jīng)雙方協(xié)商一致達(dá)成以下協(xié)議，共同遵守。一、關(guān)于借款事宜。1.甲方向乙方借款人民幣1000萬(wàn)元（大寫(xiě)：壹仟萬(wàn)元整），用于向乙方購(gòu)買(mǎi)天然氣。2.借款期限：兩個(gè)月，自2018年11月5日至2019年1月4日。3.借款利率：甲方按照年化24%的利率標(biāo)準(zhǔn)向乙方支付利息。4.第三方中都博商科技有限公司提供交易機(jī)會(huì)促成本次合作，甲方與中都博商科技有限公司另行簽署《居間合同》，向該公司支付居間費(fèi)用人民幣260000元（大寫(xiě)：貳拾陸萬(wàn)元）。5.乙方應(yīng)當(dāng)及時(shí)足額向甲方支付借款逾期支付借款構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)按照應(yīng)付款金額萬(wàn)分之五每天的標(biāo)準(zhǔn)向甲方支付違約金。甲方委托丙方代甲方取借款，乙方借款進(jìn)入丙方賬戶(hù)即視為甲方收到乙方借款。該公司賬戶(hù)信息如下：開(kāi)戶(hù)行：中國(guó)光大銀行股份有限公司北京德勝門(mén)支行；開(kāi)戶(hù)名稱(chēng)：北京旺通正和新能源科技有限公司；賬號(hào)：×××。6.借款期限屆滿(mǎn)，甲方應(yīng)當(dāng)按時(shí)足額償還借款，逾期償還借款構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)按照應(yīng)付款金額萬(wàn)分之五每天的標(biāo)準(zhǔn)向甲方支付違約金。7.甲方以隆基泰和公司應(yīng)支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款作為還款保障，全面接受乙方對(duì)《股轉(zhuǎn)、合作協(xié)議》的履行情況進(jìn)行監(jiān)督。甲方如實(shí)向乙方匯報(bào)相關(guān)情況，如乙方提出調(diào)閱甲方有關(guān)文件、賬冊(cè)、憑證和報(bào)表，甲方完全配合。甲方并承諾收到隆基泰和公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后立即償還本合同借款。甲方如有違反本條約定，應(yīng)向乙方支付借款金額百分之一的違約金。8.甲方以《業(yè)務(wù)委托協(xié)議》中的可得收益作為還款保障，全面接受乙方對(duì)《業(yè)務(wù)委托協(xié)議》的履行情況進(jìn)行監(jiān)督。甲方如實(shí)向乙方匯報(bào)相關(guān)情況，如乙方提出調(diào)閱甲方有關(guān)文件、賬冊(cè)、憑證和報(bào)表甲方完全配合。甲方并承諾收到前述收益后立即償還本合同借款。甲方如有違反本條約定，應(yīng)向乙方支付借款金額百分之二十的違約金。二、關(guān)于購(gòu)買(mǎi)天然氣事宜。9.甲方為履行與河北大學(xué)后勤集團(tuán)、河北大學(xué)附屬醫(yī)院、河北軟件職業(yè)技術(shù)學(xué)院、保定一中、河北省冀中監(jiān)獄分別簽署的《能源管理合同》，向乙方購(gòu)買(mǎi)價(jià)值1000萬(wàn)元（大寫(xiě)：壹仟萬(wàn)元）的天然氣。10.甲方應(yīng)于收到乙方借款當(dāng)天向乙方支付購(gòu)買(mǎi)天然氣的款項(xiàng)。甲方委托丙方向乙方支付購(gòu)氣款，乙方收到丙方匯入款項(xiàng)即視為乙方收到甲方購(gòu)氣款。乙方收取燃?xì)饪钯~號(hào)信息如下：開(kāi)戶(hù)行：農(nóng)行北京南三環(huán)支行；開(kāi)戶(hù)名稱(chēng)：大地興某；賬號(hào)：×××。11.乙方收到甲方購(gòu)氣款后應(yīng)當(dāng)辦理氣卡，該卡由乙方保管。12.甲乙雙方就購(gòu)買(mǎi)天然氣的種類(lèi)、型號(hào)、方量等具體事項(xiàng)另行簽署《天然氣銷(xiāo)售合同》，該合同作為本合同附件一，是本合同的組成部分。13.甲方付款完成后，乙方按照甲方指令向《能源管理合同》五方客戶(hù)供氣。三、特殊約定。13.甲乙雙方于2018年11月5日，將本公司辦理匯款所需設(shè)備攜帶至乙方處，乙方先將借款1000萬(wàn)元匯入本合同約定的甲方收款賬戶(hù)。甲方收到該款項(xiàng)后立即將該1000萬(wàn)元匯入本合同約定的乙方收取燃?xì)饪畹馁~戶(hù)。甲方拒不按照本條約定付款的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)歸還借款并按照借款金額的百分之三十向乙方支付違約金。14.甲方確認(rèn)：如借款期限屆滿(mǎn)甲方未能按期足額償還所借款項(xiàng)，乙方有權(quán)中止履行《天然氣銷(xiāo)售合同》，暫停向《能源管理合同》五方客戶(hù)供氣，并不構(gòu)成違反銷(xiāo)售合同的違約行為。如甲方逾期超過(guò)5個(gè)工作日乙方有權(quán)解除《天然氣銷(xiāo)售合同》，乙方無(wú)需向甲方退還購(gòu)氣款余額，該部分余額直接作為甲方向乙方還款歸還乙方。甲方仍應(yīng)按照本合同第6條約定向乙方支付違約金。乙方有權(quán)處置所保管的甲方購(gòu)買(mǎi)的天然氣卡，有權(quán)將該氣卡剩余天然氣余量向其他購(gòu)氣單位銷(xiāo)售，無(wú)需經(jīng)過(guò)甲方同意。15.《股轉(zhuǎn)、合作協(xié)議》第5.1條約定甲方用丙方賬戶(hù)收取隆基泰和公司支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。丙方同意于本協(xié)議簽署后三個(gè)工作日內(nèi)，與乙方共同到開(kāi)戶(hù)銀行將該賬戶(hù)設(shè)立為共管賬戶(hù)。該賬戶(hù)內(nèi)資金優(yōu)先用于支付甲方應(yīng)償還的借款及利息，甲方全額償還了乙方借款本金利息后三個(gè)工作日內(nèi)，乙方與丙方共同到開(kāi)戶(hù)銀行撤銷(xiāo)共管，恢復(fù)為普通賬戶(hù)?！?/p>

2018年11月6日-7日，大地公司分十筆每筆100萬(wàn)元向旺通正和公司轉(zhuǎn)賬，每筆之后旺通正和公司又將該100萬(wàn)元轉(zhuǎn)回大地公司賬戶(hù)，共計(jì)1000萬(wàn)元。大地公司稱(chēng)，其轉(zhuǎn)給旺通正和公司的是借款，旺通正和公司再打回給大地公司就是付的貨款，說(shuō)明大地公司已經(jīng)履行了借款合同義務(wù)。旺通和公司認(rèn)可銀行明細(xì)的真實(shí)性，但不認(rèn)可形成1000萬(wàn)元借款的證明目的，認(rèn)可雙方另外存在天然氣供銷(xiāo)合同，但不認(rèn)可倒賬，稱(chēng)因?yàn)閁盾在大地公司控制下。就此，旺通和公司提交其公司會(huì)計(jì)人員王欣與羅尊的微信聊天記錄，其中部分內(nèi)容為：“……王欣：賬都轉(zhuǎn)好了沒(méi)？羅尊：賬都轉(zhuǎn)好了。王欣：U盾還在您那？羅尊：在。沒(méi)有跟我說(shuō)讓我還給誰(shuí)。王欣：哦，那先留在您那，回頭在聯(lián)系。羅尊：好的，我現(xiàn)在問(wèn)問(wèn)?！?018年11月12日王欣：羅尊，您好，今天收到您快遞的旺通正和光大銀行U盾兩枚，（該U盾于11月6日快遞到您處），請(qǐng)確認(rèn)?！贝蟮毓菊J(rèn)可微信聊天記錄的真實(shí)性，但稱(chēng)羅尊不是大地公司的員工，是三方共同選任的有財(cái)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的人員，是為了防止匯款賬戶(hù)被法院查封，因?yàn)楫?dāng)時(shí)旺通和公司及其子公司有法院的查封，這也就是為什么微信中提及先打200元試試。U盾是旺通和公司的人帶來(lái)一起操作的。

大地公司提交啟信寶查詢(xún)打印件一頁(yè)，其中顯示佰首公司股東已于2018年10月9日由旺通和公司變更為隆基泰和公司，2019年6月又變回為旺通和公司，但大地公司稱(chēng)系在其起訴之后。旺通和公司認(rèn)可證據(jù)的真實(shí)性，稱(chēng)工商變更登記證明我公司沒(méi)有收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，因此之后股東又無(wú)償?shù)淖兏厝チ?，證明我公司實(shí)際沒(méi)有收到價(jià)款。

另，一審法院于2020年9月24日收到大地公司提交的補(bǔ)充證據(jù)一套以及調(diào)查取證申請(qǐng)書(shū)，經(jīng)一審法院審查，不屬于大地公司對(duì)之前提供的證據(jù)來(lái)源、形式等瑕疵進(jìn)行補(bǔ)正，或在法院確定的舉證期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的情形，故一審法院對(duì)大地公司補(bǔ)充提交的證據(jù)不予采納，對(duì)于大地公司在舉證期限屆滿(mǎn)后提出的調(diào)查取證申請(qǐng)不予準(zhǔn)許。

一審法院認(rèn)為，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。本案中，大地公司、旺通和公司與旺通正和公司簽訂的《協(xié)議書(shū)》系各方真實(shí)意思表示，各方均應(yīng)按照約定履行自己的義務(wù)。從雙方提交的證據(jù)看，大地公司、旺通和公司之間除借貸關(guān)系外確實(shí)還存在天然氣購(gòu)銷(xiāo)合同關(guān)系，雙方也在《協(xié)議書(shū)》中明確約定，旺通和公司借款用途即向大地公司購(gòu)氣，旺通和公司據(jù)此否認(rèn)雙方之間存在借貸合同關(guān)系于法無(wú)據(jù)，一審法院不予支持。至于旺通和公司所稱(chēng)“大地公司持有旺通正和公司U盾，自行到賬形成1000萬(wàn)元借款流水記錄”的抗辯意見(jiàn)，一審法院認(rèn)為，從旺通和公司提交的兩方人員微信聊天記錄可以看出，即使旺通正和公司的U盾在大地公司方人員手中掌握，大地公司方用于進(jìn)行借款和貨款的“倒賬”，旺通和公司方人員也屬明知并認(rèn)可，說(shuō)明旺通和公司對(duì)于雙方之間建立借貸合同關(guān)系，并以此款項(xiàng)作為支付天然氣購(gòu)銷(xiāo)公司價(jià)款的交易方式并無(wú)異議，故一審法院對(duì)于旺通和公司的主張不予采信。若旺通和公司認(rèn)為雙方之間的買(mǎi)賣(mài)合同履行過(guò)程中存在爭(zhēng)議，可另行向大地公司主張。

借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬?，F(xiàn)旺通和公司在借款期限滿(mǎn)后既未償還借款本金，也未支付借款利息，故大地公司主張旺通和公司償還借款本金1000萬(wàn)元，并按約定支付期內(nèi)利息40萬(wàn)元（以1000萬(wàn)元為基數(shù)，按照月利率2%的標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算兩個(gè)月時(shí)間）一審法院予以支持。

借貸雙方約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持?，F(xiàn)大地公司主張旺通和公司按照《協(xié)議書(shū)》中約定的利率標(biāo)準(zhǔn)，支付借款期滿(mǎn)后的逾期利息，一審法院予以支持。

當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。但出借人與借款人既約定了逾期利率，又約定了違約金或者其他費(fèi)用，出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費(fèi)用，也可以一并主張，但總計(jì)超過(guò)年利率24%的部分，人民法院不予支持。故大地公司在按照年利率24%的標(biāo)準(zhǔn)主張逾期利息的同時(shí)，還主張旺通和公司另行支付違約金，一審法院不予支持。

基層人民法院審理的因送達(dá)等程序性事項(xiàng)超過(guò)審限而轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼暮?jiǎn)單案件，可以由法官一人適用普通程序獨(dú)任審理。故本案適用普通程序由審判員一人獨(dú)任審理。

綜上，一審法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第一百零九條、第一百一十四條第一款、第一百九十六條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙粭l、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（2015年9月1日施行）第二十九條、第三十條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（2020年8月20日施行）第三十二條之規(guī)定，判決：一、北京旺通和新能源科技有限公司于判決生效之日起七日內(nèi)償還北京大地興某燃?xì)庥邢薰窘杩畋窘鹨磺f(wàn)元；二、北京旺通和新能源科技有限公司于判決生效之日起七日內(nèi)支付北京大地興某燃?xì)庥邢薰窘杩罾⑺氖f(wàn)元；三、北京旺通和新能源科技有限公司于判決生效之日起七日內(nèi)支付北京大地興某燃?xì)庥邢薰窘杩钣馄诶ⅲㄒ砸磺f(wàn)元為基數(shù)，按照月利率百分之二的標(biāo)準(zhǔn)，自2019年1月8日起計(jì)算至實(shí)際償還之日止）；四、駁回北京大地興某燃?xì)庥邢薰镜钠渌V訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，旺通和公司提交證據(jù)如下：證據(jù)1.大地公司工商登記信息，欲證明大地公司不具備發(fā)放貸款的資格，其提供貸款并收取利息的行為超越經(jīng)營(yíng)范圍，屬于違法行為；證據(jù)2.旺通正和公司關(guān)于羅尊從該公司轉(zhuǎn)款問(wèn)題說(shuō)明，欲證明旺通正和公司稱(chēng)從未委托大地公司財(cái)務(wù)人員羅尊代理旺通正和公司進(jìn)行銀行轉(zhuǎn)賬操作，羅尊私自使用旺通正和公司U盾進(jìn)行轉(zhuǎn)賬的行為無(wú)效。大地公司質(zhì)證稱(chēng)上述證據(jù)的證明目的均不認(rèn)可。大地公司沒(méi)有提交新證據(jù)。本院經(jīng)審查認(rèn)為，上述證據(jù)不屬于民事訴訟法規(guī)定的二審新證據(jù)，本院不予采納。

另，旺通和公司提交調(diào)查取證申請(qǐng)，申請(qǐng)法院調(diào)取大地公司開(kāi)戶(hù)行為中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行北京南三環(huán)支行，賬號(hào)為×××，于2018年11月6-7日期間銀行交易流水，欲證明大地公司在上述期間并無(wú)向旺通和公司支付1000萬(wàn)元借款的出借能力。本院經(jīng)審查認(rèn)為，上述證據(jù)一審中已在案，本院對(duì)上述申請(qǐng)不予準(zhǔn)許。

本院對(duì)一審法院查明的其他事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。綜合當(dāng)事人訴辯意見(jiàn)及本案查明事實(shí)，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)系旺通和公司與大地公司之間是否成立借貸關(guān)系。

就大地公司是否系違法放貸一節(jié)。旺通和公司上訴主張大地公司不具備發(fā)放貸款的資格，其提供貸款并收取利息的行為超越經(jīng)營(yíng)范圍，屬于違法行為。對(duì)此本院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（法釋[2015]18號(hào)）第十一條：“法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形外，當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持?！钡谑臈l：“具有下列情形之一，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定民間借貸合同無(wú)效：（一）套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的；（二）以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的；（三）出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違法犯罪活動(dòng)仍然提供借款的；（四）違背社會(huì)公序良俗的；（五）其他違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定的?！薄吨腥A人民共和國(guó)合同法》第五十二條：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！薄秴f(xié)議書(shū)》明確載明借款用途，即旺通和公司向大地公司借款1000萬(wàn)元用于向大地公司購(gòu)買(mǎi)天然氣，系法人之間為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)需要進(jìn)行的民間借貸行為，故本院對(duì)旺通和公司的該項(xiàng)上訴意見(jiàn)不予采信?！秴f(xié)議書(shū)》系各方真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，系合法有效，各方應(yīng)依約履行合同義務(wù)。

就雙方借貸關(guān)系是否成立一節(jié)。旺通和公司上訴主張其與大地公司之間不存在借貸關(guān)系，稱(chēng)大地公司騙取旺通正和公司U盾，通過(guò)倒賬方式制造銀行流水，虛構(gòu)借款1000萬(wàn)元的事實(shí)，借款并未實(shí)際交付。對(duì)此本院認(rèn)為，本案不同于單純、獨(dú)立的民間借貸關(guān)系，因雙方成立本案借貸關(guān)系的基礎(chǔ)是雙方之間的天然氣買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，即雙方為履行天然氣買(mǎi)賣(mài)合同而另行建立本案民間借貸關(guān)系，大地公司出借旺通和公司借款系用于旺通和公司向大地公司支付天然氣貨款，對(duì)于大地公司而言，涉案1000萬(wàn)元系以借款名義支出，以貨款名義收入，即旺通和公司尚欠大地公司借款1000萬(wàn)元，但已支付大地公司貨款1000萬(wàn)元。根據(jù)在案微信聊天記錄，即便羅尊作為大地公司員工并使用旺通正和公司U盾進(jìn)行數(shù)次倒賬操作，但王欣作為旺通和公司會(huì)計(jì)亦對(duì)此系明知，即旺通和公司以借款抵償貨款這一交易方式并未提出異議。此外，二審?fù)徶薪?jīng)詢(xún)，雙方均確認(rèn)大地公司作為供氣方已經(jīng)進(jìn)行相應(yīng)供氣，至于雙方就天然氣買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系下供氣單價(jià)、供氣總量、貨款支付情況等問(wèn)題存在爭(zhēng)議，可另案主張，雙方買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系下的合同履行情況，不影響本案借貸關(guān)系的成立，故本院對(duì)旺通和公司的該項(xiàng)上訴意見(jiàn)不予采信?；陔p方借貸關(guān)系成立的事實(shí)，一審法院根據(jù)《協(xié)議書(shū)》約定的借期利率，支持大地公司要求旺通和公司償還借款本金、支付借期及逾期利息的訴請(qǐng)，并無(wú)不當(dāng)。

綜上所述，旺通和公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)96200元，由北京旺通和新能源科技有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　孫承松

審 判 員　龔勇超

審 判 員　杜麗霞

二〇二一年三月十七日

法官助理　張?zhí)焓?/p>

書(shū) 記 員　李　蕊