上訴人（原審被告）：何某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住廣東省和平縣。

委托訴訟代理人：劉紅麗，北京直方律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：北京聚緣會(huì)餐飲管理有限公司，住所地北京市朝陽區(qū)阜通東大街**院**樓**230705。

法定代表人：盧春英，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：劉德泉，北京市大洋律師事務(wù)所律師。

上訴人何某某因與被上訴人北京聚緣會(huì)餐飲管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱聚緣會(huì)公司）企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院（2019）京0105民初25166號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年3月15日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

何某某上訴請(qǐng)求：1.撤銷一審判決，改判駁回聚緣會(huì)公司的一審訴訟請(qǐng)求；2.本案的一、二審訴訟費(fèi)用由聚緣會(huì)公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：一、一審判決對(duì)部分事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。1.《承包經(jīng)營(yíng)合同》系雙方協(xié)商一致解除，聚緣會(huì)公司應(yīng)依約退還何某某保證金20萬元，何某某無需向聚緣會(huì)公司支付違約金。2.一審中聚緣會(huì)公司并未提供證據(jù)證明其足額交納了何某某租賃期內(nèi)的企業(yè)殘保金，一審判決判令何某某支付殘保金23423.9元無事實(shí)依據(jù)。殘保金繳納是自愿原則，該費(fèi)用并非需強(qiáng)制繳納的費(fèi)用，何某某在經(jīng)營(yíng)期間接到的稅務(wù)通知為不用繳納，在網(wǎng)上提交時(shí)顯示2017年8月至2018年7月為免交。二、一審判決顯失公平。何某某支付的履約保證金起到賠償損失的違約擔(dān)保作用，一審判決在判令20萬元不予退還的情況下，又判令何某某支付15日的房租、物業(yè)費(fèi)10萬余元并另行承擔(dān)違約金有悖公平且無任何法律依據(jù)。假使一審判決認(rèn)定何某某違約成立，何某某繳納的保證金20萬元完全可以覆蓋聚緣會(huì)公司的損失。三、一審判決適用法律錯(cuò)誤。因何某某按合同約定全面履行了自己的義務(wù)，雙方的合同又系協(xié)商一致解除，依照原《合同法》第五條、第九十三條及《民法典》第五百六十二條的規(guī)定，一審判決適用法律錯(cuò)誤。

聚緣會(huì)公司辯稱，同意一審判決，應(yīng)當(dāng)維持原判。

聚緣會(huì)公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1．判令何某某支付承包期間欠付款項(xiàng)194577.97元及違約金38915.594元；2．訴訟費(fèi)用由何某某負(fù)擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2017年8月1日，甲方聚緣會(huì)公司與乙方何某某簽訂《承包經(jīng)營(yíng)合同》，約定：甲方同意將位于北京市朝陽區(qū)阜通東大街×××3111（一層）、3112（一層）、3207（二層）商鋪北京聚緣會(huì)餐飲管理有限公司的經(jīng)營(yíng)中的“表妹香港靚點(diǎn)茶餐廳”（即將改名為：聚緣港式茶餐廳，以下簡(jiǎn)稱涉案餐廳）承包給乙方經(jīng)營(yíng)，餐飲設(shè)備、設(shè)施及餐具用具等由乙方作為餐飲經(jīng)營(yíng)使用。見附表。承包期為五年，自2017年8月1日至2022年7月31日止。承包費(fèi)每年60萬元，承包第三年起每年上浮5％。承包費(fèi)付款方式：每年7月15日之前將下一使用年度（即8月1日至7月31日為下一使用年度）的承包費(fèi)交齊。第一年為2017年7月15日交承包費(fèi)60萬元。第二年為2018年7月15日交承包費(fèi)60萬元。第三年為2019年7月15日交承包費(fèi)63萬元。第四年為2020年7月15日交承包費(fèi)66.15萬元。第五年為2021年7月15日交承包費(fèi)69.46萬元。合同保證金、餐廳物品押金20萬元，在2017年9月30日之前交齊。（合同第3.1條）乙方要合規(guī)合法經(jīng)營(yíng)，不得給甲方造成市場(chǎng)和社會(huì)上的不良影響。不得利用所承包餐廳進(jìn)行非法、有違道德的活動(dòng)，如因乙方從事上述活動(dòng)給甲方造成了不良影響或經(jīng)濟(jì)損失的，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)消除影響、賠償損失承擔(dān)全部責(zé)任。（合同第3.2條）乙方負(fù)責(zé)一切經(jīng)營(yíng)管理責(zé)任，因乙方原因在承包期內(nèi)發(fā)生火災(zāi)、爆炸等事故給物業(yè)方面、房東、甲方等造成損失時(shí)，由乙方承擔(dān)全部責(zé)任。出現(xiàn)的一切安全事故及問題，造成的人、財(cái)、物損失及后果以及相關(guān)部門的處罰均由乙方負(fù)責(zé)經(jīng)濟(jì)及社會(huì)責(zé)任。（合同第3.3條）乙方與第三方發(fā)生的一切經(jīng)濟(jì)、民事等糾紛的一切后果由乙方負(fù)責(zé)。（合同第3.4條）乙方在承包期間的經(jīng)營(yíng)、管理、債權(quán)債務(wù)、盈虧一律由乙方承擔(dān)并負(fù)責(zé)。乙方在經(jīng)營(yíng)當(dāng)中需要裝修維護(hù)房屋、設(shè)備，更換設(shè)施，費(fèi)用自理。承包到期乙方恢復(fù)原貌或自行處理，否則視同放棄。乙方負(fù)責(zé)繳納在經(jīng)營(yíng)期間所發(fā)生的一切費(fèi)用，包括：人員工資社保及各種所需房租、水電、物業(yè)等費(fèi)用，稅費(fèi)及相關(guān)部門所收取的管理費(fèi)罰款等，不得拖欠。本合同生效后，除不可抗力外，乙方不按期付款的，甲方有權(quán)向乙方追索違約金。違約金按違約金額的20％加收。逾期超過10日（遇法定節(jié)假日順延）乙方仍未付款的，甲方有權(quán)解除本合同，所繳納保證金不予退還。乙方不得以各種理由拖欠租金、押金、加盟費(fèi)等。如出現(xiàn)拖欠按日0.8％計(jì)算收取利息。乙方如中途解除合同或違反合同第三條1、2、3、4項(xiàng)的所交20萬元保證金不退。

2018年7月9日，何某某店鋪經(jīng)營(yíng)負(fù)責(zé)人高瀟瀟向聚緣會(huì)公司程怡剛發(fā)微信稱“程總您好，咱們的承包合同這個(gè)月就滿一年了，一年親力親為經(jīng)營(yíng)下來有很多感觸心得和體會(huì)，我想改變一下咱們的合作方式，初步的想法是將店完全轉(zhuǎn)讓過來，不知道公司能轉(zhuǎn)讓的店鋪底線價(jià)格是多少”，程怡剛回復(fù)“好的，你有這方面意向，我跟董事長(zhǎng)說一下，咱們?cè)僬務(wù)劇薄?018年7月13日，程怡剛稱“高總，您看這樣行不行，咱們?cè)诠具€有20萬的保證金，作為三個(gè)月的租金，您再干三個(gè)月，也給我們有一個(gè)招租的時(shí)間?！备邽t瀟回復(fù)“程總，公司的提議我考慮了，抱歉，繼續(xù)經(jīng)營(yíng)困難太多了，目前的實(shí)際情況是在現(xiàn)有的模式下，我經(jīng)營(yíng)一個(gè)月就會(huì)賠一個(gè)月，不但損失了違約金還要再賠三個(gè)月，員工也是人心不穩(wěn)，紛紛提出辭職，我個(gè)人能承受損失的能力真的有限，我想我只能做到7月31號(hào)”。2018年7月30日，高瀟瀟稱“程總，您看今天已經(jīng)30號(hào)了，公司這邊誰來交接餐廳呢？還請(qǐng)交接的人能盡快跟我聯(lián)系，這樣也能保證咱們餐廳能正常營(yíng)業(yè)，謝謝”。程怡剛回復(fù)“您這塊兒已經(jīng)交給別人了，他有跟您聯(lián)系嗎？”“您聯(lián)系一下張總，151XXXX****”。當(dāng)日，高瀟瀟向張總發(fā)短信，要求盡快辦理交接，對(duì)方回復(fù)盡快安排。

2018年8月15日，聚緣會(huì)公司與何某某就涉案餐廳進(jìn)行交接，何某某同聚緣會(huì)公司辦理了交接，將鑰匙、財(cái)務(wù)部分交接給聚緣會(huì)公司。庭審中，何某某稱，雙方在2018年8月10日進(jìn)行了設(shè)備食品原材料交接，上述東西依然放在餐廳里，聚緣會(huì)公司加了一把鎖，之后何某某不再經(jīng)營(yíng)餐廳。

一審?fù)徶?，聚緣?huì)公司提交了一份由北京金燃快捷廚房設(shè)備維修服務(wù)有限公司于2018年11月22日出具的《〈望京飯店〉灶具維修報(bào)價(jià)清單》復(fù)印件，該報(bào)價(jià)清單載明金額共計(jì)23889元。聚緣會(huì)公司提交相應(yīng)發(fā)票，證明其已付款。何某某稱，上述報(bào)價(jià)清單顯示時(shí)間為2018年11月22日，距離雙方交接已過3個(gè)月，聚緣會(huì)公司要求何某某支付該筆維修費(fèi)，沒有合同及法律依據(jù)。

聚緣會(huì)公司提交招商銀行付款單、發(fā)票、殘疾人就業(yè)保證金繳費(fèi)申報(bào)表，用以證明何某某欠付稅費(fèi)、物業(yè)費(fèi)、房租、殘疾人就業(yè)保證金的事實(shí)。何某某對(duì)上述證據(jù)均不予認(rèn)可。

聚緣會(huì)公司提交財(cái)務(wù)交接清單、分賬表、會(huì)員卡余額明細(xì)復(fù)印件，用以證明何某某應(yīng)支付會(huì)員卡余額40656.75元。何某某對(duì)上述證據(jù)亦不予認(rèn)可。

何某某向一審法院提交了食品原材料盤點(diǎn)表及相應(yīng)發(fā)票，并主張將上述價(jià)值34917.85元的原材料交接給了聚緣會(huì)公司，聚緣會(huì)公司稱沒有接收上述原材料。經(jīng)查，上述盤點(diǎn)表并無聚緣會(huì)公司員工簽字。

何某某另向法庭提交了收據(jù)及報(bào)價(jià)單，證明在承包期內(nèi)，其購(gòu)買了無線wifi設(shè)備，并支付3000元。聚緣會(huì)公司認(rèn)可何某某在餐廳確實(shí)安裝了無線wifi設(shè)施，但聚緣會(huì)公司并未使用。

一審經(jīng)詢，聚緣會(huì)公司主張何某某欠付的款項(xiàng)包括如下部分：1.七月稅金2611.35元；2.八月稅金603.6元；3.會(huì)員卡40656.75元；4.半個(gè)月房租72084.82元、物業(yè)費(fèi)6308.55元；5.2017年8月-2018年7月殘保金23423.9元；6.承包費(fèi)25000元；7.設(shè)備維修費(fèi)23889元。

何某某同意支付的79093.3元為：2018年8月1日至8月10日對(duì)應(yīng)的房租47000元、承包費(fèi)16700元、物業(yè)費(fèi)4205元；2018年7、8月稅金1428.8元；2017年殘保金9759.5元。

一審法院另查，2015年9月9日，財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局、中國(guó)殘疾人聯(lián)合會(huì)發(fā)布《殘疾人就業(yè)保障金征收使用管理辦法》，其中第八條規(guī)定：保證金按上年用人單位安排殘疾人就業(yè)未達(dá)到規(guī)定比例的差額人數(shù)和本單位在職職工年平均工資之積計(jì)算繳納。

一審經(jīng)詢，雙方均確認(rèn)：何某某在承包期內(nèi)，聚緣會(huì)公司共收取保證金20萬元。

一審法院認(rèn)為，聚緣會(huì)公司與何某某簽訂的《承包經(jīng)營(yíng)合同》系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。結(jié)合雙方當(dāng)事人提交的證據(jù)及庭審陳述，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：第一，《承包經(jīng)營(yíng)合同》系雙方協(xié)商一致解除，還是何某某自行單方解除。第二，何某某停止承包涉案餐廳的時(shí)間。關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)一，何某某主張《承包經(jīng)營(yíng)合同》由雙方協(xié)議解除，聚緣會(huì)公司主張系何某某單方解除。從何某某提交的微信聊天記錄來看，何某某提出只能經(jīng)營(yíng)到2018年7月31日，并要求聚緣會(huì)公司派人交接，由此可以看出，何某某具有不再履行《承包經(jīng)營(yíng)合同》的意思表示，通過解除權(quán)的行使消滅合同關(guān)系。因此，一審法院認(rèn)為，《承包經(jīng)營(yíng)合同》系何某某自行提出解除。何某某主張的雙方協(xié)商一致解除，不能成立。因何某某單方解除合同，故按照《承包經(jīng)營(yíng)合同》約定，20萬保證金不應(yīng)退還，何某某主張從20萬保證金扣除相關(guān)費(fèi)用的答辯意見，一審法院不予采信。關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)二，何某某主張其于2018年8月10日停止經(jīng)營(yíng)涉案餐廳，庭審中何某某亦主張于2018年8月15日將鑰匙、財(cái)務(wù)進(jìn)行了交接，故何某某停止承包的時(shí)間應(yīng)為2018年8月15日。故何某某應(yīng)向聚緣會(huì)公司支付的承包費(fèi)、物業(yè)費(fèi)、房租的金額應(yīng)分別為25000元、6308.55元、72084.82元。關(guān)于聚緣會(huì)公司主張的稅費(fèi)、殘保金，聚緣會(huì)公司提交了付款回單，可以證明聚緣會(huì)公司支付了上述費(fèi)用。因《承包經(jīng)營(yíng)合同》約定，何某某負(fù)責(zé)繳納在經(jīng)營(yíng)期間所發(fā)生的一切費(fèi)用，經(jīng)計(jì)算，何某某應(yīng)向聚緣會(huì)公司支付的稅費(fèi)1720元、殘保金23423.9元。關(guān)于聚緣會(huì)公司主張的設(shè)備維修費(fèi)，其提交的維修報(bào)價(jià)單顯示時(shí)間為2018年11月22日，而此時(shí)與聚緣會(huì)公司、何某某辦理交接已逾3個(gè)月之久，聚緣會(huì)公司要求何某某承擔(dān)該筆維修費(fèi)，無事實(shí)及法律依據(jù)，一審法院不予支持。聚緣會(huì)公司主張的會(huì)員卡金額，因其主張的金額無何某某書面確認(rèn)，故一審法院對(duì)該部分的主張不予支持。關(guān)于何某某主張應(yīng)扣除的原材料款34917.85元、wifi設(shè)備款3000元，因何某某提交的盤點(diǎn)表并無聚緣會(huì)公司人員簽字，難以認(rèn)定何某某將原材料交付給聚緣會(huì)公司。關(guān)于wifi設(shè)備款，因《承包經(jīng)營(yíng)合同》約定，承包到期乙方恢復(fù)原貌或自行處理，否則視同放棄。Wifi設(shè)備屬于何某某在承包期內(nèi)自行添置的物品，何某某要求抵扣，沒有事實(shí)依據(jù)。何某某應(yīng)向聚緣會(huì)公司支付承包期內(nèi)欠款128537.27元。何某某未能依約支付，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。聚緣會(huì)公司按照《承包經(jīng)營(yíng)合同》約定向何某某主張違約金，符合合同約定，一審法院予以支持。違約金計(jì)算金額以一審法院確認(rèn)的金額為準(zhǔn)。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百一十四條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，一審法院判決：一、何某某于判決生效之日起十日內(nèi)給付北京聚緣會(huì)餐飲管理有限公司承包期間欠付款項(xiàng)128537.27元及違約金25707.454元；二、駁回北京聚緣會(huì)餐飲管理有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本院二審期間，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，何某某與聚緣會(huì)公司簽訂之《承包經(jīng)營(yíng)合同》是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且未違反國(guó)家法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同有效。各方當(dāng)事人均應(yīng)按照合同履行各自義務(wù)。合同中已經(jīng)明確約定，何某某中途解除合同則保證金20萬元聚緣會(huì)公司不予退還。庭審中，各方均認(rèn)可20萬元保證金之性質(zhì)系履約保證金。何某某雖上訴稱雙方已經(jīng)就解除合同達(dá)成一致，不應(yīng)適用本條款。但依據(jù)雙方提交之證據(jù)，可以認(rèn)定系何某某在合同履行期間提出解除合同。在何某某提出解約后，與何某某進(jìn)行了盤點(diǎn)交接。一審法院根據(jù)查明之事實(shí)，認(rèn)定何某某解約，并認(rèn)定20萬元保證金不應(yīng)退還并無不當(dāng)。在此情況下，何某某要求將損失與保證金抵銷之上訴理由，缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予采納。何某某稱一審計(jì)算殘保金數(shù)額有誤。一審法院綜合已交納之殘保金與《殘疾人就業(yè)保障金征收使用管理辦法》之規(guī)定，確定何某某經(jīng)營(yíng)期間殘疾人保障金之?dāng)?shù)額亦無不當(dāng)。

綜上所述，何某某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)4802元，由何某某負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　全奕穎

審 判 員　潘　蓉

審 判 員　王　黎

二〇二一年三月三十一日

法官助理　張燕欣

書 記 員　田亞男