上訴人（原審原告）：崔某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市順義區(qū)。

委托訴訟代理人：趙然，北京市中洲律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審原告）：張思邈，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市順義區(qū)。

委托訴訟代理人：趙然，北京市中洲律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：北京御福龍泉農(nóng)莊有限責(zé)任公司，住所地北京市懷某某廟城鎮(zhèn)鄭重莊村南800米。

法定代表人：王繼福，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：韓德鎮(zhèn)，北京市環(huán)亞律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：孫金華，北京市環(huán)亞律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：北京懷柔鴻文玉苑養(yǎng)老服務(wù)中心，住所地北京市懷某某廟城鎮(zhèn)鄭重莊村南向西200米。

法定代表人：王繼福，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：韓德鎮(zhèn)，北京市環(huán)亞律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：孫金華，北京市環(huán)亞律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：北京市懷某某廟城鎮(zhèn)人民政府，住所地北京市懷某某廟城鎮(zhèn)廟城村。

法定代表人：金文領(lǐng)，鎮(zhèn)長。

委托訴訟代理人：畢思輝，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，北京市懷某某廟城鎮(zhèn)人民政府工作人員，住北京市懷某某。

委托訴訟代理人：張鳳穩(wěn)，北京徐波律師事務(wù)所律師。

上訴人崔某某、張思邈因與被上訴人北京御福龍泉農(nóng)莊有限責(zé)任公司（以下簡稱御福公司）、北京懷柔鴻文玉苑養(yǎng)老服務(wù)中心（以下簡稱鴻文養(yǎng)老中心）、北京市懷某某廟城鎮(zhèn)人民政府（以下簡稱廟城鎮(zhèn)政府）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服北京市懷某某人民法院（2020）京0116民初5433號民事判決，向本院提起上訴。本院立案后，依法開庭審理了本案。上訴人崔某某、張思邈的委托訴訟代理人趙然，被上訴人御福公司、鴻文養(yǎng)老中心的委托訴訟代理人韓德鎮(zhèn)，被上訴人廟城鎮(zhèn)政府的委托訴訟代理人畢思輝、張鳳穩(wěn)到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

崔某某、張思邈上訴請求：1.撤銷一審判決，依法改判或發(fā)回重審；2.御福公司、鴻文養(yǎng)老中心、廟城鎮(zhèn)政府承擔(dān)本案一審、二審全部訴訟費(fèi)用。事實(shí)與理由：1.案涉工程履約保證金是實(shí)際施工人崔某某、張思邈交納的，由御福公司實(shí)際控制的鴻文養(yǎng)老中心收取，用于案涉工程履約擔(dān)保。2.施工過程中，御福公司拖欠巨額工程款，還造成不良群體性事件，崔某某和張思邈作為實(shí)際施工人無法繼續(xù)施工，并于2018年9月撤出施工現(xiàn)場。崔某某和張思邈撤場后，御福公司又將案涉工程發(fā)包給其他施工主體，故崔某某所交納的200萬元工程保證金，御福公司應(yīng)予以退還。

御福公司、鴻文養(yǎng)老中心辯稱：同意一審判決，不同意崔某某、張思邈的上訴請求。

廟城鎮(zhèn)政府辯稱：同意一審判決，不同意崔某某、張思邈的上訴請求。

崔某某、張思邈向一審法院起訴請求：1.請求依法判令御福公司、鴻文養(yǎng)老中心、廟城鎮(zhèn)政府共同返還崔某某、張思邈工程保證金200萬元；2.請求依法判令御福公司、鴻文養(yǎng)老中心、廟城鎮(zhèn)政府支付資金占用費(fèi)（以200萬元為基數(shù)，自2018年8月1日起至2019年8月19日，按中國人民銀行同期貸款利率計(jì)算，自2019年8月20日起至清償完畢之日止，按貸款市場報(bào)價(jià)利率LPR標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）；3.本案訴訟費(fèi)由御福公司、鴻文養(yǎng)老中心、廟城鎮(zhèn)政府負(fù)擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2015年2月3日，廟城鎮(zhèn)政府（甲方）與御福公司（乙方）、鄭重莊村委會（丙方）達(dá)成《合作協(xié)議書》，載明：“為了發(fā)展甲方所轄區(qū)養(yǎng)老設(shè)施，滿足日益增長的養(yǎng)老敬老需求，依據(jù)北京市、懷某某養(yǎng)老機(jī)構(gòu)社會化等政策，結(jié)合甲乙丙方的各自優(yōu)勢，經(jīng)過各方協(xié)商，現(xiàn)就乙方實(shí)際使用的丙方所有土地上修建養(yǎng)老設(shè)施資源協(xié)議如下：第一條、合作原則。1.甲方提供在法律、政策許可的范圍內(nèi)可能的優(yōu)惠補(bǔ)助給本協(xié)議約定的養(yǎng)老、敬老項(xiàng)目。2.甲方配合乙方辦理修建養(yǎng)老、敬老項(xiàng)目等各種立項(xiàng)及修建、施工、手續(xù)，但由此產(chǎn)生的費(fèi)用由乙方支付和承擔(dān)。3.乙方無償提供土地，按照規(guī)定對土地及設(shè)施報(bào)備、報(bào)批，以達(dá)到養(yǎng)老、敬老項(xiàng)目的需要。4.乙方應(yīng)采取各種形式籌備項(xiàng)目的修建資金，保證項(xiàng)目正常完工。5.在項(xiàng)目完工且具備接收條件時(shí)，乙方要首先接受廟城鎮(zhèn)敬老院在院供養(yǎng)的五保及社會人員。廟城鎮(zhèn)敬老院的法人營業(yè)執(zhí)照由乙方使用。但從使用時(shí)開始所有的債權(quán)債務(wù)均由乙方承擔(dān)和負(fù)責(zé)。6.丙方對乙方將租賃土地開展本協(xié)議約定敬老養(yǎng)老項(xiàng)目不持任何異議，但項(xiàng)目因此產(chǎn)生的包括項(xiàng)目建設(shè)、項(xiàng)目經(jīng)營等各項(xiàng)費(fèi)用和債權(quán)債務(wù)由乙方承擔(dān)，與丙方無關(guān)。乙方保證嚴(yán)格按照租賃合同履行，按時(shí)繳納各項(xiàng)租金和約定的費(fèi)用……”。

2015年5月26日，廟城鎮(zhèn)政府（甲方）與御福公司（乙方）、鄭重莊村委會（丙方）達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議》，載明：“2015年2月3日，甲、乙丙三方依據(jù)北京市、懷某某養(yǎng)老機(jī)構(gòu)社會化等政策，針對廟城鎮(zhèn)所轄區(qū)開辦養(yǎng)老院事宜簽訂了《合作協(xié)議書》，針對該協(xié)議經(jīng)各方協(xié)商，現(xiàn)就相關(guān)事宜自愿達(dá)成以下補(bǔ)充協(xié)議共同遵守……”。

2016年12月27日，鴻文養(yǎng)老中心出具《收據(jù)》一份，載明今收到崔某某交來鴻文養(yǎng)老中心保證金人民幣貳佰萬元整，收款人：王秀芳。

2017年1月11日，北京市長興旺建筑工程有限公司（以下簡稱長興旺公司）取得《中標(biāo)通知書（施工）》，載明：“長興旺公司：你方于2016年12月23日所遞交的1＃養(yǎng)老用房等3項(xiàng)施工投標(biāo)文件已被我方接受，被確定為中標(biāo)人。工程名稱1＃養(yǎng)老用房等3項(xiàng)。建設(shè)地點(diǎn)：北京市懷某某廟城鎮(zhèn)鄭重莊村。中標(biāo)范圍：建筑工程、裝飾工程、電氣工程、給排水工程、暖通工程等施工圖紙所示的全部工程。中標(biāo)價(jià)60171731.64元。中標(biāo)工期：476日歷天，計(jì)劃開工日期：2017年1月10日，計(jì)劃竣工日期：2018年4月30日。工程質(zhì)量：合格。請你方在接到本通知書后30日內(nèi)到懷某某廟城鎮(zhèn)鄭重莊村與我方簽訂施工承包合同，在此之前，按招標(biāo)文件第二章‘投標(biāo)人須知’第七款規(guī)定向我方提交履約擔(dān)保。”

2017年1月18日，廟城鎮(zhèn)政府與長興旺公司簽訂《施工合同》，約定：“發(fā)包人：廟城鎮(zhèn)政府，承包人：長興旺公司。一、工程概況。工程名稱：1＃養(yǎng)老用房等3項(xiàng)。工程地點(diǎn)：懷某某廟城鎮(zhèn)鄭重莊村。工程內(nèi)容：建筑工程、裝飾工程、電氣工程、給排水工程、暖通工程等施工圖紙所示的全部工程，群體工程應(yīng)附‘承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表’（附件1）。資金來源：政府投資……三、合同工期。計(jì)劃開工日期：2017年1月10日，計(jì)劃竣工日期：2018年4月30日?！?/p>

2017年6月5日，御福公司（甲方）與長興旺公司（乙方）、崔某某（丙方）簽訂《施工管理協(xié)議書》，載明：“乙方作為施工總承包方承建的‘1＃養(yǎng)老用房等3項(xiàng)’工程，建設(shè)單位為廟城鎮(zhèn)政府，實(shí)際投資人為御福公司，因御福公司指定丙方分包該項(xiàng)工程，為此特簽訂此施工管理協(xié)議。一、甲方與乙方另行簽訂施工合同，作為施工管理實(shí)質(zhì)性文件。二、乙方作為總包方，負(fù)責(zé)該工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)、施工進(jìn)度管理。協(xié)調(diào)組織各建設(shè)單位對工程各部驗(yàn)收，直至竣工驗(yàn)收備案。三、丙方向甲方承諾墊付的工程款，應(yīng)通過甲方把款項(xiàng)（視同工程款）撥付到乙方賬戶，乙方出具正規(guī)發(fā)票作為工程款結(jié)算憑證提供給甲方。甲方適時(shí)歸還墊付款時(shí)可直接付給丙方。四、該工程所涉及的專業(yè)分包、勞務(wù)分包、材料采購等分包項(xiàng)目，應(yīng)由乙方逐一簽訂合同，并依據(jù)所收到的工程款數(shù)額及分包項(xiàng)目進(jìn)度情況統(tǒng)籌支付。無論是甲方指定還是丙方選擇的分包商，結(jié)算分包及材料款時(shí)，需向乙方提供正規(guī)發(fā)票。五、丙方負(fù)有履行工程質(zhì)量、工程進(jìn)度、施工安全管理義務(wù)并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；適時(shí)向上級主管部門填報(bào)網(wǎng)上各種信息及網(wǎng)上材料備案相關(guān)手續(xù)；向乙方繳納結(jié)算工程款5%管理費(fèi)及所有稅金；工程保修期內(nèi)對工程的保修。六、該工程所有分包商均由甲方及丙方指定，在施工過程出現(xiàn)任何問題均由甲方和丙方負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)解決并承擔(dān)相應(yīng)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。丙方承包范圍以外甲方指定的分包項(xiàng)目（監(jiān)督站竣工驗(yàn)收范圍內(nèi)的）同樣由乙方與分包商簽訂合同，管理費(fèi)稅金按第五條執(zhí)行。七、工程竣工甲乙雙方及時(shí)辦理結(jié)算，乙方在扣除管理費(fèi)、稅金、保修款及支付完所有分包款后，剩余款項(xiàng)支付給丙方，丙方應(yīng)出具正規(guī)發(fā)票。八、各方要嚴(yán)格履行各自權(quán)利和義務(wù)，承擔(dān)各自應(yīng)負(fù)的責(zé)任，若單方未履行，其他方有權(quán)終止合同，違約方承擔(dān)由此造成的經(jīng)濟(jì)損失。此協(xié)議一式三份甲乙丙方各執(zhí)一份，各方簽字蓋章后生效?！?/p>

廟城鎮(zhèn)政府出具《授權(quán)委托書》一份，載明授權(quán)委托張思邈辦理1＃養(yǎng)老用房等3項(xiàng)工程項(xiàng)目渣土消納許可證和運(yùn)輸車輛準(zhǔn)運(yùn)許可申請手續(xù)。

另查，2019年11月26日，北京市懷某某人民法院作出（2019）京0116民初4373號民事判決書，經(jīng)審理查明御福公司系廟城鎮(zhèn)鄭重莊村敬老院項(xiàng)目的發(fā)包方，長興旺公司系承包方，崔某某借用長興旺公司的資質(zhì)實(shí)際施工。關(guān)于崔某某與長興旺公司的關(guān)系，長興旺公司表示借用資質(zhì)給崔某某施工，但與崔某某沒有簽訂掛靠協(xié)議或借用資質(zhì)協(xié)議。長興旺公司受崔某某的指示付款，由崔某某與國旺公司進(jìn)行結(jié)算。在1號養(yǎng)老用房等三項(xiàng)工程停工后，長興旺公司表示曾受相關(guān)部門要求進(jìn)場清理債權(quán)債務(wù)。御福公司不服一審判決提出上訴，北京市第三中級人民法院作出（2020）京03民終4885號民事判決書，維持了一審判決。

一審法院認(rèn)為：依據(jù)生效判決已查明的事實(shí)，御福公司系廟城鎮(zhèn)鄭重莊村敬老院項(xiàng)目的發(fā)包方，長興旺公司系承包方，崔某某借用長興旺公司的資質(zhì)實(shí)際施工。關(guān)于崔某某與長興旺公司的關(guān)系，長興旺公司表示借用資質(zhì)給崔某某施工，但與崔某某沒有簽訂掛靠協(xié)議或借用資質(zhì)協(xié)議。關(guān)于崔某某交納保證金的性質(zhì)，依據(jù)建筑工程的一般習(xí)慣，長興旺公司中標(biāo)后，崔某某借用長興旺公司資質(zhì)在開工前交納的200萬元系履約擔(dān)保，履約擔(dān)保是工程發(fā)包人為防止承包人在合同期間違約，并彌補(bǔ)給發(fā)包人造成經(jīng)濟(jì)方面的損失，其形式包括履約擔(dān)保金、履約銀行保函、履約擔(dān)保書等形式，金額一般不超過中標(biāo)價(jià)的10%。履約保證金的約束主體系工程項(xiàng)目中標(biāo)人，作用是保證完全履行合同，保證按照合同約定的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)和工期履行合同。現(xiàn)因崔某某借用長興旺公司資質(zhì)施工，且涉案工程尚未竣工驗(yàn)收，崔某某、張思邈主張的工程保證金尚未達(dá)到返還條件，其主張返還工程保證金，缺乏依據(jù)，法院不予支持。綜上所述，一審法院判決：駁回崔某某、張思邈的全部訴訟請求。

本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致。

本院認(rèn)為：當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。本案中，根據(jù)已生效判決查明的事實(shí)，御福公司系廟城鎮(zhèn)鄭重莊村敬老院項(xiàng)目的發(fā)包方，長興旺公司系承包方，崔某某借用長興旺公司的資質(zhì)實(shí)際施工。長興旺公司中標(biāo)后，崔某某借用長興旺公司資質(zhì)在開工前交納了200萬元保證金，依據(jù)建筑工程的一般習(xí)慣，該筆保證金的約束主體系工程項(xiàng)目中標(biāo)人，以保證按照合同約定的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)和工期履行合同。根據(jù)雙方提交的現(xiàn)有證據(jù)，因崔某某借用長興旺公司資質(zhì)施工且涉案工程尚未竣工驗(yàn)收，保證金尚未達(dá)到返還條件，故一審法院對崔某某、張思邈的請求不予支持并無不當(dāng)。崔某某、張思邈的上訴主張，沒有依據(jù)，本院不予支持。

綜上，崔某某、張思邈的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)22800元，由崔某某、張思邈負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審判員　　申峻屹

二〇二一年四月十六日

書記員　　張　立