上訴人（原審被告）：王某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省三河市燕郊開發(fā)區(qū)。

委托代理人：張凱普，北京市華泰律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：楊某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市朝陽區(qū)。

上訴人王某某因與被上訴人楊某某合同糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院（2020）京0105民初25208號民事判決，向本院提起上訴。本院立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

王某某上訴請求:1．依法撤銷一審判決書第一項、第二項、第三項，發(fā)回重審或改判；2．本案訴訟費由被上訴人承擔(dān)。事實與理由：一、一審法院在審理程序中存在嚴(yán)重違法，書記員何方自審自記，并強(qiáng)行要求上訴人認(rèn)可涉案房屋的性質(zhì)，并且調(diào)取證據(jù)不具有合法性；二、本案中楊某某存在多次虛假敘述，欺騙法院，作為上訴人多次向主審法官提出要求對其懲戒，一審法院仍繼續(xù)采信其虛假敘述；三、民事判決否定行政決定，本案如果將涉案房屋認(rèn)定為住宅，那么該商鋪的產(chǎn)權(quán)人交通部人防辦出具的證明就為虛假證明文件，同樣該商鋪的出租方王小一所取得營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營地址也為虛假的；四、本案應(yīng)當(dāng)追加王小一為第三人，可以查清事實；五、本案轉(zhuǎn)讓費45萬元包括18萬元的房屋裝修費和27萬元的蝦吃蝦涮的加盟費，而一審法院判決退還轉(zhuǎn)讓費33萬元，上訴人實際交付的34萬元未計算到轉(zhuǎn)讓費中。

楊某某辯稱，同意一審判決，不同意上訴人王某某的上訴請求和理由。

楊某某向一審法院提出訴訟請求：1、判令解除楊某某與王某某于2018年7月20日簽訂的《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，2、判令王某某向楊某某返還轉(zhuǎn)讓費45萬元并支付利息1萬元，3、判令王某某向楊某某支付違約金21萬元，4、訴訟費由王某某承擔(dān)。

該院經(jīng)審理認(rèn)定事實如下：2018年7月20日，王某某作為甲方（轉(zhuǎn)讓方）與楊某某作為乙方（受讓方）簽訂《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定：關(guān)于轉(zhuǎn)讓標(biāo)的，甲方同意將坐落在北京市朝陽區(qū)三源里北小街、建筑面積為170㎡的商鋪轉(zhuǎn)讓給乙方；該商鋪經(jīng)營權(quán)及營業(yè)場地使用權(quán)為甲方自北京東方月山餐飲有限公司（以下簡稱月山公司）處獲得，甲方承諾，月山公司完全知曉并同意甲方將該商鋪轉(zhuǎn)讓給乙方經(jīng)營；該商鋪經(jīng)營范圍和業(yè)務(wù)為營業(yè)執(zhí)照規(guī)定，甲方保證乙方受讓該商鋪經(jīng)營權(quán)后，能夠按照上述經(jīng)營范圍和業(yè)務(wù)正常營業(yè)至2022年4月12日。關(guān)于轉(zhuǎn)讓費及支付方式，乙方應(yīng)支付甲方轉(zhuǎn)讓費共計45萬元，截至本協(xié)議簽署時，乙方已支付甲方定金5萬元，本協(xié)議生效后1日內(nèi)，乙方應(yīng)向甲方支付第一筆轉(zhuǎn)讓費70萬元；該商鋪租金為5萬元，甲方已向月山公司交納了三個月租賃費及兩個月押金共計25萬元，2018年9月12日后的租賃費，由乙方直接向月山公司支付。關(guān)于雙方的權(quán)利和義務(wù)，甲方有義務(wù)確保商鋪的使用性質(zhì)符合本協(xié)議所約定的經(jīng)營用途，并具有正常營業(yè)所需的相關(guān)資質(zhì)文件，如因商鋪性質(zhì)、資質(zhì)欠缺或經(jīng)營場地缺陷造成乙方無法正常開業(yè)，或因任何原因（包括但不限于政府征收該商鋪、月山公司提前收回該商鋪等）造成乙方無法正常經(jīng)營該商鋪至2022年4月12日，甲方應(yīng)退還乙方已支付的全部轉(zhuǎn)讓費及未履約部分之租金和押金，并向乙方支付違約金21萬元；乙方應(yīng)按本協(xié)議約定支付轉(zhuǎn)讓費，應(yīng)合法經(jīng)營該商鋪，不得利用該商鋪違法經(jīng)營。

2018年7月16日，楊某某向王某某支付定金5萬元；2018年7月20日，高興麗向李艷敏支付15萬元，楊某某向王某某支付50萬元。經(jīng)雙方確認(rèn)，王某某收到上述70萬元，其中45萬元是轉(zhuǎn)讓費，剩余25萬元是房租。2018年7月20日，王某某將蝦吃蝦涮餐廳交與楊某某經(jīng)營。

2019年1月4日，北京市朝陽區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局出具查封（扣押）決定書，告知蝦吃蝦涮（楊某某）涉嫌存在未經(jīng)許可從事食品經(jīng)營許可問題，故決定對蝦吃蝦涮（楊某某）的有關(guān)物品/場所予以查封（扣押），查封（扣押）物品期限自2019年1月4日至2019年2月2日?，F(xiàn)場檢查筆錄記載現(xiàn)場未見食品經(jīng)營許可證從事食品經(jīng)營活動。

楊某某提交房屋所有權(quán)證復(fù)印件，用于證明本案轉(zhuǎn)讓商鋪并非商用，而是住宅，無法辦理營業(yè)執(zhí)照和食品經(jīng)營許可證。該房屋所有權(quán)證復(fù)印件房屋用途處載明是住宅。王某某對該房屋所有權(quán)證的真實性不予認(rèn)可。該院經(jīng)調(diào)查核實，確認(rèn)該房屋所有權(quán)證復(fù)印件的真實性。

王某某提交月山公司的營業(yè)執(zhí)照、食品經(jīng)營許可證及使用證書，用于證明月山公司將其經(jīng)營的部分商鋪分包給楊某某經(jīng)營蝦吃蝦涮，楊某某可以使用月山公司的營業(yè)執(zhí)照和食品經(jīng)營許可證。經(jīng)該院調(diào)查核實，楊某某經(jīng)營的蝦吃蝦涮與月山公司經(jīng)營的月山日本料理系兩個獨立的店面、使用不同的收銀結(jié)算系統(tǒng)，蝦吃蝦涮不能使用月山公司的營業(yè)執(zhí)照和食品經(jīng)營許可證。

王某某稱其向楊某某轉(zhuǎn)讓的商鋪，系自王小一處租賃，并提交了商鋪租賃合同、合同終止協(xié)議。該商鋪租賃合同顯示是2017年3月13日出租方（甲方）王小一和承租方（乙方）王某某所簽，內(nèi)容為：甲方將位于北京市朝陽區(qū)三元里北小街8號現(xiàn)月山日本料理南半部分店面的房屋租賃給乙方做中餐廳使用（蝦吃蝦涮）；租賃房屋人的使用面積約為170平米，租賃房屋用途為經(jīng)營餐飲，租賃期限自2017年4月13日至2022年4月12日；每年租金為60萬元，每月均為5萬元，付款方式為押二付三；本合同簽訂之日起，乙方應(yīng)向甲方繳付5個月房屋租金，其中兩個月房租租金和15萬元的轉(zhuǎn)讓費作為押金，共計40萬元；在乙方辦理餐飲相關(guān)證件未下來之前，為保證乙方正常使用租賃房屋，甲方保證乙方正常使用甲方餐飲經(jīng)營的相關(guān)法定證照，并開具餐飲經(jīng)營稅務(wù)發(fā)票；如乙方在使用甲方餐飲相關(guān)證件不能正常運轉(zhuǎn)時由甲方出面協(xié)調(diào)解決并承擔(dān)部分損失。合同終止協(xié)議顯示是2018年8月13日甲方王小一和乙方王某某所簽，載明雙方協(xié)商一致解除上述所簽商鋪租賃合同。

王某某稱楊某某在接手餐廳時對使用月山公司營業(yè)執(zhí)照是知情的，為證明此，其提交了北京又一佳餐飲管理有限公司的營業(yè)執(zhí)照。楊某某對證據(jù)的關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。

王某某稱楊某某一直在正常經(jīng)營本案餐廳，并未關(guān)門停業(yè)，為證明此，其提交了餐飲小票、發(fā)票、照片、視頻、微信轉(zhuǎn)賬記錄。楊某某對證據(jù)的真實性認(rèn)可，并稱其自2018年7月20日至2019年1月4日期間經(jīng)營該餐廳，餐廳被查封之后也在陸陸續(xù)續(xù)偷著經(jīng)營，在食品藥品監(jiān)督管理局工作人員下班后晚上17:00之后經(jīng)營至21:30，但并非每天經(jīng)營，2020年1月22日之后不再經(jīng)營。

王某某于2019年6月11日收到本案起訴狀副本。

一審訴訟中，王某某申請追加王小一為本案第三人，該院未予準(zhǔn)許。

該院認(rèn)為：楊某某和王某某簽訂的《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，內(nèi)容不違反我國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)依約全面履行各自權(quán)利義務(wù)。我國合同法第九十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形?！钡诰攀邨l規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！?/p>

《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定：“王某某有義務(wù)確保商鋪的使用性質(zhì)符合本協(xié)議所約定的經(jīng)營用途，并具有正常營業(yè)所需的相關(guān)資質(zhì)文件。如因商鋪性質(zhì)、資質(zhì)欠缺或經(jīng)營場地缺陷造成楊某某無法正常開業(yè)，或因任何原因（包括但不限于政府征收該商鋪、月山公司提前收回該商鋪等）造成楊某某無法正常經(jīng)營該商鋪至2022年4月12日，王某某應(yīng)退還楊某某已支付的全部轉(zhuǎn)讓費及未履約部分之租金和押金，并向楊某某支付違約金21萬元。”楊某某已依約履行其付款義務(wù)，向王某某支付了45萬元轉(zhuǎn)讓費和25萬元租金，但王某某轉(zhuǎn)讓給楊某某的該餐廳所在房屋用途明確載明為住宅，并非商用，并且無食品經(jīng)營許可證，導(dǎo)致該蝦吃蝦涮餐廳已于2019年1月4日被北京市朝陽區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局查封，無法正常經(jīng)營。該院認(rèn)為，王某某轉(zhuǎn)讓餐廳的使用性質(zhì)不符合協(xié)議約定的經(jīng)營用途，且無正常營業(yè)所需的食品經(jīng)營許可證，王某某存在違約行為，致使楊某某合同目的不能實現(xiàn)，楊某某有權(quán)依法解除雙方所簽《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，并要求王某某退還轉(zhuǎn)讓費。關(guān)于合同解除時間，當(dāng)事人一方主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時解除。楊某某無證據(jù)證明其在起訴前通知過王某某解除合同，本案中王某某于2019年6月11日收到起訴狀副本，故該院認(rèn)定雙方簽訂的《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》于2019年6月11日解除。關(guān)于楊某某主張的轉(zhuǎn)讓費45萬元，雖然《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定王某某應(yīng)退還楊某某全部轉(zhuǎn)讓費，但是考慮到楊某某自2018年7月20日接手餐廳后正常經(jīng)營至2019年1月4日，且自2019年1月4日餐廳被查封后又陸陸續(xù)續(xù)經(jīng)營至2020年1月22日，該院綜合考慮楊某某的經(jīng)營期間，并本著公平原則，對楊某某主張的轉(zhuǎn)讓費予以酌減，該院認(rèn)定，王某某應(yīng)退還楊某某轉(zhuǎn)讓費33萬元。

關(guān)于利息，楊某某已主張違約金，且其主張的違約金已足以彌補(bǔ)利息損失，故該院對其利息主張不予支持。關(guān)于違約金，該院認(rèn)為，雖然王某某上述違約行為致使楊某某合同目的不能實現(xiàn)，楊某某有權(quán)依法依約主張違約金，且《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》亦明確約定了違約金標(biāo)準(zhǔn)，但是該違約金標(biāo)準(zhǔn)過高，并考慮到楊某某自2018年7月20日接手餐廳后亦進(jìn)行了一定期間的經(jīng)營，故該院對其主張的違約金予以酌減，酌定為6萬元。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第九十四條、第九十六條、第九十七條、第一百零七條之規(guī)定，判決如下：一、確認(rèn)楊某某和王某某于2018年7月20日簽訂的《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》于2019年6月11日解除；二、王某某于判決生效之日起十日內(nèi)退還楊某某轉(zhuǎn)讓費33萬元；三、王某某于判決生效之日起十日內(nèi)支付楊某某違約金6萬元；四、駁回楊某某的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，上訴人王某某向本院提交如下新的證據(jù)：1．蝦吃蝦涮合作協(xié)議書、加盟費交易憑證、裝修工程施工憑證及工程款三份，用以證明轉(zhuǎn)讓費45萬元是包括加盟費、工程施工費用、桌椅、板凳費用；2．錄音光盤，用以證明涉案房屋是2020年9月30號才騰退的，并非楊某某所述的2020年1月份騰退。楊某某對上述證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明目的均不予認(rèn)可。

被上訴人楊某某向本院提交三張照片及視頻，用以證明王某某轉(zhuǎn)讓給楊某某的店為非法經(jīng)營的店。上訴人王某某發(fā)表如下質(zhì)證意見：視頻打不開，無法進(jìn)行質(zhì)證。對告知書的照片的真實性認(rèn)可，對其他兩張照片的真實性不予認(rèn)可，對三張照片的關(guān)聯(lián)性、證明目的均不予認(rèn)可。

二審中，上訴人王某某向本院申請追加王小一為第三人，本院認(rèn)為，此項申請并非本案審理中所必須查清的事實，故不予準(zhǔn)許。

本院經(jīng)審理查明的其他事實與一審查明的事實一致。

本院認(rèn)為，公民、法人的合法權(quán)益受法律保護(hù)。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。

歸納雙方訴辯意見，總結(jié)本案的爭議焦點為:1．涉案合同是否應(yīng)解除；2．王某某應(yīng)返還楊某某的轉(zhuǎn)讓費金額，以及是否應(yīng)支付違約金。

關(guān)于涉案合同是否應(yīng)解除一節(jié)，涉案《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》系王某某和楊某某的真實意思表示，且不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效。雙方的權(quán)利義務(wù)均應(yīng)受此協(xié)議的保護(hù)和約束。根據(jù)《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定：“王某某有義務(wù)確保商鋪的使用性質(zhì)符合本協(xié)議所約定的經(jīng)營用途，并具有正常營業(yè)所需的相關(guān)資質(zhì)文件。如因商鋪性質(zhì)、資質(zhì)欠缺或經(jīng)營場地缺陷造成楊某某無法正常開業(yè)，或因任何原因（包括但不限于政府征收該商鋪、月山公司提前收回該商鋪等）造成楊某某無法正常經(jīng)營該商鋪至2022年4月12日，王某某應(yīng)退還楊某某已支付的全部轉(zhuǎn)讓費及未履約部分之租金和押金，并向楊某某支付違約金21萬元?！北景钢?，涉案商鋪的房屋性質(zhì)為住宅并非商用，且無食品經(jīng)營許可證，已被北京市朝陽區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局查封，則楊某某簽訂此協(xié)議的合同目的已無法實現(xiàn)，故楊某某有權(quán)解除涉案合同。上訴人王某某的此項上訴主張缺乏依據(jù)，本院不予采信。

關(guān)于王某某應(yīng)返還楊某某的轉(zhuǎn)讓費金額，以及是否應(yīng)支付違約金一節(jié)，對此，涉案合同已解除，根據(jù)《商鋪轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定，如因商鋪性質(zhì)、資質(zhì)欠缺或經(jīng)營場地缺陷造成楊某某無法正常開業(yè)，或因任何原因（包括但不限于政府征收該商鋪、月山公司提前收回該商鋪等）造成楊某某無法正常經(jīng)營該商鋪至2022年4月12日，王某某應(yīng)退還楊某某已支付的全部轉(zhuǎn)讓費及未履約部分之租金和押金，并向楊某某支付違約金21萬元。一審法院綜合考慮楊某某的實際經(jīng)營情況，本著公平原則，對楊某某主張的轉(zhuǎn)讓費和違約金予以的相應(yīng)酌減并無不當(dāng)。上訴人王某某的此項上訴主張缺乏依據(jù)，本院不予采信。

關(guān)于上訴人王某某主張的一審法院自審自記以及采信虛假敘述的意見均缺乏依據(jù)，本院不予采信。

綜上，王某某的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費7150元，由王某某負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　高　貴

審 判 員　　張清波

審 判 員　　鄧青菁

二〇二一年三月三十一日

法官助理　　郭　瑩

書 記 員　　陳昭希