上訴人（原審被告）：吳某某，女，xxxx年xx月xx日出生，住河北省三河市燕郊經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)。

委托訴訟代理人：孫耀剛，北京圖優(yōu)律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：黃某某，男，xxxx年xx月xx日出生，住北京市通州區(qū)。

委托訴訟代理人：王志和，北京賽爾律師事務(wù)所律師。

上訴人吳某某因與被上訴人黃某某合同糾紛一案，不服北京市通州區(qū)人民法院（2020）京0112民初5502號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月1日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人吳某某及其委托訴訟代理人孫耀剛，被上訴人黃某某及其委托訴訟代理人王志和到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

吳某某上訴請求：1.撤銷一審判決，改判駁回黃某某的全部訴訟請求或裁定發(fā)回重審；2.一、二審訴訟費用全部由黃某某承擔(dān)。事實和理由：一、一審判決認(rèn)定事實錯誤。（一）涉案工程實際進(jìn)場施工五個月，一審判決認(rèn)定“智能工程并未實際施工、吳某某與黃某某合作并未實際開展”，認(rèn)定事實錯誤。根據(jù)一審認(rèn)定的事實，（2016）皖0111民初5601號民事判決查明，××?xí)r代公司“支付工人2014年8月至2014年11月施工及停工等待期間的人員工資226021.4元”，該判決已經(jīng)生效。××?xí)r代公司已經(jīng)支付過施工期間的工人工資，足以證明該智能工程已經(jīng)開始施工。即該智能工程已經(jīng)開展的事實已經(jīng)生效判決確定，一審法院在該生效判決未撤銷的情況下直接作出與之完全相反的事實認(rèn)定，認(rèn)定錯誤。（二）一審判決認(rèn)定黃某某因本案于2014年8月27日向吳某某轉(zhuǎn)賬6萬元，黃某某向吳某某轉(zhuǎn)賬共計86萬元，認(rèn)定事實錯誤。因吳某某與黃某某認(rèn)識多年，存在眾多經(jīng)濟(jì)往來。2014年8月27日的款項，實際為雙方之間的民間借貸，且吳某某已向黃某某全額還清，與本案無關(guān)。（三）本案實際上是建設(shè)工程分包合同糾紛。黃某某與吳某某進(jìn)行合作或合伙是建立在××?xí)r代公司承包××分公司“智能工程”的基礎(chǔ)上。黃某某不但為參與工程出資了保證金，還作為實際施工人參與了工程的施工管理。承包工程主體是××?xí)r代公司，黃某某的資金投入到公司，其應(yīng)該與公司結(jié)算。雖然吳某某是公司的實際控制人，但也不能改變公司作為工程承包主體的法人行為性質(zhì)。吳某某與黃某某的合作協(xié)議明確約定是為××?xí)r代公司承包的“智能工程”出資、管理，且沒有約定利息。雙方的微信聊天記錄明確說是出資，不是借款。（四）××?xí)r代公司為工程實際支付200萬履約保證金，其中包括黃某某的100萬元。一審法院認(rèn)定吳某某與黃某某支付300萬履約保證金的事實完全錯誤?！痢练止疚绣X某、吳某某、××?xí)r代公司支付300萬履約保證金中的100萬與黃某某無關(guān)。（五）工資計算錯誤，漏記成本和費用。黃某某主張向邵某支付工人工資146000元，其中有轉(zhuǎn)賬憑證的僅有86391.56和22000元，差37608.44元；黃某的20120元沒有打款憑證。一審法院認(rèn)定的235652.4元是工地施工所有成本、費用的總和。吳某某的工資和費用均沒有計算。二、一審法院存在重大程序性錯誤，應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。（一）黃某某以民間借貸糾紛為案由向一審法院提起訴訟，明確列明了關(guān)于雙方民間借貸關(guān)系的訴訟請求及事實與理由。一審訴訟過程中，一審法院在黃某某未改變上述訴訟請求、事實與理由的情況下，多次變更案由，且在最后一次開庭即第三次開庭審理過程中明確將案由定為合伙糾紛后，最后卻以合同糾紛作出判決，程序嚴(yán)重不合法。按照黃某某在一審中提出的關(guān)于民間借貸糾紛的事實與理由，因雙方不存在借貸的合意，應(yīng)當(dāng)駁回黃某某的訴訟請求。即使認(rèn)定雙方就智能工程存在合作關(guān)系，黃某某在該項目尚未清算完畢的情況下提起訴訟，也不符合起訴條件。（二）關(guān)于管轄異議。一審法院對本案沒有管轄權(quán)。吳某某在一審開庭前（2020年7月24日）通過MSN特快專遞寄給主審法官管轄異議申請書，法官沒有按照法律程序做出書面裁定就拒絕了吳某某的請求。（三）一審法院剝奪了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。2020年7月9日，一審法院通過短信告知吳某某案件已經(jīng)審結(jié)。吳某某和××?xí)r代公司均沒有收到法律文書，剝奪了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。（四）關(guān)于必要共同訴訟和合并審理。本案屬于建設(shè)工程分包合同糾紛，黃某某出資中有15萬元是從××聯(lián)創(chuàng)公司打到××?xí)r代公司賬上的。××聯(lián)創(chuàng)公司應(yīng)作為原告、××?xí)r代公司應(yīng)作為被告參加訴訟?！睹袷略V訟法》第一百三十二條關(guān)于追加必要共同訴訟人的規(guī)定：必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。黃某某開始時提出兩個訴訟，經(jīng)過法院的合并審理，不但多次變更了案由，而且去掉了一個訴訟主體××?xí)r代公司。綜上，一審法院認(rèn)定事實錯誤，存在遺漏當(dāng)事人、剝奪當(dāng)事人訴訟權(quán)利的嚴(yán)重違反法定程序的行為。

黃某某辯稱，同意一審判決，不同意吳某某的上訴請求。一、吳某某陳述中關(guān)于一審判決“智能工程并未實際施工”屬于吳某某認(rèn)識錯誤。一審判決已經(jīng)認(rèn)定工程進(jìn)場施工，其未實際施工是指“未進(jìn)入到工程的實質(zhì)施工中”。該認(rèn)定與案件判決結(jié)果無任何因果關(guān)系，此上訴理由沒有意義。二、吳某某陳述中2014年8月27日轉(zhuǎn)賬6萬元的事實認(rèn)定。經(jīng)吳某某說明，其證據(jù)屬于推論性證據(jù)，應(yīng)當(dāng)不予采納。即便按照吳某某所述，其返還黃某某的金額也減少6萬元，與法院的判決結(jié)果并無區(qū)別。該上訴理由的證據(jù)無法支持其訴求，即使支持也與判決結(jié)果沒有變化。三、關(guān)于案由的變化及管轄。根據(jù)法院庭審調(diào)查認(rèn)定的事實，法院認(rèn)為需要變化案由的，向當(dāng)事人釋明，法院有權(quán)利對案由根據(jù)審理的情況予以主動調(diào)整。二審法庭已經(jīng)向吳某某詢問了起訴狀接收的時間，管轄期間已過。四、黃某某自始至終都是與吳某某個人進(jìn)行溝通，與吳某某個人進(jìn)行的合伙，吳某某以個人名義向黃某某還款。工程承包的資質(zhì)借用是為合伙開展的技術(shù)性手段。黃某某認(rèn)可一審認(rèn)定的事實。五、涉及（2016）皖0111民初5601號民事判決書認(rèn)定的事實范疇，均以該判決認(rèn)定為準(zhǔn)。吳某某陳述的涉及（2016）皖0111民初5601號民事判決書認(rèn)定事實中超出判決的部分，黃某某不認(rèn)可。

黃某某向一審法院起訴請求：1.吳某某返還黃某某款項1009077.4元；2.吳某某給付黃某某逾期付款利息損失（以1009077.4元為基數(shù)，以中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率為計算標(biāo)準(zhǔn)，自2017年11月14日起計算至實際給付之日止）；3.本案訴訟費用由吳某某負(fù)擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實：黃某某與吳某某認(rèn)識多年，吳某某為××?xí)r代公司的法定代表人、股東、實際控制人。吳某某以××?xí)r代公司名義承包智能工程后與黃某某合作，吳某某為項目總指揮，黃某某負(fù)責(zé)工程施工為現(xiàn)場總指揮，雙方約定各出資50%，按照各自50%的比例分紅。

2014年7月11日，××?xí)r代公司（乙方）與××分公司（甲方）簽訂《中國建設(shè)銀行股份有限公司合肥生產(chǎn)基地智能工程（一標(biāo)段）施工項目合作協(xié)議》（以下簡稱合作協(xié)議），約定智能工程地址位于合肥市濱湖新區(qū)（××路北、××大道東），項目中標(biāo)價為21151842.02元，甲乙雙方分工合作完成該工程；在項目實施過程中，甲方主要負(fù)責(zé)同業(yè)主和監(jiān)理單位關(guān)系的協(xié)調(diào)（項目合理的設(shè)計變更等），負(fù)責(zé)按甲方與業(yè)主簽訂的合同和補(bǔ)充協(xié)議催款；乙方負(fù)責(zé)項目履約保證金300萬元及所需流動資金100萬元的投入，負(fù)責(zé)項目的實施、深化設(shè)計、施工管理，并按業(yè)主要求保證進(jìn)度；乙方負(fù)責(zé)項目履約保證金300萬元的投入（包含農(nóng)民工工資保證金100萬元），打入××分公司賬戶，甲方需補(bǔ)貼乙方財務(wù)成本30萬元，乙方投入的項目履約保證金與農(nóng)民工保證金300萬元，甲方在乙方入場之日起滿5個月前支付100萬元給乙方，滿8個月前甲方付清剩余保證金200萬元給乙方，滿10個月前甲方還需支付乙方財務(wù)補(bǔ)貼費30萬元；若項目總利潤不足600萬元時，甲方給乙方保底利潤稅后300萬元，工程深化超出部分（1200萬元）利潤各50%（稅后）；甲乙任何一方單方面違約，違約一方向另一方賠償300萬元的違約金。2014年7月20日，××分公司（甲方）與××?xí)r代公司（乙方）簽訂《工程施工補(bǔ)充協(xié)議》（以下簡稱補(bǔ)充協(xié)議），約定甲方應(yīng)及時配合乙方完成其施工范圍內(nèi)材料設(shè)備的驗收、工程量簽證、變更增減等相關(guān)工作的手續(xù)，如因甲方配合及行為造成的工期延誤，甲方承擔(dān)因此而造成的一切損失；甲乙雙方在合作協(xié)議中提到由乙方墊資100萬元作為項目的支出流動資金，此款項甲乙雙方重新協(xié)商由甲方負(fù)責(zé)出資協(xié)調(diào)，乙方不再墊資，即此弱電項目乙方除保證金以外無需出任何資金，甲方負(fù)責(zé)一切資金籌備；乙方前期已采購部分橋架，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商甲方補(bǔ)貼乙方5萬元損失，此筆款項需在橋架正式施工后一周內(nèi)支付。

2014年7月16日，黃某某通過石某的賬戶向吳某某轉(zhuǎn)賬10萬元；2014年7月20日，黃某某向吳某某轉(zhuǎn)賬10萬元；2014年7月22日，黃某某向吳某某轉(zhuǎn)賬35萬元；2014年8月11日，黃某某向吳某某轉(zhuǎn)賬10萬元；2014年8月14日，黃某某向吳某某轉(zhuǎn)賬4.5萬元；2014年8月15日，黃某某向吳某某轉(zhuǎn)賬10.5萬元；2014年8月27日，黃某某向吳某某轉(zhuǎn)賬6萬元；經(jīng)核算，黃某某向吳某某轉(zhuǎn)賬共計86萬元。2014年7月21日，黃某某通過××聯(lián)創(chuàng)公司向××?xí)r代公司轉(zhuǎn)賬15萬元。2014年8月13日，黃某某向強(qiáng)某尾號為4229的賬戶轉(zhuǎn)賬5萬元。黃某某稱上述款項共計106萬元用于吳某某控制的××?xí)r代公司給付××分公司保證金。吳某某認(rèn)可收到黃某某支付的101萬元，并表示已經(jīng)用于給付××分公司保證金；對于2014年8月13日黃某某向強(qiáng)某轉(zhuǎn)賬的5萬元不予認(rèn)可，認(rèn)為與吳某某無關(guān)。

××?xí)r代公司根據(jù)××分公司的通知于2016年7月16日進(jìn)場施工，但智能工程項目無法滿足現(xiàn)場施工要求，導(dǎo)致××?xí)r代公司停工且長時間無法復(fù)工。2016年，××?xí)r代公司將××分公司訴至安徽省合肥市包河區(qū)人民法院（以下簡稱包河區(qū)法院），要求解除××?xí)r代公司與××分公司簽訂的合作協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議，××分公司返還××?xí)r代公司履約保證金300萬元并給付××?xí)r代公司財務(wù)補(bǔ)貼費用30萬元、違約金300萬元。包河區(qū)法院于2017年7月18日出具（2016）皖0111民初5601號民事判決書，查明：2014年7月14日××分公司通知××?xí)r代公司進(jìn)場施工。××?xí)r代公司于2014年7月17日通過轉(zhuǎn)賬方式給付××分公司履約保證金150萬元。補(bǔ)充協(xié)議簽訂后，××?xí)r代公司陸續(xù)轉(zhuǎn)賬至××分公司負(fù)責(zé)人強(qiáng)某、沈某賬戶履約保證金119.55萬元。2014年8月7日，××?xí)r代公司項目負(fù)責(zé)人錢某向強(qiáng)某支付履約保證金7萬元?！痢?xí)r代公司累計支付××分公司履約保證金276.55萬元?！痢?xí)r代公司，因××分公司無法提供橋架等施工材料及資金，且業(yè)主方改變了原設(shè)計規(guī)劃，導(dǎo)致××?xí)r代公司無法繼續(xù)施工?！痢?xí)r代公司的施工隊伍在現(xiàn)場停工等待三個月，××分公司未能安排復(fù)工，也未按約定退還保證金，××?xí)r代公司于2015年1月份退出施工現(xiàn)場?！痢?xí)r代公司為施工所做前期準(zhǔn)備工作實際支出交通、通信等費用7080.2元，為施工工人投保支出保險費2550.8元，支付工人2014年8月至2014年11月施工及停工等待期間的人員工資226021.4元，合計235652.4元。包河區(qū)法院認(rèn)為××?xí)r代公司與××分公司簽訂的合作協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議真實有效，合同履行過程中由于××分公司未能提供建設(shè)資金，且業(yè)主單位改變了設(shè)計規(guī)劃，導(dǎo)致合同未能繼續(xù)履行，合同目的不能實現(xiàn)。現(xiàn)××?xí)r代公司要求解除雙方之間的合同符合法律規(guī)定。合同解除后，××分公司應(yīng)當(dāng)返還已收取的履約保證金276.55萬元。雙方約定任何一方單方違約應(yīng)賠償對方違約金300萬元。本案中××分公司不能及時提供工程建設(shè)資金確已構(gòu)成違約，但導(dǎo)致合同不能繼續(xù)履行的主要原因是業(yè)主單位改變了設(shè)計規(guī)劃，故××分公司并非單方根本違約，不適用關(guān)于賠償300萬元違約金的約定，××分公司承擔(dān)違約金的金額應(yīng)以××?xí)r代公司的實際損失為限?！痢?xí)r代公司舉證證明實際支出各項費用為235652.4元，故包河區(qū)法院酌定××分公司給付××?xí)r代公司違約金24萬元。由于雙方之間的合同并未繼續(xù)履行，雙方關(guān)于財務(wù)補(bǔ)貼30萬元的約定沒有成就，因此××?xí)r代公司要求××分公司財務(wù)補(bǔ)貼費30萬元的訴訟請求缺乏事實依據(jù)。包河區(qū)法院最終判決：1.解除××?xí)r代公司與××分公司簽訂的合作協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議；2.××分公司于判決生效后10日內(nèi)返還××?xí)r代公司履約保證金276.55萬元；3.××分公司于判決生效之日起10日內(nèi)給付××?xí)r代公司違約金24萬元；4.駁回××?xí)r代公司的其他訴訟請求。在該案件中，××?xí)r代公司向包河區(qū)法院提交如下證據(jù)：1.合作協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議，系××分公司與××?xí)r代公司簽訂，落款甲方代表人處均有強(qiáng)某的簽字，乙方代表人處均有錢某的簽字；2.××分公司于2014年7月11日出具的授權(quán)委托書，內(nèi)容為××分公司就智能工程授權(quán)強(qiáng)某全權(quán)負(fù)責(zé)簽署關(guān)于本項目的一切文件和負(fù)責(zé)此項目的一切管理，并同意智能工程由錢某合作參與深化及施工等相關(guān)事務(wù)；3.××?xí)r代公司出具的授權(quán)委托書，內(nèi)容為××?xí)r代公司就智能工程授權(quán)錢某參與深化變更、施工管理及簽字權(quán)等相關(guān)事務(wù)；4.××分公司于2014年7月14日出具的進(jìn)場通知書，內(nèi)容為要求錢某在收到通知書后于2014年7月16日做好進(jìn)場施工準(zhǔn)備工作；5.××分公司于2014年7月23日出具的工作證明，內(nèi)容為黃某某、黃某、李某、邵某為××分公司員工；6.××分公司于2014年7月11日出具的委托書，內(nèi)容××分公司委托錢某、吳某某和××?xí)r代公司支付智能工程合同履約保證金300萬元，匯入××分公司尾號6538的賬戶、強(qiáng)某尾號為5258及4229的賬戶、沈某尾號7803的賬戶、陳某尾號為2778的賬戶，以上任何一個賬戶收到款項均視為××分公司收到合同履約金；7.××?xí)r代公司支付××分公司履約金的銀行明細(xì)，其中包括2014年8月13日黃某某向強(qiáng)某轉(zhuǎn)賬的5萬元；8.通行費、加油費、通訊費等費用的票據(jù)，證明××?xí)r代公司為前期準(zhǔn)備工作支出交通費等費用7080.2元；9.保險費的票據(jù)，證明××?xí)r代公司為前期準(zhǔn)備工作支出工人保險費2550.8元；10.××?xí)r代公司2014年8月至11月工資表，證明××?xí)r代公司為智能工程支付施工及停工期間的人員工資226021.4元。上述判決生效后，××?xí)r代公司向包河區(qū)法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。吳某某稱（2016）皖0111民初5601號民事判決書已經(jīng)于2019年全部執(zhí)行完畢，具體時間其已經(jīng)記不清楚。經(jīng)一審法院詢問，吳某某表示××分公司給付××?xí)r代公司（2016）皖0111民初5601號民事判決書確定的履約保證金276.55萬元、違約金24萬元、案件受理費3萬元，除此之外××分公司給付××?xí)r代公司部分遲延履行期間的債務(wù)利息約6萬余元；由于錢某以民間借貸糾紛為由在合肥市瑤海區(qū)人民法院起訴××?xí)r代公司，故部分執(zhí)行案款直接由法院向錢某發(fā)放，金額為633050元，其余案款246萬余元發(fā)放給了××?xí)r代公司。

黃某某稱（2016）皖0111民初5601號民事判決書中確定的××?xí)r代公司為智能工程支付的交通費等費用7080.2元、保險費2550.8元均系黃某某支付，××?xí)r代公司為智能工程支付的工人工資中除了吳某某和錢某其他人員的工資均由黃某某支付。黃某某在本案中提交了邵某、李某、黃某、程某的證人證言、銀行轉(zhuǎn)賬記錄、平安銀行信用卡賬單、中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司小微企業(yè)團(tuán)體意外險被保人清單（邵某、李某、羅某、程某、陳某1）。吳某某對于黃某某提交的除邵某、李某、程某、黃某證人證言以外的其他證據(jù)真實性認(rèn)可，認(rèn)為黃某某主張的費用均用于智能工程，并非出借給吳某某的款項；黃某某向邵某、李某轉(zhuǎn)賬支付工資吳某某表示認(rèn)可，但不能證明黃某某實際支付工人工資235652.4元；證人與黃某某之間存在利害關(guān)系，黃某為黃某某的朋友，黃某在本案中以工人身份作證，但其并未實際參與工程施工，因為吳某某認(rèn)識黃某，吳某某、黃某某與黃某在北京有長期合作關(guān)系，吳某某在工地上見過黃某，吳某某并不負(fù)責(zé)工地現(xiàn)場只是偶爾到工地現(xiàn)場，工人由黃某某負(fù)責(zé)。

自2018年2月15日至2020年2月11日，吳某某通過支付寶、微信、銀行卡向黃某某轉(zhuǎn)賬以及通過其他公司向××聯(lián)創(chuàng)公司轉(zhuǎn)賬共計273199元。吳某某稱黃某某支付的款項為“糊涂賬”，應(yīng)向黃某某支付的款項吳某某已經(jīng)支付完畢。

黃某某現(xiàn)主張的款項計算方式為：黃某某為智能工程支付的全部費用：1.××?xí)r代公司給付××分公司的履約金：黃某某通過個人賬戶、石某賬戶向吳某某轉(zhuǎn)賬86萬元；黃某某通過××聯(lián)創(chuàng)公司向××?xí)r代公司轉(zhuǎn)賬15萬元；黃某某向強(qiáng)某轉(zhuǎn)賬5萬元，以上共計106萬元。2.黃某某支付的交通費、通訊費等共計7518.6元，在（2016）皖0111民初5601號案件中××?xí)r代公司向包河區(qū)法院提供過票據(jù)。3.黃某某為智能工程購買辦公設(shè)備的費用10500元，證據(jù)為××公司交貨單。4.黃某某向邵某支付的工資共計14.6萬元，包括邵某、黃某、曹某、張某、陳某1、羅某、程某、郁某的工資。黃某某向李某支付的工資共計19720元。5.黃某某為智能工程支付的房租16300元，證據(jù)為轉(zhuǎn)賬記錄、結(jié)婚證復(fù)印件、房屋登記所有權(quán)人方某之妻賀某出具的證明。6.黃某某為智能工程支付的保險費2550.8元。黃某某在智能工程中應(yīng)領(lǐng)取的工資，2014年8月至11月應(yīng)為19687元。以上共計1282276.4元，吳某某已經(jīng)陸續(xù)給付黃某某273199元，尚欠1009077.4元。

吳某某稱其為訴爭項目支出的款項為向××分公司交納的部分履約保證金，通過××?xí)r代公司賬戶、錢某賬戶以及吳某某個人銀行賬戶支付。一審法院詢問，吳某某以合作項目的賬目并未清算完畢為由拒絕返還黃某某的投資款，為何吳某某陸續(xù)返還黃某某27萬余元。吳某某表示因為其與黃某某之間確實存在合伙關(guān)系，黃某某確實向智能項目進(jìn)行了投資。經(jīng)一審法院詢問，吳某某稱其為××?xí)r代公司與××分公司之間的訴訟支出了兩部分費用，一部分是訴訟費55900元；另一部分為律師費，代理合同約定律師費為5萬元，吳某某與宋某律師口頭約定按照執(zhí)行回款的10%支付律師費，故吳某某共給付宋某律師費25萬元。經(jīng)一審法院兩次要求，吳某某在本案中均未向一審法院提交代理合同、律師費發(fā)票以及律師費的付款憑證等。

黃某某認(rèn)可（2016）皖0111民初5601號案件的案件受理費55900元系吳某某支出，但其表示并不清楚吳某某支付律師費的金額，既然在該案件中宋某律師確實代理××?xí)r代公司參加訴訟，則必然產(chǎn)生律師費的支出，但黃某某對于吳某某所述的律師費25萬元不認(rèn)可，既然吳某某陳述代理合同約定的律師費5萬元，則超出5萬元的部分黃某某不認(rèn)可，律師費的金額應(yīng)以吳某某提交的代理合同確定的金額為準(zhǔn)。

另，黃某某以民間借貸糾紛為由提起本案訴訟，一審法院于2020年7月31日開庭審理時黃某某確定了其主張的金額，吳某某當(dāng)庭抗辯其與黃某某之間不存在借貸關(guān)系。舉證質(zhì)證完畢后經(jīng)一審法院釋明，黃某某同意將本案案由變更為合同糾紛，一審法院在法庭詢問階段圍繞著雙方之間的合作關(guān)系進(jìn)行了詢問，雙方亦各自陳述了意見。后一審法院決定再次開庭審理，在向吳某某郵寄開庭傳票、證據(jù)材料的同時向其指定了舉證期。一審法院于2020年12月7日開庭審理時，吳某某圍繞著黃某某的訴訟請求進(jìn)行了答辯，對于法庭詢問的合作事宜亦進(jìn)行了陳述并發(fā)表了辯論意見。一審?fù)徶?，?jīng)一審法院詢問，吳某某表示并未攜帶代理合同和律師費發(fā)票等證據(jù)，并表示其不清楚需要提交證據(jù)。為了明確律師費的金額，一審法院限定吳某某于2020年12月11日下午14：00到庭提交證據(jù)并組織雙方進(jìn)行質(zhì)證，吳某某亦未按照一審法院指定的時間到庭并提交證據(jù)，而是于2020年12月10日向一審法院提交一份情況說明，認(rèn)為本案當(dāng)庭變更案由為合同糾紛，則原來借款合同糾紛案件已經(jīng)結(jié)束，法庭應(yīng)當(dāng)駁回黃某某的訴訟請求；本案當(dāng)庭變更案由，吳某某應(yīng)當(dāng)有15天的答辯期和30天的舉證期；黃某某與吳某某之間的合伙關(guān)系還存在第三方，吳某某不主張在法庭主持下與黃某某進(jìn)行結(jié)算，因為這樣會剝奪了第三方的權(quán)利和義務(wù)。

一審法院認(rèn)為，黃某某與吳某某就智能工程存在合作關(guān)系，雙方約定以××?xí)r代公司的名義與××分公司簽訂合作協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議，吳某某負(fù)責(zé)智能工程的總指揮工作，黃某某負(fù)責(zé)智能工程具體施工工作。在黃某某組織工人進(jìn)場后，由于××分公司及業(yè)主方的原因?qū)е挛茨苷Ｊ┕ぃ瑓悄衬骋浴痢習(xí)r代公司的名義向包河區(qū)法院提起訴訟，包河區(qū)法院作出（2016）皖0111民初5601號民事判決書，判令××分公司返還××?xí)r代公司履約保證金276.55萬元并給付××?xí)r代公司違約金24萬元。包河區(qū)法院依據(jù)核算后的××?xí)r代公司為智能工程實際支出的交通通訊費7080.2元、保險費2550.8元及工人工資226021.4元共計235652.4元進(jìn)行酌定，酌定為24萬元。吳某某稱（2016）皖0111民初5601號民事判決書已經(jīng)執(zhí)行完畢，包括履約保證金276.55萬元、違約金24萬元、案件受理費3萬元及遲延履行期間的債務(wù)利息。關(guān)于遲延履行期間的債務(wù)利息，吳某某并未提交相應(yīng)的收款憑證，亦未陳述準(zhǔn)確的金額，只是陳述6萬余元。按照吳某某陳述的6萬元計算，（2016）皖0111民初5601號民事判決書執(zhí)行過程中××?xí)r代公司收到的案款至少為309.55萬元。

關(guān)于智能工程黃某某和吳某某的出資金額確定問題。第一，關(guān)于黃某某的出資部分。首先，關(guān)于履約保證金部分。在合作協(xié)議簽訂后，黃某某通過其個人賬戶、他人賬戶向吳某某、××?xí)r代公司陸續(xù)轉(zhuǎn)賬101萬元，××?xí)r代公司將上述款項用于給付××分公司合作協(xié)議約定的履約保證金，該部分款項一審法院予以確認(rèn)。關(guān)于黃某某向強(qiáng)某轉(zhuǎn)賬的5萬元。（2016）皖0111民初5601號案件中相關(guān)證據(jù)顯示強(qiáng)某為××分公司授權(quán)的智能工程負(fù)責(zé)人，強(qiáng)某尾號為4229的賬戶收取的款項均為××分公司收取的智能工程履約保證金，在該案件中××?xí)r代公司亦提交了黃某某向強(qiáng)某轉(zhuǎn)賬5萬元的轉(zhuǎn)賬憑證以證明其交納的履約保證金，故該筆款項應(yīng)為黃某某為智能工程墊付的費用、為××?xí)r代公司交納的履約保證金。其次，關(guān)于（2016）皖0111民初5601號民事判決書確定的××?xí)r代公司實際支出的費用235652.4元。交通、通訊費和保險費吳某某亦認(rèn)可系黃某某為訴爭工程支付的費用，故一審法院對該部分款項予以確認(rèn)，但應(yīng)以包河區(qū)法院確定的交通、通訊費金額7080.2元為準(zhǔn)，保險費為2550.8元。關(guān)于工人工資的問題，黃某某稱除錢某和吳某某的工資之外，其余工人的工資均系黃某某支付，并向法庭提交了部分工人的證人證言及轉(zhuǎn)賬憑證。吳某某對于證人證言不認(rèn)可，稱黃某為黃某某的朋友并未實際參與智能工程的施工。對此一審法院認(rèn)為，吳某某明確表示其并不負(fù)責(zé)工地現(xiàn)場管理以及工人的管理，只是偶爾到工地現(xiàn)場，工人由黃某某負(fù)責(zé)，這說明吳某某對于工地現(xiàn)場工作的工人并不清楚，且吳某某明確表示其在智能工程工地現(xiàn)場見過黃某；在（2016）皖0111民初5601號案件中××?xí)r代公司提交的證據(jù)中包括××分公司于2014年7月23日出具的工作證明一份，載明黃某某、黃某、李某、邵某均為××分公司的員工，根據(jù)該工作證明可以確定黃某為智能工程的施工工人；雙方當(dāng)事人均認(rèn)可吳某某為智能工程總指揮，黃某某負(fù)責(zé)具體施工；結(jié)合黃某某提交的支付部分工資的銀行轉(zhuǎn)賬記錄和邵某、黃某、李某等人的證人證言，可以認(rèn)定智能工程工人工資為黃某某實際支付。黃某某明確表示錢某、吳某某的工資其不負(fù)責(zé)發(fā)放，黃某某本人并未領(lǐng)取過工資，（2016）皖0111民初5601號民事判決書確認(rèn)的工人工資扣除錢某、吳某某、黃某某的工資之外，其余工人的工資為155959.3元。再次，黃某某主張的辦公用品費用10500元及房租16300元，吳某某對此表示認(rèn)可，一審法院對此不持異議。最后，關(guān)于黃某某主張的其個人應(yīng)領(lǐng)取的工資19867元。本案中黃某某主張吳某某返還其為智能工程墊付的費用，黃某某自行陳述其個人的工資并未實際支付，故黃某某的工資不屬于吳某某在本案中應(yīng)當(dāng)返還的款項，一審法院在本案中不予處理。經(jīng)核算，黃某某為智能工程墊付的費用為1252390.3元。第二，吳某某為智能工程支付的費用。吳某某稱其為智能工程支付的費用為向××分公司交納的保證金。本案認(rèn)為吳某某認(rèn)可智能工程由其與黃某某合作，出資與分紅均按照各自50%的比例進(jìn)行，故××?xí)r代公司向××分公司交納的保證金276.55萬元除黃某某支付的106萬元之外，其余170.55萬元為吳某某的出資。黃某某與吳某某共同為智能項目出資2957890.3元。第三，關(guān)于吳某某為（2016）皖0111民初5601號案件訴訟所支付的費用。首先關(guān)于案件受理費55900元，（2016）皖0111民初5601號民事判決書對于該筆費用進(jìn)行了確認(rèn)，黃某某亦表示認(rèn)可，故一審法院對于該筆費用予以確認(rèn)。其次關(guān)于律師費的問題。經(jīng)一審法院兩次向吳某某釋明提交律師費的相關(guān)證據(jù)，吳某某均未向一審法院提交。吳某某稱其簽署的代理合同約定的律師費金額為5萬元，但實際支付25萬元。鑒于吳某某并未提交相應(yīng)證據(jù)予以證明，故一審法院無法對律師費的金額進(jìn)行確認(rèn)。

在智能工程并未實際施工、吳某某與黃某某合作并未實際開展且（2016）皖0111民初5601號民事判決書已經(jīng)執(zhí)行完畢的情況下，吳某某應(yīng)返還黃某某墊付的款項。吳某某以智能工程的賬目未清算為由拒絕返還黃某某款項，但吳某某自2018年2月份至2020年2月份陸續(xù)返還黃某某27萬余元，吳某某所陳述的理由與其實際行為存在矛盾之處，故一審法院對于吳某某的上述抗辯意見不予采信。關(guān)于吳某某所述的需要答辯期和舉證期的問題，一審法院在2020年7月31日開庭審理時已經(jīng)釋明雙方將案由變更為合同糾紛，吳某某當(dāng)庭并未要求法院重新指定答辯期和舉證期限，而是就合伙的相關(guān)事宜進(jìn)行了陳述并發(fā)表了辯論意見；在2020年12月7日再次開庭審理時吳某某同樣就合同糾紛所涉及的二人合作項目事宜進(jìn)行了答辯、陳述以及辯論。吳某某已經(jīng)充分發(fā)表了其對于合伙事宜的意見且法院多次給予吳某某期限進(jìn)行舉證，其在兩次庭審結(jié)束后表示需要答辯期和舉證期不符合民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，亦違背了誠實信用的原則。吳某某稱本案不應(yīng)在法院主持下對雙方之間的賬目進(jìn)行結(jié)算，理由為本案合伙關(guān)系還涉及其他第三人。對此一審法院認(rèn)為吳某某在庭審中明確表示智能工程項目系其與黃某某二人合伙經(jīng)營，二人各自按照50%的比例出資，按照50%的比例分紅，按照此陳述合伙關(guān)系發(fā)生在黃某某和吳某某之間，并不涉及其他人；吳某某稱其（2016）皖0111民初5601號案件中的履約保證金包括××?xí)r代公司、黃某某、吳某某及錢某的款項。對此一審法院認(rèn)為，智能工程以××?xí)r代公司的名義與××分公司簽訂合同，以××?xí)r代公司的名義承接工程、支付履約保證金并提起訴訟，××?xí)r代公司系吳某某擔(dān)任法定代表人的公司，吳某某的持股比例為90%，××?xí)r代公司并非合伙關(guān)系中的一方合伙人；關(guān)于錢某的款項，吳某某稱錢某為智能工程××?xí)r代公司的項目負(fù)責(zé)人之一，吳某某從未在庭審中陳述過錢某為合伙關(guān)系中的合伙人，且根據(jù)吳某某提交的相關(guān)訴訟文書，錢某曾以民間借貸糾紛為由起訴××?xí)r代公司，這說明通過錢某賬戶向××分公司支付的履約保證金系××?xí)r代公司向錢某的借款，并非錢某的投資款。故吳某某所述合伙關(guān)系涉及其他第三方與其庭審中的陳述以及事實不符，一審法院不予采信。

綜上，經(jīng)一審法院核算，（2016）皖0111民初5601號民事判決書的執(zhí)行回款至少為309.55萬元，黃某某和吳某某的出資共計2957890.3元。執(zhí)行回款扣除吳某某為訴訟支付的費用之后應(yīng)返還雙方的出資。吳某某京一審法院兩次要求均未提交證據(jù)證明其律師費的支出，故一審法院對此所述給付律師費25萬元的主張不予采信。雖然吳某某并未提交相應(yīng)證據(jù)證明，但是按照吳某某所述代理合同約定的律師費為5萬元，在假設(shè)吳某某已經(jīng)實際給付律師費5萬元的前提下，執(zhí)行回款扣除案件受理費55900元和律師費5萬元后的余額已經(jīng)足以返還吳某某和黃某某的全部出資款項。故吳某某應(yīng)返還黃某某為智能工程出資的全部款項1252390.3元。吳某某已經(jīng)返還273199元，剩余款項979191.3元至今未返還，已經(jīng)構(gòu)成違約。吳某某關(guān)于已經(jīng)給付完畢黃某某所有款項的抗辯無事實和法律依據(jù)，一審法院不予采信。吳某某在（2016）皖0111民初5601號民事判決書執(zhí)行完畢后應(yīng)返還黃某某上述費用，但其至今未返還，黃某某有權(quán)主張利息損失。關(guān)于利息損失的起算時間，黃某某于2020年7月6日向一審法院提交增加、變更訴訟請求申請書要求吳某某返還1009077.4元，故應(yīng)自2020年7月6日起計算利息損失，以全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率為計算標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此，一審法院于2020年12月16日判決：一、吳某某于判決生效之日起7日內(nèi)返還黃某某款項979191.3元；二、吳某某于判決生效之日起7日內(nèi)給付黃某某逾期付款利息損失（以979191.3元未給付金額為基數(shù)，以全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率為計算標(biāo)準(zhǔn)，自2020年7月6日起計算至實際給付之日止）；三、駁回黃某某的其他訴訟請求。如未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。吳某某提交證據(jù)如下：證據(jù)1，××分公司于2014年7月25日向承包方出具的收款憑證，證明其收取了××?xí)r代公司200萬元保證金，這200萬元是吳某某與黃某某之間合作的出資金額，進(jìn)而證明雙方之間不是借款關(guān)系。證據(jù)2，××分公司于2014年7月11日出具的委托書，證明錢某、吳某某、××?xí)r代公司合作支付300萬履約保證金及其構(gòu)成，其中的100萬元與黃某某沒有關(guān)系。證據(jù)3，××?xí)r代公司提交的補(bǔ)充資料清單，證明黃某某作為××?xí)r代公司的代理人；雖然清單記載的是黃某某是作為委托代理人，直接參與項目管理，但實際上在涉案項目中黃某某既是出資人也是保險人。證據(jù)4，2014年7月24日邵某給××?xí)r代公司的技術(shù)保證書和車輛使用責(zé)任書，證明整個項目的工程都是××?xí)r代公司實際施工的。證據(jù)5，××?xí)r代公司為工地支付的各種費用的發(fā)票和收據(jù)，證明××?xí)r代公司支付的各種費用，包括一審判決認(rèn)定的23萬元等費用，都是××?xí)r代公司支付的。證據(jù)6，安徽省合肥市瑤海區(qū)人民法院（2018）皖0102執(zhí)4059號執(zhí)行裁定書，證明發(fā)包方的違約造成承包方的損失，執(zhí)行的都是××?xí)r代公司的錢，黃某某應(yīng)該找××?xí)r代公司進(jìn)行結(jié)算。證據(jù)7，員工花名冊、工作日志材料領(lǐng)用單，證明涉案工程的施工已經(jīng)在進(jìn)行，黃某某是實際施工人之一，也負(fù)責(zé)整個工程的施工管理。證據(jù)8，為追款和訴訟支付的交通費26329.7元的票據(jù)，證明訴訟支付的各種交通費都是吳某某支付的。證據(jù)9，25萬律師費的付款憑證和收據(jù)，證明是公司行為。證據(jù)10，銀行付款憑證，證明黃某某借給吳某某個人6萬元，與本案無關(guān)，而且已經(jīng)還款。證據(jù)11，房租4800元的付款憑證，證明支出的房租費用為4800元。證據(jù)12，施工人員照片，證明吳某某和黃某某都在現(xiàn)場拍了照片。證據(jù)13，管轄異議申請書及MSN快遞憑證，證明吳某某當(dāng)時提出了管轄權(quán)異議，也郵寄給了當(dāng)時的主審法官，但法院沒有回復(fù)。證據(jù)14，北京市通州區(qū)人民法院的結(jié)案通知，證明兩個案子已經(jīng)結(jié)案了，但不知道為什么又合并審理了。黃某某發(fā)表質(zhì)證意見稱：吳某某提交的證據(jù)均不屬于二審意義上的新證據(jù)，對合法性、證明目的不予認(rèn)可。其中，對證據(jù)1的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明目的均不認(rèn)可；黃某某出資多少，根據(jù)與吳某某雙方的合意及黃某某實際的資金投入來確認(rèn)，不是以此種證據(jù)來去推論；根據(jù)一審案由的改變，是出借還是投資已經(jīng)予以確認(rèn)，黃某某對此并沒有意見。對證據(jù)2的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明目的均不認(rèn)可；根據(jù)已有判決，出資人身份判決已經(jīng)予以說明，法律關(guān)系應(yīng)以生效判決認(rèn)定為準(zhǔn)。證據(jù)3的證明目的與其訴求沒有因果關(guān)系。對證據(jù)4的證明目的不予認(rèn)可；以××?xí)r代公司的名義施工，并不影響黃某某與吳某某之間的合伙合同關(guān)系。對證據(jù)5，（2016）皖0111民初5601號民事判決書案件由吳某某處理，支出的費用以判決書認(rèn)定的為準(zhǔn)；其他部分不予認(rèn)可。對證據(jù)6、證據(jù)8、證據(jù)9的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明目的均不認(rèn)可。對證據(jù)7、證據(jù)10、證據(jù)11的關(guān)聯(lián)性、證明目的不予認(rèn)可。證據(jù)12與本案訴求無關(guān)。對證據(jù)13，管轄問題二審法院已經(jīng)查證，沒有在法定期間內(nèi)提出。證據(jù)14中的撤訴案件與本案無關(guān)。對吳某某提供的上述證據(jù)，本院將結(jié)合其他事實予以綜合審查認(rèn)定。本院對一審查明的其他事實予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯意見，本案二審的爭議焦點在于吳某某是否應(yīng)當(dāng)向黃某某返還出資款并支付利息。根據(jù)查明的事實，吳某某以××?xí)r代公司名義承包智能工程后與黃某某合作，吳某某為項目總指揮，黃某某負(fù)責(zé)工程施工為現(xiàn)場總指揮，雙方約定各出資50%，按照各自50%的比例分紅?，F(xiàn)黃某某以涉案智能工程已終止為由要求吳某某返還出資款，故雙方之間的糾紛應(yīng)為合同糾紛。吳某某上訴提出本案為建設(shè)工程分包合同糾紛的意見，與事實不符，本院不予采納。

關(guān)于黃某某出資款的具體數(shù)額問題。根據(jù)查明的事實，在合作協(xié)議簽訂后，黃某某通過其個人賬戶、他人賬戶向吳某某、××?xí)r代公司陸續(xù)轉(zhuǎn)賬101萬元，××?xí)r代公司將上述款項用于給付××分公司合作協(xié)議約定的履約保證金；在（2016）皖0111民初5601號案件中××?xí)r代公司提交了黃某某向強(qiáng)某轉(zhuǎn)賬5萬元的轉(zhuǎn)賬憑證以證明其交納的履約保證金，故該筆款項應(yīng)為黃某某為智能工程墊付的費用；結(jié)合（2016）皖0111民初5601號民事判決書，可以確認(rèn)黃某某為訴爭工程支付交通、通訊費7080.2元、保險費2550.8元；關(guān)于工人工資扣除錢某、吳某某、黃某某的工資之外，其余工人的工資為155959.3元；吳某某于庭審中認(rèn)可黃某某主張的辦公用品費用10500元及房租16300元。經(jīng)核算，黃某某為智能工程墊付的費用為1252390.3元。關(guān)于吳某某提出黃某某于2014年8月27日向吳某某轉(zhuǎn)賬6萬元實際為雙方之間的民間借貸，與本案無關(guān)的上訴主張，黃某某對此不予認(rèn)可，吳某某亦未能提供證據(jù)予以佐證，且與其于一審中表示將上述款項用于支付保證金的主張相悖，故本院對其該項上訴主張不予采納。關(guān)于吳某某提出工資計算錯誤、漏記成本和費用的上訴意見，根據(jù)（2016）皖0111民初5601號案件可知，扣除錢某、吳某某、黃某某的工資之外，其余工人的工資為155959.3元，吳某某的工資并非由黃某某負(fù)責(zé)發(fā)放，故吳某某的該項上訴意見，缺乏事實依據(jù)，本院不予采納。鑒于（2016）皖0111民初5601號案件的執(zhí)行回款已經(jīng)足以覆蓋吳某某、黃某某的全部出資款項，黃某某要求吳某某向其返還出資款，并無不妥，應(yīng)予支持。在該案執(zhí)行完畢后，吳某某已取得上述執(zhí)行款，但其僅向黃某某返還273199元，長期占有剩余款項給黃某某造成損失，故黃某某向其主張逾期付款利息損失，于法有據(jù)，本院予以支持。

關(guān)于吳某某提出一審存在重大程序錯誤的問題。關(guān)于案由變更問題，吳某某主張黃某某以民間借貸糾紛起訴，一審法院卻以合同糾紛作出判決，程序不合法。本院認(rèn)為，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)與人民法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)將法律關(guān)系性質(zhì)作為焦點問題進(jìn)行審理。一審法院在2020年7月31日開庭審理時已經(jīng)釋明雙方將案由變更為合同糾紛，并依此作出裁判符合法律規(guī)定。關(guān)于管轄問題，吳某某提出其于一審提出管轄異議，一審法院對本案沒有管轄權(quán)。經(jīng)審查，吳某某提出管轄權(quán)異議的申請已經(jīng)超過了答辯期，且本案并不存在違反級別管轄及專屬管轄的情形，故一審法院對本案管轄符合法律規(guī)定。關(guān)于吳某某提出其在本案尚未審結(jié)時收到結(jié)案短信，一審法院剝奪其訴訟權(quán)利的問題。經(jīng)審查，吳某某于2020年7月9日收到的并非本案結(jié)案信息，吳某某的該項上訴意見，與事實不符，本院不予采納。關(guān)于吳某某提出本案遺漏××?xí)r代公司為當(dāng)事人的問題，因本案系吳某某與黃某某之間的合同糾紛，雙方通過××?xí)r代公司對外履行雙方之間的合同，故××?xí)r代公司并非必要共同訴訟人。綜上，吳某某提出一審存在重大程序錯誤的上訴意見，于法無據(jù)，本院不予采納。

綜上所述，吳某某的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費13592元，由吳某某負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　魯　南

審 判 員　　賈　旭

審 判 員　　姜　君

二〇二一年三月十九日

法官助理　　徐軍軍

書 記 員　　陳　玥