上訴人（原審原告、原審被告）：金某化工（北京）有限公司，住所地北京市順義區(qū)。

法定代表人：許南鍾，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：徐冰玉，女，金某化工（北京）有限公司人事專員。

委托訴訟代理人：張瀅，北京市北斗鼎銘律師事務所律師。

被上訴人（原審被告、原審原告）：鄭某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住遼寧省大連市金普新區(qū)。

委托訴訟代理人：喬如柏，遼寧拓華律師事務所律師。

上訴人金某化工（北京）有限公司（以下簡稱金某化工公司）因與被上訴人鄭某某勞動爭議一案，不服北京市順義區(qū)人民法院（2020）京0113民初11102號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月28日立案后，依法組成合議庭對本案進行了審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

金某化工公司上訴請求：1.原審判決事實認定不正確，請求二審法院撤銷原審判決，將本案發(fā)回重審或依法改判；2.訴訟費用由鄭某某承擔。事實和理由：一、原審法院認定事實錯誤，以致法律適用錯誤：1.一審法院以金某化工公司工作人員與鄭某某之間郵件即認定雙方就工作地點、新工作環(huán)境的工作待遇的解決方案未達成約定與事實不符：2019年8月14日，因大連營業(yè)所連年虧損，金某化工公司經(jīng)研究決定發(fā)布了《大連營業(yè)所撤銷通知》，通知中給與了離職支付補償及異地安置兩個方案供鄭某某選擇。根據(jù)金某化工公司提交的金某化工公司委派的工作人員周志剛與鄭某某之間于2019年8月14日簽署的《面談記錄表》可見，鄭某某在已經(jīng)明確表示“待崗等就業(yè)，我只在大連等，北京有崗位我隨時入職。另入職后每月需要4-5天的探親假，交通費由公司承擔，原工資標準不變。”2.金某化工公司向鄭某某公示撤所通知后，鄭某某在《面談記錄表》中明確表示愿意接受來北京工作地點上班并提出了相關(guān)待遇的意思，隨后2019年11月5日，金某化工公司向鄭某某發(fā)送郵件，通知其已為其安排了北京銷售-PCM科的工作，并就其工資維持原有水平，提供員工宿舍，但不享受其他任何補貼的入職后待遇做了明確的說明。但是，鄭某某在2019年11月10日向金某化工公司發(fā)送的郵件卻推翻了其之前向金某化工公司表達的愿意來北京入職的意思表示，直言不同意金某化工公司不經(jīng)過與其協(xié)商單方面將其調(diào)崗到北京的行為，沒有就異地變動與其協(xié)商，但矢口不提他到底想要補償，還是來北京入職，更沒有就金某化工公司給與的入職條件提出任何意見？2019年11月22日，金某化工公司就鄭某某于11月10日郵件中的拖欠工資問題、公積金未足額繳納為題均做了回復，認為沒有拖欠和克扣的事實，并明確要求鄭某某于2019年12月2日來北京報到。2019年12月1日，鄭某某在發(fā)送給金某化工公司的郵件中，明確表示其明知雙方就面談達成來北京入職的約定下，仍然以金某化工公司克扣其工資、單方通知調(diào)崗為由拒絕入職。此后，疫情爆發(fā)，避免疫情異地探親傳染其幼小的孩子，又要保障鄭某某的基本生活保障，一直沒有通知其來上班。但鄭某某卻在2020年的4月7日主動給金某化工公司發(fā)來郵件，索要2019年年終獎，依然不僅就金某化工公司不拖欠工資、不可扣公積金的解釋予以反駁，也不就入職與否進行明確說。2020年4月10日，金某化工公司就鄭某某提出的2019年年終獎發(fā)放問題作出了答復，并再一次提出其來北京入職報到的要求，并告知其如果不來報到，將會根據(jù)《員工手冊》相關(guān)規(guī)定予以處罰。2020年4月17日，鄭某某依舊不說明他認為金某化工公司克扣工資及他認為應當發(fā)放年終獎的理由，更是不就兩個方案進行選擇！2020年4月24日，金某化工公司發(fā)送郵件給鄭某某，正式解除了與其的勞動合同。金某化工公司認為，原審法院認為金某化工公司與鄭某某就工作地點的調(diào)整事宜并未達成一致意見，應經(jīng)過雙方協(xié)商并達成一致后方屬合法有效的事實認定與事實不符，其實雙方早在2019年8月14日的《面談記錄表》中已經(jīng)達成了書面約定，鄭某某已經(jīng)就方案進行了選擇，且之后的郵件往來中也沒有進行變更。因此，鄭某某本著能安置決不辭退的態(tài)度處理該事件有利于勞動者利益，但鄭某某未按照約定履行其入職報到的義務，且金某化工公司在合理期限內(nèi)多次通知其來北京入職報到，鄭某某均不予理睬，金某化工公司依據(jù)《員工手冊》解除與其的勞動合同合理合法。金某化公司當庭補充以下意見：一、鄭某某作為完全民事行為能力人，在建立勞動關(guān)系時，明知金某化公司是注冊北京的公司，雙方簽訂的勞動合同明確約定工作地點在北京，派駐大連，合同是雙方自愿簽訂，是真實意思表示，合同合法有效，鄭某某應履行合同義務。鄭某某從來沒有在大連公司工作，一審認定的時候闡述鄭某某在大連公司工作，實際上合同主體和社保繳納主體均是跟金某化公司，大連公司雖然注冊但并沒有實際經(jīng)營，財務也是獨立的，大連公司不是適格主體。雙方勞動合同簽訂之初，鄭某某就知道被北京公司安排駐守大連，性質(zhì)絕對不是工作地點，勞動合同中還對其工作地點變更做了明確約定，上述工作地點根據(jù)甲方情況進行改變，另外，金某化公司作為用人單位，在疫情期間已經(jīng)仁至義盡，在疫情結(jié)束后才催促其上崗，為了怕鄭某某疫情期間找不到工作，還一直給其支付工作和上保險?；谝陨?，雙方并沒有像一審所述的，長期在大連工作就構(gòu)成了工作地點的實質(zhì)變更。我方認為應尊重和遵守契約，鄭某某雖然駐守大連，但不意味著是雙方對工作地點的變更。二、金某化公司調(diào)整鄭某某的工作崗位，對其崗位級別以及薪資并沒有改變，其來北京也會提供住宿，基于此，鄭某某在應聘時明知是北京公司，只是暫時派駐大連，其應明知會被調(diào)回北京，公司也詢問過鄭某某，其表示同意回北京，也沒說要求補償，基于此公司才會給其北京公司的安排，這種安排無需另行約定，故公司要求鄭某某返回北京入職合理合法。鄭某某不履行約定，不回北京公司上崗，無故拖延，公司無奈才解除合同。

鄭某某辯稱，不同意金某化公司的上訴請求，在金某化公司上訴狀中金某化公司提及的是鄭某某已經(jīng)就調(diào)崗崗位達成一致，庭審中其又表述不需要就變更地點達成一致，這明顯是矛盾的。在金某化公司所提及的郵件以及其他文件中始終要求被金某化公司對其所提出的方案二選一，并沒有進行任何協(xié)商，也沒有協(xié)商一致。請求維持原判。

金某化工公司向一審法院起訴請求：1.判決金某化工公司無需支付鄭某某克扣工資22358.41元；2.案件受理費由鄭某某負擔。

鄭某某向一審法院起訴請求：1.金某化工公司支付鄭某某違法解除勞動合同賠償金179702元；2.金某化工公司支付鄭某某2011年10月至2020年4月期間無故克扣的工資37139.95元〔庭審中，鄭某某將其該項訴訟請求變更為要求支付2019年9月1日至2020年4月30日期間工資差額15018元，前述工資差額具體計算公式如下：9008.20元/月×70%×7個月-4231.74元/月×7個月+2019年9月未發(fā)通訊費500元=15018元〕；3.金某化工公司支付鄭某某2019年度年終獎18016元。

一審法院認定事實：鄭某某指認其在2010年5月、6月份通過網(wǎng)上招聘得知金某化工公司需要招聘其準備新設立的金某化工公司大連分公司的工作人員，鄭某某在網(wǎng)上向金某化工公司投遞簡歷，當時，金某化工公司擬任金某化工公司大連分公司總經(jīng)理的金載文與鄭某某電話聯(lián)系，并組織對鄭某某進行了面試，經(jīng)過面試決定聘用鄭某某到金某化工公司大連分公司工作，但鄭某某需要等待金某化工公司大連分公司辦理完成工商登記并開業(yè)后才能正式入職。

2010年9月27日，金某化工公司作為甲方、鄭某某作為乙方簽訂合同期限為2010年9月27日至2011年9月26日的《勞動合同》，雙方約定的主要合同條款如下：……第一條（工作崗位）乙方同意根據(jù)甲方工作需要，擔任銷售部職員崗位工作。第二條（工作內(nèi)容）乙方工作內(nèi)容為建筑漆銷售、駐大連；乙方的工作應達到如下標準：甲方職業(yè)要求。第三條（工作地點）：1.雙方約定乙方的工作地點為：北京。2.上述的工作地點根據(jù)甲方的經(jīng)營情況可能改變，除人身不可接觸的場所外不能拒絕在變更的工作地點工作。第四條（勞動報酬）在乙方為甲方工作期間，甲方每月25日以銀行卡形式支付乙方工資，月工資按甲方工資管理制度執(zhí)行。試用期月工資按80％標準發(fā)放。甲乙雙方對工資的其他約定：加班工資按甲、乙雙方約定及甲方制度執(zhí)行?！诰艞l（合同期限）（1）本合同的有效期限為2010年9月27日至2011年9月26日。（2）其中，試用期為2010年9月27日至2010年10月26日?！谑臈l（下崗工資）甲方生產(chǎn)業(yè)務不足，安排乙方下崗待業(yè)時，應向乙方支付不低于約定工資的70％，且不低于北京市最低工資標準的80％。……第十八條（公司規(guī)章遵守義務）甲方根據(jù)經(jīng)營管理需要，依法制定、修改規(guī)章制度。乙方應遵守甲方依法制定的規(guī)章制度、嚴格遵守勞動安全衛(wèi)生、生產(chǎn)工藝、操作規(guī)程和工作規(guī)范；愛護甲方的財產(chǎn)，遵守職業(yè)道德；積極參加甲方組織的職業(yè)技能培訓?！诙鍡l（解除合同）乙方有下列情形之一的，甲方可以解除合同：……6．符合無故連續(xù)曠工3日或全月累計曠工3日；……14．甲方規(guī)章制度規(guī)定的其他可解除合同的情形?！谒氖臈l（附件）一下規(guī)章制度作為本合同的附件，與本合同有同等法律效力：公司《就業(yè)規(guī)則》《保密協(xié)議》。第四十五條（文本）本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份。

前述《勞動合同》后附有《勞動合同續(xù)訂書》；2011年9月27日，雙方將勞動合同期限續(xù)訂至2012年9月26日；2012年9月27日，雙方續(xù)訂無固定期限勞動合同。

在前述《勞動合同》實際履行過程中，鄭某某的實際工作崗位均在金某化工公司大連分公司。金某化工公司大連分公司的成立時間為2010年9月25日。金某化工公司大連分公司的負責人在2014年2月25日由金載文變更為柳音；并在2017年7月18日由柳音變更為錢煒民。2019年8月30日，金某化工公司大連分公司注銷工商登記。

2019年8月14日，金某化工公司發(fā)布《大連營業(yè)所撤銷通知》，載明主要內(nèi)容如下：“……因大連營業(yè)所經(jīng)營遇到巨大問題，現(xiàn)正式通知大連營業(yè)所全體員工，公司決定撤銷大連營業(yè)所所有業(yè)務。根據(jù)勞動法以及公司的相關(guān)規(guī)定，針對大連營業(yè)所的員工進行如下安排，請員工根據(jù)自身情況，選擇方案，綜合考慮后書面回復公司。1.大連營業(yè)所損益表……2、大連營業(yè)所撤銷后人員安排方案：方案1：由于大連營業(yè)所經(jīng)營不善，公司根據(jù)整體人事規(guī)劃，計劃將大連營業(yè)所全體員工在北京公司安排相應崗位，不另外支付任何補助（包括但不限于食補，住宿補貼等其它補助）。在正式安排工作前，根據(jù)勞動法相關(guān)規(guī)定，在一個工資支付周期內(nèi)，正常支付勞動者工資。超過一個工資支付周期，并且仍未安排勞動者工作的，公司將按照北京市最低工資標準支付勞動者生活費。方案2：公司接受員工主動提出離職申請，針對2019年8月31日前主動向公司提出離職的人員，根據(jù)公司相關(guān)規(guī)定，將根據(jù)個人在本公司的工作年限，以及個人的工作情況，綜合考慮向勞動者支付公司福利慰勞金，計算方式為勞動合同終止前12個月的平均工資×工作年限，另外再支付2個月的平均工資。針對2019年9月1日后主動向公司提出離職的人員，根據(jù)公司相關(guān)規(guī)定，將根據(jù)個人在本公司的工作年限，以及個人的工作情況，綜合考慮向個人支付公司福利慰勞金，計算方式為勞動合同終止前12個月的平均工資×工作年限。請大連營業(yè)所的各位員工綜合考慮上述方案，并于2019年8月31日前書面回復公司。對上述內(nèi)容有不清楚地方可以咨詢公司人事科徐冰玉。電話010-8949****轉(zhuǎn)100。郵箱地址：××××。”

2019年8月14日，在金某化工（北京）有限公司大連分公司，就分公司撤銷后人員安排問題，由金某化工公司的工作人員周志剛、王玨與鄭某某進行了面談，并形成有鄭某某簽字確認的《面談記錄表》，前述《面談記錄表》顯示，金某化工公司就其大連分公司停止營業(yè)撤銷之后的員工安置、解除補償?shù)仁马椣蜞嵞衬程岢鼋鉀Q方案，金某化工公司提出解決方案如下：方案一為在北京公司為鄭某某安排工作崗位，但不另行支付任何補助（包括但不限于食補、住宿補貼等其他補助），在正式安排工作前，根據(jù)勞動法相關(guān)規(guī)定，在一個工資支付周期內(nèi)正常支付工資，超過一個工資支付周期并且仍然未能安排工作的，公司將按照北京市最低工資標準支付鄭某某生活費。方案二為金某化工公司接受鄭某某主動提出離職申請，如果鄭某某在2019年8月31日前主動向公司提出離職，根據(jù)公司相關(guān)規(guī)定，將根據(jù)鄭某某在公司的工作年限以及個人工作情況，綜合考慮向鄭某某支付福利慰問金，計算方式為勞動合同終止前12個月的平均工資×工作年限，另外再支付2個月的平均工資。如果鄭某某在2019年9月1日之后主動向公司提出離職，根據(jù)公司相關(guān)規(guī)定，將根據(jù)鄭某某在公司的工作年限以及個人工作情況，綜合考慮向鄭某某支付公司福利慰問金，計算方式為勞動合同終止前12個月的平均工資×工作年限。鄭某某則指出金某化工公司提出的前述兩個方案不準確、不完整，影響其作出正常的判斷選擇，并對方案一中所列到北京工作并不另行支付任何補助等提出異議，并提出如下解決方案：（1）如果協(xié)商解除勞動關(guān)系，則要求金某化工公司按照2N＋1的方案予以補償；（2）如果繼續(xù)履行勞動合同，則提出待崗就業(yè)只在大連，北京有崗位，隨時入職，但要求入職后每月給予4-5天探親假、交通費由金某化工公司承擔、原工資標準不變等訴求。在2019年8月14日的面談過程中，雙方就協(xié)商解除勞動關(guān)系或者繼續(xù)履行勞動合同未實質(zhì)達成一致意見。

金某化工公司提交2019年8月26日沒有鄭某某簽名確認的《面談記錄表》，記載有如下內(nèi)容：鄭某某提出主張可以去北京，但不同意金某化工公司在方案一給出的條件。

2019年8月31日，金某化工公司向包括鄭某某在內(nèi)的金某化工公司大連分公司的員工發(fā)出《金某化工（北京）有限公司停工放假通知》，載明如下內(nèi)容：金某化工（北京）有限公司全體員工：大連營業(yè)所持續(xù)4年以上虧損，公司希望通過努力改善虧損，期間實施了各種改善方案，勉強維持大連營業(yè)所的運營。但是，時至今日大連營業(yè)所整體業(yè)務仍然處于巨額虧損狀態(tài)。鑒于此客觀情況，公司決定撤銷大連營業(yè)所整體業(yè)務，自2019年9月1日起針對相關(guān)人員進行停工放假，具體內(nèi)容如下：一、放假時間：本次放假開始時間為2019年9月1日起，截止時間待公司另行通知。二、放假所涉及的部門和人員：詳見附件人員名單（人員名單所列全部涉及人員姓名及其所在部門包括：1.錢某，大連分公司銷售長；2.吳某，大連銷售-監(jiān)理科；3.鄭某某，大連銷售-重防腐科；4.金某，大連銷售-C／S科；5.王某，大連銷售-C／S科；6.趙某，大連銷售-C／S科。）。三、在此期間公司管理層研究決定對放假員工薪資發(fā)放，離職處理，安全維護等幾方面工作作出規(guī)定，確保公司的安全和員工的穩(wěn)定。1.放假期間符合帶薪年假的員工公司將統(tǒng)一安排休年假，放假期間薪資計算不計入帶薪年假天數(shù)。2.自放假之日起一個工資支付周期內(nèi)，正常支付勞動者工資。3.超過一個工資支付周期后，員工薪資按雙方簽訂的勞動合同以及《北京市工資支付規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。4.經(jīng)公司同意，有業(yè)務需要正常出勤的，按原工資標準發(fā)放。四、其他注意事項：1.放假期間，如果北京公司已安排出相應崗位，將提前1～3天電話或者短信通知，員工必須按照公司要求按時來北京公司報到，如不能按時報到的員工，應提前1天電話通知所在部門管理人員并說明情況，以便管理部門人員做好記錄并備案，否則按曠工處理，累計曠工滿三天者，按自動離職處理，勞動合同自動解除（不享受額外的離職補貼）。請員工務必向管理部門提供最新的聯(lián)系方式，若因個人原因?qū)е鹿緹o法聯(lián)系到本人的，按逾期自動離職處理。2.員工在停工放假期間，應切實做好自身安全。因各種主、客觀原因受到交通事故或者其他意外傷害、發(fā)生事故下落不明等情況所造成的后果，均由員工本人承擔。3.本通知最終解釋權(quán)歸公司管理部。

2020年4月24日，金某化工公司通過電子郵件向鄭某某發(fā)出《解除勞動合同通知》，載明主要內(nèi)容如下：“被通知人鄭某某：由于公司經(jīng)營失敗效益不好導致大連營業(yè)所整體撤銷，公司出于對員工勞動保護的原則，在大連營業(yè)所整體撤銷的情況下，為你安排了北京的新崗位，并且分別于2019年11月5日發(fā)郵件通知你于2019年11月11日來北京公司報到，2019年11月22日第二次通知你于2019年12月2日到北京公司報到。你本人皆未到崗。2020年伊始，全國爆發(fā)新冠肺炎疫情，公司在受疫情影響虧損嚴重的情況下，仍然信守承諾于2020年4月10日向你發(fā)送最后一次到崗通知，希望你于2020年4月20日到北京公司隔離14天結(jié)束后正式上崗，你本人仍然未到崗?，F(xiàn)公司正式通知你，根據(jù)如下：（1）員工手冊第一百零七條（嚴重過失處罰，解除勞動合同）：正式職工有下列情形之一的，解除勞動合同；派遣勞動者有下列情形之一的，解除勞務派遣合同：連續(xù)曠工3天或者一月累計5天或全年累計曠工達10天。（2）勞動合同第二十五條（解除合同）乙方有下列情形之一的，甲方可以解除勞動合同：第6項，符合無故連續(xù)曠工3日或全月累計曠工3日。依照上述（1）、（2）相關(guān)規(guī)定，公司已向工會說明了情況，聽取工會意見，經(jīng)公司管理層批準，公司決定于2020年4月20日正式與你解除勞動合同。公司已于2020年4月24日，發(fā)順豐快遞（快遞單號：SFXX）到你住所“遼寧省大連市金州區(qū)金普新區(qū)XX路****。請于2020年4月24日前辦理好離職手續(xù)及工作交接?！薄?/p>

鄭某某認為金某化工公司發(fā)出前述《解除勞動合同通知》構(gòu)成違法解除勞動合同，就違法解除勞動關(guān)系賠償金、年終獎等爭議事項，鄭某某將金某化工公司申訴至大連金普新區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會，要求：1.支付賠償金179702元（9458元／月×9.5個月×2倍）；2.補發(fā)2011年10月至2020年4月無故克扣的工資37319.95元，并加付賠償金37319.95元；3.補發(fā)2019年度年終獎18016元（9008元／月×2個月）。

大連金普新區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會經(jīng)審理后作出大金勞人仲案字（2020）1436號仲裁裁決，裁決結(jié)果如下：一、自本裁決生效之日起十個工作日內(nèi)被申請人向申請人支付2011年10月至2019年8月期間克扣的勞動報酬22358.41元。二、駁回申請人的其他仲裁請求。

一審法院于2020年7月23日收到金某化工公司不服大金勞人仲案字（2020）1436號仲裁裁決提起勞動爭議訴訟的民事起訴狀，立案的案號為（2020）京0113民初11102號；在金某化工公司作為原告起訴的（2020）京0113民初11102號案件向鄭某某送達民事起訴狀、證據(jù)材料過程中，鄭某某提出其亦不服大金勞人仲案字（2020）1436號仲裁裁決已于2020年7月31日向大連經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院提起訴訟。

大連經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院于2020年10月27日作出（2020）遼0291民初4929號民事裁定，裁定將鄭某某作為原告在大連經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院立案的案件移送一審法院處理。

一審法院于2020年12月11日收到大連經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院移送的案件卷宗后，將鄭某某作為原告的案件立案，案號為（2020）京0113民初18930號。一審法院作出（2020）京0113民初18930號民事裁定，裁定將鄭某某作為原告案件并入金某化工公司作為原告的（2020）京0113民初11102號案件合并審理，雙方互為原告、被告。

庭審中，金某化工公司就其向鄭某某發(fā)出《解除勞動合同通知》的事實和理由作出如下解釋說明：在金某化工公司大連分公司關(guān)閉前，鄭某某已經(jīng)與金某化工公司協(xié)商一致來北京上班，金某化工公司前后三次向鄭某某發(fā)書面通知，告知鄭某某來北京上班，但是，鄭某某一直沒有來上班，根據(jù)公司規(guī)章制度、員工手冊以及《勞動合同》明確約定，鄭某某屬于無故曠工，遂決定與鄭某某解除勞動關(guān)系。金某化工公司通過電子郵件要求鄭某某來北京報到并上班，郵件發(fā)送時間分別為：1.2019年11月5日16時28分34秒，由金某化工公司管理部人事科王玨發(fā)送給鄭某某電子郵件；鄭某某在收到前述郵件后于2019年11月10日18時43分回復的郵件。2.2019年11月22日17時14分21秒，由金某化工公司管理部人事科王玨發(fā)送給鄭某某電子郵件；鄭某某在收到前述郵件后于2019年12月1日16時56分47秒回復的郵件。3.2020年4月10日16時4分14秒，由金某化工公司管理部人事科王玨發(fā)送給鄭某某的電子郵件；該郵件主要是答復鄭某某在2020年4月7日14時26分向公司提出的各項異議，并要求其在2020年4月20日來北京報到。

庭審中，雙方就各自提交的往來電子郵件之真實性沒有異議；雙方多次往來的電子郵件顯示：鄭某某就其實際工作地點由大連市變更至北京市引發(fā)的對其家庭生活、子女教育等造成重大影響提出異議并要求金某化工公司提出合理解決方案，此外，鄭某某對工資構(gòu)成及其實際發(fā)放是否存在克扣、社會保險繳納、2019年度年終獎發(fā)放等諸多事宜提出疑問，金某化工公司在郵件中對鄭某某提出的問題予以回復。其中，金某化工公司在2019年4月10日的發(fā)給鄭某某的電子郵件中載明如下內(nèi)容“……現(xiàn)在公司最后一次通知你，公司已為你安排崗位—北京銷售-PCM科，工資維持原有水平，并提供員工宿舍解決你的住宿問題，主要業(yè)務對象為北京負責的PCM相關(guān)客戶。特于今日向你發(fā)出通知，請你于2020年4月20日前到京……如果你本人主動提出離職，那么公司將根據(jù)你在公司的工作年限，以及工作情況，綜合考慮向你支付公司的福利慰勞金……。”

一審法院當庭釋明，經(jīng)過庭審質(zhì)證能夠認定，鄭某某自入職以來實際在金某化工公司大連分公司工作，其實際工作地點為大連市，在金某化工公司大連分公司注銷登記停止營業(yè)的情況下，金某化工公司要求鄭某某將實際工作地點由大連變更為北京，結(jié)合鄭某某的年齡和經(jīng)常居住地，根據(jù)基本生活常識，大連、北京之間距離遙遠，前述實際工作地點的變更，對于因此給鄭某某的工作生活造成巨大變動，據(jù)此，一審法院要求金某化工公司指認其在雙方溝通的郵件中是否提出具體解決方案？金某化工公司解釋稱其在回復給鄭某某的電子郵件中曾經(jīng)表示鄭某某來北京之后為其提供了免費的兩人一間員工宿舍，宿舍就在金某化工公司附近，此外，金某化工公司有員工食堂，免費提供三餐，工資待遇不變。針對金某化工公司的前述解釋說明，鄭某某當庭反駁稱在最初雙方面談溝通和郵件往來溝通時，金某化工公司沒有答應給鄭某某提供宿舍，在鄭某某的反復溝通之后，金某化工公司才在郵件最后表示提供員工宿舍，而其他問題，金某化工公司則沒有提過。

鄭某某主張違法解除勞動關(guān)系賠償金179702元的具體計算公式如下：9458元／月×9.5個月×2倍；鄭某某指認，前述計算基數(shù)9458元／月的核算方式如下：（2018年9月至2019年8月期間的應發(fā)工資總額＋2019年1月31日轉(zhuǎn)賬支付的2018年年度的年終獎12767.59元）÷12個月。前述計算公式中的9.5個月則是根據(jù)鄭某某2010年9月27日入職金某化工公司直到2020年4月24日收到解除通知之間的工作年限計算得出，鄭某某在仲裁申訴階段主張按照9.5個月計算，實際上是可以按照10個月計算，由在仲裁申訴時算少了，所以，現(xiàn)在仍然按照9.5個月主張。

金某化工公司主張其解除勞動關(guān)系屬于合法解除，不應支付鄭某某違法解除勞動關(guān)系賠償金；此外，金某化工公司不認可鄭某某主張的計算基數(shù)，反駁稱經(jīng)濟補償金或者賠償金應該是雙方勞動關(guān)系解除前12個月的月平均工資，而不是在休假前的12個月平均工資，鄭某某既按照其停工放假前的工資發(fā)放情況主張月平均工資計算基數(shù)，又將其停工放假后的工齡計入計算系數(shù)，明顯存在邏輯矛盾。

庭審中，鄭某某將其要求金某化工公司補齊扣發(fā)工資的訴訟請求變更為15018元，并將工資差額涉及的時間段作出調(diào)整，列明其變更后的工資差額的核算來源如下：要求按照2019年8月份應發(fā)工資9008.20元的70％作為停工放假期間（具體指2019年10月1日至2020年4月30日）的應發(fā)工資計算基數(shù)，并據(jù)此主張工資差額，另外，要求金某化工公司補足2019年9月份未發(fā)的通訊費500元，綜上所述，鄭某某在本案中主張補發(fā)的工資差額計算公式如下：9008.20元×70％×7個月-4231.74元×7個月＋2019年9月未發(fā)通訊費500元=15018元。70％的標準是根據(jù)《勞動合同》規(guī)定待崗工資不低于工資的70％。鄭某某主張放假前應發(fā)工資就是雙方約定應發(fā)工資。

金某化工公司反駁稱，鄭某某在停工放假期間未實際提供勞動，對于績效、加班工資、通訊補貼等工資構(gòu)成項目不應支付，應將與實際提供勞動相關(guān)的績效、加班工資、通訊補貼等工資構(gòu)成扣除后的金額作為計算基數(shù)，《勞動合同》第十四條約定的“下崗工資”應當是扣除績效、加班津貼、通訊費之后剩余金額的70％。金某化工公司解釋稱，鄭某某持有的工資條中所列2019年10月至2020年4月期間鄭某某應發(fā)工資數(shù)額4231.74元的確定計算公式為：（工資條中所列的基本工資5345.34元＋工齡工資700元）×70％=4231.738元，前述金額在四舍五入后確定為4231.74元。

雙方一致確認，在勞動關(guān)系存續(xù)期間，金某化工公司以銀行打卡形式給鄭某某發(fā)放工資（鄭某某接收工資的工資卡賬戶是其在中國建設銀行開立的卡號為×××的工資卡賬戶），自2019年4月至2020年3月，共發(fā)放工資12筆，其應發(fā)工資數(shù)額依次分別為9008.20元（2019年4月）、9008.20元（2019年5月）、9008.20元（2019年6月）、9008.20元（2019年7月）、9008.20元（2019年8月）、8508.00元（2019年9月）、4231.74元（2019年10月）、4231.74元（2019年11月）、4231.74元（2019年12月）、4231.74元（2020年1月）、4231.74元（2020年2月）、4231.74元（2020年3月）。

審理中，鄭某某提交了其名下工資賬戶交易流水，雙方當庭一致指認，鄭某某提交的工資賬戶銀行交易流水中工資是以“補貼”的名義發(fā)放的，交易流水中顯示為“差旅費”“餐費”“招待費”的交易項目與鄭某某的勞動報酬沒有關(guān)系，是鄭某某履職過程中的公務開支、費用報銷，不屬于鄭某某勞動報酬。雙方當庭指認工資賬戶交易流水涉及工資發(fā)放的情況如下：2019年4月份的應發(fā)工資為9008.20元（8508.20元＋500元通訊費）扣除社保個人繳費部分、公積金后的實發(fā)工資為7308.76元，是在2019年4月25日以“補貼”名義轉(zhuǎn)賬支付至鄭某某工資卡。2019年5月實發(fā)工資7308.75元是在2019年5月24日以“補貼”名義發(fā)放至鄭某某工資卡中。2019年6月份的實發(fā)工資7308.76元是在2019年6月25日以“補貼”名義發(fā)放至鄭某某工資卡中。2019年7月份的實發(fā)工資7225.24元是在2019年7月25日以“補貼”名義發(fā)放至鄭某某工資卡中。2019年8月份的實發(fā)工資6846.54元是在2019年8月23日以“補貼”名義發(fā)放至鄭某某工資卡中。2019年9月份的實發(fā)工資6725.24元是在2019年9月25日以“補貼”名義發(fā)放至鄭某某工資卡中。2019年10月份的實發(fā)工資2471.21元是在2019年10月25日以“補貼”名義發(fā)放至鄭某某工資卡中，以此類推。

庭審中，鄭某某還提交其在2019年4月至2020年3月連續(xù)12個月的工資條，工資條詳細記載了應發(fā)項、實發(fā)項、扣發(fā)金額。鄭某某當庭提交的工資卡銀行流水截止2019年11月5日，但是，鄭某某當庭認可其工資條中載明的2019年10月份、11月份、12月份、2020年1月、2月、3月、4月的實發(fā)工資金額均已實際發(fā)放至工資卡賬戶中，并認可2020年4月份的工資是發(fā)放的4月份整月工資。鄭某某提交的2019年4月之后的工資條顯示工資構(gòu)成項目包括基本、工齡、業(yè)績、加班、通訊費等項目，具體情況如下：（1）2019年4月至2019年8月的工資條中記載的應發(fā)工資9008.20元構(gòu)成項目及其金額均為：基本5345.34元、工齡700元、業(yè)績598.20元、加班1864.66元、通訊費500元。（2）2019年9月的工資條中記載的應發(fā)工資8508.20元構(gòu)成項目及其金額為：基本5345.34元、工齡700元、業(yè)績598.20元、加班1864.66元；（3）2019年10月至2020年4月的應發(fā)工資均為4231.74元，計算來源如下：（基本5345.34元＋工齡700元）×70％。

金某化工公司對鄭某某提交的工資賬戶交易流水和工資條的真實性沒有異議；就鄭某某2019年4月之后的工資條中記載的基本、工齡、業(yè)績、加班、通訊費等項目如何核算得出及其依據(jù)的規(guī)章制度，金某化工公司未予舉證；此外，就2019年4月至8月期間的工資條中應發(fā)工資的構(gòu)成項目及其金額完全一致一節(jié)，金某化工公司亦未能作出合理解釋。

金某化工公司對鄭某某主張的2019年度年終獎不予認可，金某化工公司指認鄭某某之委托代理人喬如柏當庭出示原件并提交復印件的《金某化工（北京）有限公司員工手冊》（以下簡稱《員工手冊》）即為金某化工公司現(xiàn)行實施的規(guī)章制度，前述《員工手冊》第四十二條規(guī)定，“獎金系公司視情況給予員工的獎勵，并非工資的構(gòu)成，獎金的發(fā)放與否，以及獎金發(fā)放給哪些員工，公司有完全的自主權(quán)。公司有權(quán)決定獎金是否發(fā)放、向誰發(fā)放、發(fā)放多少。”前述《員工手冊》第四十三條規(guī)定，“公司連續(xù)多年按同一標準發(fā)放獎金，并不視為獎金是對員工的固定獎勵，公司有權(quán)調(diào)整并決定不發(fā)、少發(fā)、多發(fā)獎金?！苯鹉郴す緭?jù)此反駁，金某化工公司大連分公司連續(xù)多年虧損而于2019年8月份停業(yè)注銷的情況下，鄭某某要求支付2019年度年終獎，沒有依據(jù)。

一審法院認為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第八十五條之規(guī)定，人民法院應當以證據(jù)能夠證明的案件事實為根據(jù)依法作出裁判。審判人員應當依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨立進行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十一條之規(guī)定，變更勞動合同未采用書面形式，但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。現(xiàn)已查明，2019年8月30日，金某化工公司大連分公司注銷工商登記。自2019年9月1日之后，鄭某某停工放假。2019年8月31日，金某化工公司向包括鄭某某在內(nèi)的金某化工公司大連分公司的員工發(fā)出《金某化工（北京）有限公司停工放假通知》，明確承諾“自放假之日起一個工資支付周期內(nèi)，正常支付勞動者工資。超過一個工資支付周期后，員工薪資按雙方簽訂的勞動合同以及《北京市工資支付規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?，2019年9月1日停工放假之前，鄭某某在2019年4月至8月的應發(fā)工資構(gòu)成均包括通訊費500元，2019年4月至8月工資應當就是鄭某某正常勞動期間的工資收入，金某化工公司在2019年9月份的工資構(gòu)成項目中未予發(fā)放前述款項，鄭某某現(xiàn)要求補齊差額，于法有據(jù)，一審法院予以支持。還應指出，就鄭某某2019年4月之后的工資條中記載的基本、工齡、業(yè)績、加班、通訊費等項目如何核算得出及其依據(jù)的規(guī)章制度，金某化工公司未予舉證；與此同時，就2019年4月至8月期間的工資條中應發(fā)工資的構(gòu)成項目及其金額完全一致一節(jié)，金某化工公司亦未能作出合理解釋。鄭某某主張其在2019年4月至8月期間應發(fā)工資數(shù)額即為雙方實際履行的《勞動合同》約定工資標準，顯然具有高度蓋然性，一審法院予以采納。鄭某某要求應發(fā)工資9008.20元／月×70％的標準補齊2019年10月1日之后的工資差額，于法有據(jù)，數(shù)額合理，一審法院予以采納。綜上所述，鄭某某要求補齊工資差額15018元，于法有據(jù)，數(shù)額適當，一審法院予以支持。

應當指出，獎金是否發(fā)放、如何發(fā)放屬于企業(yè)根據(jù)經(jīng)營效益、員工業(yè)績表現(xiàn)等情況經(jīng)營自主權(quán)的范疇。本案中，鄭某某并未提交充分證據(jù)證明與其類似崗位、類似業(yè)績的員工已經(jīng)獲得2019年年終獎金，況且，鄭某某所在部門金某化工公司大連分公司因連年虧損而停業(yè)，并于2019年8月30日注銷工商登記，鄭某某在2019年9月1日之后處于停工放假期間。綜上所述，對鄭某某要求發(fā)放2019年度年終獎的訴訟請求，一審法院不予支持。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條之規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。

據(jù)此，本案中，金某化工公司對其作出解除勞動合同決定的事實依據(jù)及其正當性、合理性、合法性負有舉證責任。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條之規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條第三款之規(guī)定，本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條之規(guī)定，勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按照當?shù)刈畹凸べY標準計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。

本案中，鄭某某、金某化工公司雖然在《勞動合同》中約定鄭某某的工作地點為北京，但是，現(xiàn)已查明，鄭某某應聘入職后一直在金某化工公司大連分公司工作，鄭某某實際工作地點在大連市，雙方之間勞動合同履行地在大連市。據(jù)此，足以認定雙方實際履行過程中對《勞動合同》中關(guān)于鄭某某的工作地點的約定進行了實質(zhì)變更。況且，雙方在《勞動合同》中明確約定鄭某某的工作內(nèi)容為“建筑漆銷售、駐大連”也足以能夠進一步佐證，鄭某某應聘入職后的實際工作地點就是在大連市。根據(jù)基本生活常識，鄭某某長期在大連市居住、工作、生活，將其工作地點從大連市調(diào)整至北京市，顯然會對鄭某某的個人生活造成重大影響，據(jù)此，將鄭某某的工作地點調(diào)整至北京市直接涉及鄭某某的重大權(quán)益，應當經(jīng)過雙方協(xié)商并達成一致后方屬合法有效。根據(jù)鄭某某與金某化工公司相關(guān)工作人員的往來郵件可以認定，雙方就工作地點的調(diào)整事宜并未達成一致意見，在此情況下，金某化工公司單方直接援引《勞動合同》中約定鄭某某的工作地點為北京的相關(guān)約定主張鄭某某未按照金某化工公司到崗報到限令的時間和地點報到構(gòu)成無故曠工，沒有事實依據(jù)，屬于濫用用工自主權(quán)損害勞動者合法權(quán)益，缺少正當性、合理性，一審法院不予支持。據(jù)此，金某化工公司作出解除勞動合同的決定構(gòu)成違法解除。鄭某某要求金某化工公司支付違法解除勞動合同賠償金，于法有據(jù)，本院予以支持，具體數(shù)額，本院根據(jù)現(xiàn)已查明的事實依法核算確認，對于鄭某某該項訴訟請求數(shù)額過高的部分，一審法院不予支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條、第八十七條、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第八十五條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十一條之規(guī)定，判決：1.金某化工公司支付鄭某某違法解除勞動關(guān)系賠償金145482.43元，于判決生效之日起七日內(nèi)執(zhí)行；2.金某化工公司支付鄭某某2019年9月1日之后的工資差額18018元，于判決生效之日起七日內(nèi)執(zhí)行；3.金某化工公司無需支付鄭某某2011年10月至2019年8月期間克扣的勞動報酬22358.41元；四、駁回鄭某某的其他訴訟請求。如果金某化工公司未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

本院二審期間，雙方均未提交新證據(jù)。

本院經(jīng)審理查明的事實與一審法院查明事實一致。

本院認為，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應當提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。本案中，依據(jù)雙方提交的證據(jù)及陳述可知鄭某某、金某化工公司雖然在《勞動合同》中約定鄭某某的工作地點為北京，但是，現(xiàn)已查明，鄭某某應聘入職后一直在金某化工公司大連分公司工作，鄭某某實際工作地點在大連市，雙方之間勞動合同履行地在大連市。鄭某某長期在大連市居住、工作、生活，將其工作地點從大連市調(diào)整至北京市，顯然會對鄭某某的個人生活造成重大影響，據(jù)此，將鄭某某的工作地點調(diào)整至北京市直接涉及鄭某某的重大權(quán)益，應當經(jīng)過雙方協(xié)商并達成一致后方屬合法有效?，F(xiàn)根據(jù)鄭某某與金某化工公司相關(guān)工作人員的往來郵件可以認定，雙方就工作地點的調(diào)整事宜并未達成一致意見，在此情況下，金某化工公司單方直接援引《勞動合同》中約定鄭某某的工作地點為北京的相關(guān)約定主張鄭某某未按照金某化工公司到崗報到限令的時間和地點報到構(gòu)成無故曠工，沒有事實依據(jù)，一審法院認定金某化工公司系違法解除，并無不當，本院不持異議，金某化公司主張鄭某某屬于曠工，公司屬于合法解除的意見，缺乏依據(jù)，本院不予支持。一審法院依據(jù)鄭某某工資標準及發(fā)放情況認定工資差額，并無不當，本院不持異議。

綜上所述，金某化工公司的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費10元，由金某化工（北京）有限公司負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　田　璐

審 判 員　　劉　茵

審 判 員　　李　淼

二〇二一年三月二十六日

法官助理　　付　哲

書 記 員　　崔浩然