上訴人（原審被告）：北京成某某汽車銷售服務(wù)有限公司，住所地北京市順義區(qū)南法信鎮(zhèn)東支路**。

法定代表人：李鳳山，董事長。

委托訴訟代理人：王**，北京盛友律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：崇永生，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市順義區(qū)。

委托訴訟代理人：李曉丹，北京順林律師事務(wù)所律師。

上訴人北京成某某汽車銷售服務(wù)有限公司（以下簡稱成某某公司）因與被上訴人崇永生勞動(dòng)爭議一案，不服北京市順義區(qū)人民法院（2020）京0113民初11182號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院立案后，依法由法官杜麗霞獨(dú)任審判并公開開庭進(jìn)行了審理，上訴人成某某公司的委托訴訟代理人王**，被上訴人崇永生的委托訴訟代理人李曉丹均到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

成某某公司上訴請(qǐng)求：1．撤銷一審判決第三項(xiàng)，依法改判成某某公司無需支付崇永生經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；2．本案訴訟費(fèi)由崇永生負(fù)擔(dān)。主要事實(shí)和理由：崇永生原系成某某公司的廚師，2020年3月14日，駐地鎮(zhèn)政府對(duì)成某某公司的食堂采取查封措施，導(dǎo)致成某某公司不能設(shè)廚師崗位。成某某公司與崇永生溝通告知其薪酬不變，暫調(diào)整崗位為保潔。崇永生不同意，2020年3月15日后再未提供勞動(dòng)，并于2020年4月16日申請(qǐng)仲裁，仲裁裁決作出后，成某某公司多次通知崇永生返崗，崇永生無動(dòng)于衷。成某某公司向崇永生發(fā)出解除勞動(dòng)關(guān)系通知書，依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十九條之規(guī)定解除勞動(dòng)關(guān)系。崇永生多次拒絕成某某公司的返崗要求，其構(gòu)成曠工事實(shí)清楚，成某某公司解除勞動(dòng)關(guān)系合法，不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

崇永生辯稱，同意一審判決，不同意成某某公司的上訴請(qǐng)求，請(qǐng)求二審法院維持一審判決。

崇永生向一審法院起訴請(qǐng)求：1．判令崇永生與成某某公司自2012年12月26日至2020年4月14日存在勞動(dòng)關(guān)系；2．判令成某某公司支付崇永生2020年4月1日至2020年4月14日工資1205．80元；3．判令成某某公司支付崇永生2013年至2019年高溫津貼2520元；4．判令成某某公司支付崇永生2018年1月31日至2020年1月31日周六日加班工資33075．30元；5．判令成某某公司支付2018年法定節(jié)假日加班工資1033．60元、2019年法定節(jié)假日加班工資1033．60元；6．判令成某某公司支付崇永生2012年12月26日至2020年4月14日解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金31020元；7．訴訟費(fèi)由成某某公司方負(fù)擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：崇永生于2020年4月16日就本案勞動(dòng)爭議向北京市順義區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，要求：1．確認(rèn)自2012年12月26日至2020年4月14日與成某某公司存在勞動(dòng)關(guān)系；2．成某某公司支付2020年2月工資差額2280元、2020年3月工資3746．82元、2020年4月1日至2020年4月14日工資1205．80元；3．成某某公司支付2013年至2019年高溫津貼2520元；4．成某某公司支付2018年1月31日至2020年1月31日周六日加班工資33075．30元；5．成某某公司支付2018年法定節(jié)假日加班工資1033．60元、2019年法定節(jié)假日加班工資1033．60元；6．成某某公司支付2012年12月26日至2020年4月14日解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金31020元。該委于2020年6月15日出具京順勞人仲字【2020】第2599號(hào)裁決書，裁決如下：一、崇永生自2012年12月26日至2020年4月14日與成某某公司存在勞動(dòng)關(guān)系；二、成某某公司于本裁決生效之日起三日內(nèi)，支付崇永生2020年2月工資差額2280元、2020年3月工資差額1900元、2020年4月1日至2020年4月14日工資708元；三、駁回崇永生其他仲裁請(qǐng)求。該裁決作出后，崇永生不服提起訴訟，即為本案。成某某公司成某某公司未提起訴訟，陳述認(rèn)可仲裁裁決。

經(jīng)查，崇永生自2012年12月26日至2020年4月14日與成某某公司存在勞動(dòng)關(guān)系，在成某某公司擔(dān)任廚師，崇永生每月應(yīng)發(fā)工資為3800元，實(shí)發(fā)工資為3746．82元。

2020年2月崇永生正常為成某某公司提供勞動(dòng)，成某某公司支付其工資1466．82元；2020年3月崇永生提供勞動(dòng)至14日，15日起因客觀原因成某某公司食堂關(guān)停，2020年3月15日至2020年4月14日，崇永生未實(shí)際提供勞動(dòng)。食堂關(guān)停后，因廚師崗位已經(jīng)不存在，成某某公司要求崇永生轉(zhuǎn)崗至保潔員崗位，崇永生未同意，后崇永生向提起仲裁申請(qǐng)。

就涉案爭議事項(xiàng)，雙方舉證質(zhì)證情況如下：

一、關(guān)于工資差額：崇永生認(rèn)可裁決確定的2020年2、3月份工資差額，但對(duì)裁決確定的2020年4月工資差額有異議，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照應(yīng)發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。成某某公司表示認(rèn)可仲裁裁決。

二、關(guān)于高溫津貼：崇永生認(rèn)為其是室內(nèi)廚師，處于高溫環(huán)境，因此應(yīng)當(dāng)享受高溫津貼，具體標(biāo)準(zhǔn)為120元/月×3個(gè)月/年。成某某公司認(rèn)為工作環(huán)境有中央空調(diào)，不存在高溫問題。崇永生未能就其工作場(chǎng)所溫度情況提交證據(jù)予以證實(shí)。

三、關(guān)于加班工資：崇永生主張成某某公司為4S店，周六日及法定節(jié)假日均營業(yè)，其崗位為廚師，按照日常生活經(jīng)驗(yàn)判斷，其存在周六日加班以及法定節(jié)假日加班，因此主張加班費(fèi)。成某某公司不認(rèn)可崇永生存在加班情況，不同意支付該費(fèi)用。崇永生未能提交證據(jù)證實(shí)其存在周六日、法定節(jié)假日加班情況。

四、關(guān)于解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：崇永生向法庭提交成某某公司于2020年6月30日向其發(fā)出的《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》，內(nèi)容為：崇永生：此前，公司已多次要求你返崗上班。但是，經(jīng)公司核實(shí)，你至今未返崗，亦未與公司任何部門進(jìn)行聯(lián)系說明確情況。因此，對(duì)于你未到崗上班期間，公司將視同曠工處理。鑒于此，公司特通知你，根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第39條之規(guī)定，解除公司與你的勞動(dòng)合同。崇永生認(rèn)為成某某公司與其解除了勞動(dòng)關(guān)系但其不存在解除通知書中涉及的曠工情節(jié)，故成某某公司應(yīng)當(dāng)支付其解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。成某某公司認(rèn)可上述《解除勞動(dòng)關(guān)系通知書》由其向勞動(dòng)者發(fā)出，認(rèn)為勞動(dòng)者經(jīng)通知未返崗屬于曠工，公司有權(quán)與其解除勞動(dòng)關(guān)系。

一審法院認(rèn)為：崇永生與成某某公司一致確認(rèn)崇永生自2012年12月26日至2020年4月14日與成某某公司存在勞動(dòng)關(guān)系，崇永生在職期間每月應(yīng)發(fā)工資3800元、實(shí)發(fā)工資3746．82元，一審法院對(duì)此不持異議。

針對(duì)雙方的爭議焦點(diǎn)，一審法院做如下認(rèn)定：

一、關(guān)于工資差額：崇永生認(rèn)可裁決確定的2020年2、3月份工資差額，成某某公司亦陳述認(rèn)可仲裁裁決，故一審法院對(duì)裁決確定的2020年2月、3月工資差額予以支持。就崇永生主張的2020年4月1日至2020年4月14日工資差額，一審法院認(rèn)為，成某某公司因故關(guān)停食堂，導(dǎo)致崇永生的崗位消失，崇永生自2020年3月15日之后未提供勞動(dòng)。《北京市工資支付規(guī)定》第二十七條規(guī)定，非因勞動(dòng)者本人原因造成用人單位停工、停業(yè)的，在一個(gè)工資支付周期內(nèi)，用人單位應(yīng)當(dāng)按照提供正常勞動(dòng)支付勞動(dòng)者工資；超過一個(gè)工資支付周期，用人單位沒有安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70％支付勞動(dòng)者基本生活費(fèi)。故成某某公司應(yīng)當(dāng)按照正常工資支付標(biāo)準(zhǔn)支付崇永生2020年3月工資，按照北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70％為基數(shù)支付2020年4月1日至2020年4月14日工資，具體金額一審法院依法核算。

二、關(guān)于高溫津貼：用人單位安排勞動(dòng)者在高溫天氣下（日最高氣溫達(dá)到35℃以上）露天工作以及不能采取有效措施將工作場(chǎng)所溫度降低到33℃以下的（不含33℃），應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付高溫津貼。崇永生要求成某某公司支付高溫津貼，但是并未舉證證明成某某公司未采取有效措施將工作場(chǎng)所溫度降低到33℃以下，成某某公司也未予認(rèn)可，故對(duì)于崇永生主張的高溫津貼，一審法院難以支持。

三、關(guān)于加班工資：勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。崇永生主張存在休息日和法定節(jié)假日加班，但就此未提供證據(jù)予以證實(shí)，故一審法院對(duì)于崇永生主張的休息日和法定節(jié)假日加班費(fèi)難以支持。

四、關(guān)于解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：成某某公司于2020年6月30日向崇永生發(fā)出解除通知，以曠工為由與其解除了勞動(dòng)關(guān)系，崇永生據(jù)此要求成某某公司向其支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。就此一審法院認(rèn)為，成某某公司因客觀原因關(guān)停食堂致崇永生的廚師崗位不存在，其與崇永生協(xié)商轉(zhuǎn)崗保潔員，崇永生未同意，后續(xù)崇永生未實(shí)際提供勞動(dòng)，雙方產(chǎn)生勞動(dòng)爭議。此種情況下，成某某公司以曠工為由與崇永生解除勞動(dòng)關(guān)系，但并未向法庭提交充分證據(jù)證實(shí)崇永生存在曠工情節(jié)，故一審法院對(duì)于成某某公司的辯解意見難以采信，對(duì)于崇永生主張的解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金予以支持，具體金額一審法院依法核算。

綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三條、第四十六條、第四十七條、《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決：一、崇永生自2012年12月26日至2020年4月14日與北京成某某汽車銷售服務(wù)有限公司存在勞動(dòng)關(guān)系；二、北京成某某汽車銷售服務(wù)有限公司于判決生效之日起7日內(nèi)支付崇永生2020年2月工資差額2280元、2020年3月工資差額1900元、2020年4月1日至4月14日工資708元；三、北京成某某汽車銷售服務(wù)有限公司于判決生效之日起7日內(nèi)支付崇永生2012年12月26日至2020年4月14日解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金28500元；四、駁回崇永生的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，雙方均未提交新證據(jù)。

本院對(duì)一審法院經(jīng)審理查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，結(jié)合雙方訴辯意見，本案二審期間的爭議焦點(diǎn)為：成某某公司應(yīng)否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。關(guān)于該爭議焦點(diǎn)，成某某公司主張因崇永生經(jīng)通知未返崗構(gòu)成曠工，故成某某公司解除勞動(dòng)關(guān)系合法，不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。本院認(rèn)為，《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十五條第一款規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。根據(jù)上述規(guī)定，成某某公司變更崇永生崗位應(yīng)當(dāng)與崇永生協(xié)商一致，根據(jù)雙方提交的證據(jù)及陳述，能夠認(rèn)定直到2020年4月14日，雙方仍處于變更勞動(dòng)合同內(nèi)容的協(xié)商過程中。成某某公司主張通知崇永生返崗，但并未就此舉證，且即使其主張成立，在雙方未能就新工作崗位達(dá)成一致意見的情況下，成某某公司以崇永生曠工為由解除勞動(dòng)關(guān)系亦屬不妥。崇永生要求成某某公司支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，一審法院予以支持并無不當(dāng)。一審法院核算的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金金額不高于法定標(biāo)準(zhǔn)，本院對(duì)此予以確認(rèn)。成某某公司的相關(guān)上訴意見均缺乏依據(jù)，本院不予支持。

綜上所述，成某某公司的上訴請(qǐng)求均不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)10元，由北京成某某汽車銷售服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 員　杜麗霞

二〇二一年三月十八日

法官助理　苗振躍

書 記 員　劉　波