上訴人（原審原告）：白某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市通州區(qū)。

被上訴人（原審被告）：北京鴻某某科技發(fā)展有限公司，住所地北京市密云區(qū)經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)強(qiáng)云路**院**樓等****樓**。

法定代表人：孫紅彥，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：王玉娟，北京市檀州律師事務(wù)所律師。

上訴人白某因與被上訴人北京鴻某某科技發(fā)展有限公司（以下簡稱鴻某某公司）勞動爭議一案，不服北京市密云區(qū)人民法院（2020）京0118民初7474號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月26日立案后，依法由審判員胡新華獨(dú)任審判，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人白某以及被上訴人鴻某某公司之委托訴訟代理人王玉娟均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

白某上訴請求：1.維持一審判決第一項(xiàng)；2.改判一審判決第二項(xiàng)為鴻某某公司向白某支付加班工資16091.95元；3.撤銷一審判決第三項(xiàng)，判決鴻某某公司向白某支付拖欠工資賠償金3000元；4.由鴻某某公司承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：1.一審判決在認(rèn)定鴻某某公司應(yīng)依法向白某支付拖欠的工作日工資4137.91元的同時(shí)，卻以簽訂書面勞動合同時(shí)鴻某某公司強(qiáng)制要求白某書寫的以北京市最低薪資計(jì)加班費(fèi)的嚴(yán)重剝奪白某合法權(quán)益的不合理?xiàng)l款為由，未依法以工作日工資為基數(shù)計(jì)算加班工資，不符合法律規(guī)定。2.支付拖欠工資賠償金是用人單位在違反依法按約及時(shí)支付工資和有關(guān)待遇規(guī)定時(shí)應(yīng)承擔(dān)的違法和違約責(zé)任，白某的請求應(yīng)予支持。

鴻某某公司辯稱，同意一審判決，不同意白某的上訴請求。

白某向一審法院起訴請求：1.判決鴻某某公司向白某支付2020年7月工資4137.91元；2.判決鴻某某公司向白某支付2020年5月至2020年7月休息日加班工資、法定節(jié)假日加班工資16091.95元；3.判決鴻某某公司向白某支付拖欠工資賠償金3000元；4.由鴻某某公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2020年4月14日，白某入職鴻某某公司，鴻某某公司（甲方）與白某（乙方）簽訂勞動合同，約定本合同為固定期限勞動合同，期限為三年，自2020年4月14日至2023年4月13日，試用期3個(gè)月，自本合同生效之日計(jì)算，乙方擔(dān)任客戶經(jīng)理崗位，月度薪酬架構(gòu)為基礎(chǔ)工資+崗位工資+績效工資+全勤獎+保密費(fèi)+補(bǔ)貼，以北京市最低薪資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)加班費(fèi)等內(nèi)容。2020年5月18日，鴻某某公司向密云人社局申請實(shí)行不定時(shí)工時(shí)工作制，密云人社局于2020年5月26日批準(zhǔn)其外勤銷售人員8人、長駐外阜工程技術(shù)員13人實(shí)行不定時(shí)工時(shí)工作制，實(shí)行期限1年。2020年7月13日，鴻某某公司通過微信向白某發(fā)送了解除勞動關(guān)系通知，通知白某根據(jù)公司試用期綜合評定考核，其未能通過銷售部的大客戶經(jīng)理一職，不予轉(zhuǎn)正錄用。雙方一致認(rèn)可于2020年7月13日解除勞動關(guān)系。2020年7月21日，鴻某某公司通過微信向白某發(fā)送了盡快辦理離職手續(xù)的通知，通知白某前往公司辦理離職手續(xù)。白某提交的離職申請確認(rèn)單記載姓名白某、所屬部門銷售部、職務(wù)客戶經(jīng)理，薪酬結(jié)算6月薪資正常發(fā)放，7月出勤9天+17天加班費(fèi)，財(cái)務(wù)7月工資3819.13元、加班費(fèi)3577.25元，并有經(jīng)理、行政、人事、財(cái)務(wù)簽字等內(nèi)容。

2020年9月1日，白某向密云仲裁委申請仲裁，要求鴻某某公司支付其2020年7月工資4137.91元、2020年5月至2020年7月休息日加班工資14712.64元、2020年6月法定休假日加班工資1379.31元、拖欠工資的賠償金3000元。2020年9月29日，密云仲裁委作出京密勞人仲字[2020]第2219號裁決書，裁決：一、鴻某某公司支付白某2020年7月工資4137.91元、2020年5月至2020年7月休息日加班工資和2020年6月法定休假日加班工資共計(jì)3577.25元；二、駁回白某的其他仲裁請求。白某不服仲裁裁決，訴至一審法院，鴻某某公司未起訴。

一審法院認(rèn)為，根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。

關(guān)于加班工資，白某主張其2020年5月至2020年7月存在休息日加班16天及法定節(jié)假日加班1天的事實(shí)，鴻某某公司應(yīng)支付其加班工資；鴻某某公司主張白某實(shí)行不定時(shí)工時(shí)工作制，且上述期間內(nèi)白某均系出差，因此無需支付加班工資，但公司自愿支付其按照北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的加班工資。對此，該院認(rèn)為，一、白某執(zhí)行的是否是不定時(shí)工作制。首先，鴻某某公司就自己的主張?zhí)峤涣藙趧雍贤安欢〞r(shí)工時(shí)審批表，該勞動合同在第十一條執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度之后有手寫部分“銷售人員按公司新工時(shí)制度執(zhí)行”，然新工時(shí)制度并不代表是不定時(shí)工時(shí)制，且雙方在入職時(shí)簽訂的勞動合同中并未記載該手寫內(nèi)容，該內(nèi)容系后期填寫；其次，該不定時(shí)工時(shí)審批表中亦未列明實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制的具體人員名單，同時(shí)，白某在庭審中提交了鴻某某公司營銷綜合部花名冊顯示鴻某某公司共有20名銷售人員，鴻某某公司雖不認(rèn)可該證據(jù)的真實(shí)性，但未能提交反證予以證明，也就是說，實(shí)行不定時(shí)崗位的人員不能確定就一定包含白某。最后，白某的離職申請確認(rèn)單記載有“17天加班費(fèi)”及應(yīng)支付加班費(fèi)3577.25元等內(nèi)容，說明鴻某某公司對白某在實(shí)際工作中，也沒有按照不定時(shí)工作制執(zhí)行。綜上，該院認(rèn)定白某執(zhí)行的不是不定時(shí)工作制。二、白某在出差期間包含有16天休息日和1天法定節(jié)假日，該16天休息日及1天法定節(jié)假日是否構(gòu)成加班。鴻某某公司以不能確定白某在該期間內(nèi)是否為公司工作為由主張出差期間不是加班，對此，該院認(rèn)為，白某因公出差，在出差期間內(nèi)涵蓋的休息日及法定節(jié)假日，無論其是否實(shí)際為公司工作，都是因?yàn)槠涑霾顚?dǎo)致的不能回家休息，均應(yīng)認(rèn)定其存在加班，鴻某某公司主張?jiān)撈陂g不能確定白某存在加班的辯解，沒有事實(shí)依據(jù)，不僅如此，在白某的離職申請確認(rèn)單記載有加班17天的內(nèi)容，說明鴻某某公司亦認(rèn)可白某在出差期間是存在加班的事實(shí)的。綜上，該院對鴻某某公司關(guān)于白某出差期間不存在加班的主張不予采信，對白某關(guān)于休息日加班16天及法定節(jié)假日加班1天的主張予以采信。三、關(guān)于加班工資的計(jì)算基數(shù)。白某主張應(yīng)以其實(shí)際月工資標(biāo)準(zhǔn)10000元作為加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)，為此，提交了與人事經(jīng)理姚某的微信聊天記錄、銀行工資流水；鴻某某公司主張以北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)作為加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)，為此，提交了勞動合同書。對此，該院認(rèn)為，雖然白某的實(shí)發(fā)工資高于北京市最低工資標(biāo)準(zhǔn)，然雙方勞動合同中已經(jīng)明確約定“以北京市最低薪資計(jì)加班費(fèi)”，白某亦認(rèn)可該內(nèi)容系其本人書寫并捺印，白某作為具有完全民事行為能力的自然人，應(yīng)當(dāng)能清楚的認(rèn)識到簽字捺印的行為后果。故雙方在勞動合同中已就加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)明確約定的情況下，白某主張應(yīng)以其實(shí)際月工資標(biāo)準(zhǔn)作為加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)，該院不予采納。綜上，白某主張2020年5月至2020年7月休息日加班工資、法定節(jié)假日加班工資，該院予以支持，具體數(shù)額該院依法核算，經(jīng)計(jì)算，密云仲裁委裁決的數(shù)額高于該院核算數(shù)額，該院對密云仲裁委裁決的數(shù)額予以確認(rèn)。

白某主張的拖欠工資賠償金，沒有法律依據(jù)，該院不予支持。同時(shí)對密云仲裁委裁決的雙方?jīng)]有爭議的鴻某某公司支付白某2020年7月工資4137.91元，該院予以確認(rèn)。

綜上，依據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四十四條、第五十條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條之規(guī)定，判決：一、北京鴻某某科技發(fā)展有限公司支付白某二○二○年七月工資四千一百三十七元九角一分（于本判決生效之日起十日內(nèi)付清）；二、北京鴻某某科技發(fā)展有限公司支付白某二○二○年五月至二○二○年七月休息日加班工資、法定節(jié)假日加班工資三千五百七十七元二角五分（于本判決生效之日起十日內(nèi)付清）；三、駁回白某的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。

本院對一審法院查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人對一審法院認(rèn)定鴻某某公司向白某支付2020年7月工資4137.91元，均未提出異議，本院亦不持異議，依法予以確認(rèn)。對于加班費(fèi)，雙方在勞動合同中明確約定“以北京市最低薪資計(jì)加班費(fèi)”，白某作為具有完全民事行為能力的自然人，應(yīng)知曉并承擔(dān)簽署該協(xié)議產(chǎn)生的法律后果，白某以受鴻某某公司強(qiáng)制要求書寫為由主張?jiān)摋l款無效，于法無據(jù)，本院實(shí)難采納。一審法院結(jié)合白某的休息日及法定節(jié)假日加班情況，認(rèn)定鴻某某公司應(yīng)支付加班費(fèi)數(shù)額正確，本院依法予以確認(rèn)。對于拖欠工資賠償金，白某該主張缺乏相應(yīng)法律依據(jù)，本院依法不予支持。

綜上所述，白某的上訴理由不能成立，應(yīng)予駁回；一審法院判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)10元，由白某負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 員　胡新華

二〇二一年三月二十五日

法官助理　喬文鑫

書 記 員　陳　萌

書 記 員　鄭海興