上訴人（原審被告）：北京富和盛飾建筑工程有限公司，住所地北京市門頭溝區(qū)田莊辦事處院內(nèi)**。

法定代表人：趙存富，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：趙紅燕，北京市盈科律師事務所律師。

被上訴人（原審原告）：陳某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河南省固始縣。

原審當事人（原審被告）：趙存富，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住河北省張家口市，身份證號×××。

委托訴訟代理人：趙紅燕，北京市盈科律師事務所律師。

上訴人北京富和盛飾建筑工程有限公司（以下簡稱富和盛飾公司）因與被上訴人陳某某，原審當事人趙存富合伙合同糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院（2019）京0105民初14077號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月14日立案后，依法組成合議庭進行審理。上訴人富和盛飾公司的委托訴訟代理人趙紅燕，被上訴人陳某某，原審當事人趙存富到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

富和盛飾公司上訴請求：1.請求依法撤銷一審判決第一、二項判決；2.請求依法改判駁回陳某某全部訴訟請求；3.本案一、二審訴訟費由陳某某承擔。事實與理由：一、一審判決認定事實錯誤，證據(jù)不足。一審判決認定：“2018年9月3日，富和盛飾公司向陳某某回款50萬元；9月14日回款50萬元；2019年2月3日回款100萬元。庭審中，雙方均認可陳某某又轉(zhuǎn)回給富和盛飾還是2萬元。”該認定與事實嚴重不符。2017年6月15日，富和盛飾公司與陳某某簽訂《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書》，約定雙方共同投資承包《陜西斗門水庫景觀工程（一期）鋼結(jié)構工程》，陳某某出資200萬元，出資款匯入富和盛飾公司指定賬戶民生銀行北京電子城支行6227220****35838高建強（詳見《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書》）。該協(xié)議簽訂之前，雙方之間沒有任何業(yè)務及經(jīng)濟往來。協(xié)議簽訂后，陳某某先后共投資2354600元。2017年11月17日，富和盛飾公司退還陳某某50萬元投資款，此款是趙存富的愛人具體辦理的，當時沒有告知趙存富，一審庭審中，富和盛飾公司銀行匯款單據(jù)提交法庭，陳某某也認可此事實，但是一審判決卻只字未提。2018年2月18日，富和盛飾公司退還投資款30萬元；2018年9月3日，富和盛飾公司退還投資款50萬元；2018年9月14日，富和盛飾公司退還投資款50萬元；2019年2月3日，富和盛飾公司退還投資款及部分利潤100萬元。以上共計280萬元，一審中陳某某對此均認可，一審法院不知為何卻認定富和盛飾公司退還投資款198萬元，顯然，一審判決無任何事實和法律依據(jù)。二、一審判決富和盛飾公司支付陳某某工程利潤款60萬元于法無據(jù)。根據(jù)雙方簽訂的《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書》補充協(xié)議和補充協(xié)議二的約定，富和盛飾公司在2018年12月1日前退還陳某某全部投資款2354600元和利潤60萬元。富和盛飾公司截止到2018年9月14日已經(jīng)退還投資款180萬元，剩余554600元已經(jīng)在2019年2月3日全部退還，并支付給陳某某45400元利潤款。約定的剩余利潤154600元，因雙方共同投資承包的《陜西斗門水庫景觀工程（一期）鋼結(jié)構工程》至今沒有竣工驗收結(jié)算，且實際投資遠遠大于雙方預算，該工程已經(jīng)實際虧損沒有任何利潤，根據(jù)《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書》第7條的約定，富和盛飾公司根據(jù)業(yè)主的實際結(jié)算金額，扣除一切成本費用，盈利部分雙方各分50%，業(yè)主未向富和盛飾公司付款，陳某某不得向富和盛飾公司要求付款。雙方投資的項目至今未竣工驗收結(jié)算，陳某某要求富和盛飾公司支付其所謂的“60萬元利潤”，于法無據(jù)。三、一審判決認定富和盛飾公司按照年10%計算逾期支付投資款的利息無事實依據(jù)。根據(jù)富和盛飾公司與陳某某簽訂的《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書》對7條第1款、2款、4款的約定，富和盛飾公司根據(jù)與業(yè)主實際結(jié)算金額扣除一切成本費用，盈利部分雙方各分50%。該工程實際至今沒有竣工驗收結(jié)算，盡管富和盛飾公司在補充協(xié)議中約定了支付陳某某投資款利息，但是富和盛飾公司的損失誰來承擔，所以一審判決認定富和盛飾公司按照年10%計算逾期支付陳某某投資款利息違反了公平原則，同時該利息過高，請求二審法院對于陳某某的該項主張不予支持。綜上所述，一審判決認定事實不清，證據(jù)不足，特此上訴。

陳某某辯稱：同意一審判決，不同意富和盛飾公司的上訴請求和理由。

趙存富稱：同意富和盛飾公司的上訴請求和理由。

陳某某向一審法院起訴請求：1.請求判令富和盛飾公司、趙存富返還陳某某剩余投資款1382790元及利息（以1382790元為基數(shù)，自2018年9月1日至實際支付之日止，按月息2.5%計算）；2.判令富和盛飾公司、趙存富支付陳某某投資利潤600000元；3.請求判令富和盛飾公司、趙存富承擔訴訟費。

一審法院經(jīng)審理認定事實如下：2017年6月15日，富和盛飾公司（作為甲方）與陳某某（作為乙方）簽訂《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書》，約定：甲方成功中標《陜西斗門水庫景觀工程（一期）鋼結(jié)構》工程，甲乙雙方聯(lián)合經(jīng)營該項目的施工任務，雙方達成如下協(xié)議；合同造價428萬元；甲方以工程的施工權和自身的品牌、信譽、業(yè)績、資質(zhì)作為對該項目的投入；整個工程以甲方的名義進行項目登記注冊、簽訂合同和其他有關手續(xù)，完成施工任務，辦理工程結(jié)算和回收工程款；乙方以現(xiàn)金出資形式參與工程建設，此款項只能用于此工程建設使用，首批出資額為100萬元，在項目施工中途再出資100萬元；乙方占項目股份的50％；根據(jù)與業(yè)主的實際結(jié)算金額，扣除該協(xié)議條款中規(guī)定的一切成本費用，盈利部分甲乙雙方各分50％；業(yè)主付款達到工程的直接成本后，乙方開始回收出資款項，乙方出資款項全部收回后，甲乙雙方開始分成盈利部分；本工程發(fā)生虧損，虧損部分由甲乙雙方共同承擔；業(yè)主未向甲方付款，乙方不得向甲方要求付款。

2017年12月25日，富和盛飾公司（作為甲方）與陳某某（作為乙方）簽訂（以下簡稱《補充協(xié)議》），約定：原協(xié)議工程（陜西斗門水庫景觀工程一期鋼結(jié)構）已完工，現(xiàn)結(jié)算利潤分配如下：1、甲方將乙方投資的人民幣2354600元本金于2018年2月10日之前全額歸還給乙方；2、甲方承諾給乙方利潤人民幣600000元，于2018年2月10日之前全部歸還給乙方；3、上述1、2項的款項甲方如未能按時歸還給乙方，甲方將支付乙方未歸還款總額的4％月利息作為補償；4、甲乙雙方如發(fā)生爭議，協(xié)商達不成一致，甲乙雙方任何一方有權向北京市通州區(qū)人民法院起訴，通過法律手段保障雙方合法權益。

2018年6月27日，富和盛飾公司（作為甲方）與陳某某（作為乙方）簽訂（以下簡稱《補充協(xié)議二》），約定：鑒于甲乙雙方系合作關系，并于2017年6月15日針對陜西斗門水庫景觀工程一期鋼結(jié)構工程簽訂《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書》，乙方以現(xiàn)金出資的方式參與工程建設，共投入現(xiàn)金人民幣2354600元，甲方于2018年2月18日向乙方退還出資人民幣30萬元，為明確雙方的權利義務，經(jīng)雙方友好協(xié)商，補充協(xié)議如下：1、甲方于2018年12月1日前向乙方返還乙方剩余出資人民幣2054600元，并按照月息2.5％的利率向乙方給付自2018年3月1日起至返還全部出資款之日的利息；2、甲方同意付給乙方人民幣600000元作為乙方在工程項目中獲得的利潤，并于2018年12月1日之前全部歸還給乙方；3、本著合作原則，乙方有義務在法律約束范圍內(nèi)必須隨時配合、協(xié)助甲方向發(fā)包方催款，如催下款項應提前付給乙方；4、甲方法定代表人趙存富自愿對本協(xié)議所涉?zhèn)鶆粘袚B帶償還責任；5、甲乙雙方如因本協(xié)議發(fā)生爭議，應協(xié)商解決，協(xié)商達不成的，雙方均有權向甲方所在地法院即北京市朝陽區(qū)人民法院提起訴訟。

2018年9月3日，富和盛飾公司向陳某某回款500000元；9月14日回款500000元；2019年2月3日回款1000000元。庭審中，雙方均認可陳某某又轉(zhuǎn)回給富和盛飾公司20000元。

另，富和盛飾公司向一審法院提起訴訟，請求判令撤銷富和盛飾公司與陳某某簽訂的《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書補充協(xié)議》第二項及第三項、《補充協(xié)議二》，一審法院于2019年12月14日作出（2019）京0105民初67361號民事判決書，判令駁回富和盛飾公司的全部訴訟請求。

一審法院認為：陳某某與富和盛飾公司簽訂的《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書》、《補充協(xié)議》、《補充協(xié)議二》，系雙方當事人真實意思表示，其內(nèi)容不違反國家法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效，一審法院予以確認。富和盛飾公司已兩次通過補充協(xié)議的方式確定陳某某投入的本金及應取得的利潤，現(xiàn)又以項目沒有收益、陳某某主張的投資本金有誤為由答辯，一審法院不予采信?！督ㄔO工程聯(lián)合施工協(xié)議書補充協(xié)議二》約定的逾期返還利息標準過高，一審法院結(jié)合陳某某的實際損失酌減至按年10%的標準計算；扣減富和盛飾公司已支付的本息，截至2019年2月3日，富和盛飾公司仍欠陳某某投資款232628.73元未予返還，也未支付600000元的利潤，陳某某有權向其主張上述兩筆尚欠款項，并主張逾期返還投資款的利息，對陳某某的該項訴訟請求，一審法院予以支持；趙存富作為富和盛飾公司的法定代表人，自愿對富和盛飾公司的上述債務承擔連帶保證責任，一審法院不持異議。趙存富承擔保證責任后，有權向富和盛飾公司追償。陳某某主張逾期利息與其主張的投資利潤并非同一性質(zhì)的款項，不構成重復主張，對富和盛飾公司該項答辯意見，一審法院不予支持。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第一百零九條、第一百一十四條，《中華人民共和國擔保法》第十八條、第三十一條之規(guī)定，判決：一、富和盛飾公司于一審判決生效之日起7日內(nèi)向陳某某返還投資款232628.73元及利息（以232628.73元為基數(shù)，自2019年2月4日起至實際返還之日止，按年10%的標準計算）；二、富和盛飾公司于一審判決生效之日起7日內(nèi)向陳某某支付利潤600000元；三、趙存富就上述第一、二項確定的富和盛飾公司所負債務承擔連帶清償責任；四、趙存富承擔保證責任后，有權向富和盛飾公司追償；五、駁回陳某某的其他訴訟請求。如果未按一審判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

二審期間雙方均未提交新的證據(jù)。

本院經(jīng)審理查明的事實與一審法院查明的事實一致。

本案二審爭議的焦點為1.富和盛飾公司欠付陳某某投資款的具體金額；2.富和盛飾公司應否向陳某某支付600000元利潤。本院具體分析如下：

關于爭議焦點一，富和盛飾公司主張其累計向陳某某打款2800000元，而一審法院認定富和盛飾公司僅回款1980000元系事實認定錯誤。本院認為，富和盛飾公司雖向法院起訴主張撤銷其與陳某某之間簽署的《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書補充協(xié)議》（以下簡稱補充協(xié)議）的第二、三項及《補充協(xié)議二》，但法院判決駁回富和盛飾公司的訴訟請求，并該判決業(yè)已生效，基于此可認定雙方簽訂的《建設工程聯(lián)合施工協(xié)議書》（以下簡稱協(xié)議書）、《補充協(xié)議》、《補充協(xié)議二》系雙方當事人真實意思表示，合法有效，雙方均應依約履行?！堆a充協(xié)議》及《補充協(xié)議二》的簽訂時間均在2017年11月17日之后，富和盛飾公司主張其向陳某某打款500000元，但在《補充協(xié)議》及《補充協(xié)議二》中均未提及并予以扣除，富和盛飾公司作為商事主體，應在簽訂協(xié)議時盡謹慎的注意義務，現(xiàn)陳某某不認可上述500000元是對其的回款，富和盛飾公司亦未提交其他證據(jù)予以佐證，本院對富和盛飾公司的該項主張難以采信。一審法院根據(jù)雙方簽訂的兩份《補充協(xié)議》及2018年6月27日后的打款情況，以年利率10%為標準認定截止2019年2月3日，盛飾公司仍需向陳某某返還投資款232628.73元，數(shù)額并無不當，本院予以維持。

關于爭議焦點二，富和盛飾公司主張案涉項目并未竣工驗收，且業(yè)主并未向其進行付款，根據(jù)《施工協(xié)議書》的約定“業(yè)主未向甲方付款，乙方不得向甲方要求付款”，故陳某某要求富和盛飾公司付款不符合合同約定，不應得到支持。本院認為，富和盛飾公司在《補充協(xié)議》、《補充協(xié)議二》中均承諾同意向陳某某支付60萬元的項目利潤，現(xiàn)富和盛飾公司主張項目仍未驗收不予支付利潤，但并未提交證據(jù)予以佐證，本院對此不予采信。

綜上，富和盛飾公司的上訴請求及理由均不能成立，一審法院判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費12126元，由北京富和盛飾建筑工程有限公司負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　李　淼

審 判 員　　田　璐

審 判 員　　劉　茵

二〇二一年三月二十九日

法官助理　　王亞楠

書 記 員　　劉　爽