上訴人（原審被告）：上海孚淼文化發(fā)展有限公司，住所地上海市奉賢區(qū)海坤路**第****。

法定代表人：孫詩嵐，執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：張會(huì)靜，天津張盈律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：北京藝城東方文化運(yùn)營(yíng)管理有限公司，住所，住所地北京市通州區(qū)景盛南四街**院**樓**101-B110div>

法定代表人：梁晨，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：劉子妍，女，北京藝城東方文化運(yùn)營(yíng)管理有限公司員工。

委托訴訟代理人：王丹丹，女，北京藝城東方文化運(yùn)營(yíng)管理有限公司員工。

上訴人上海孚淼文化發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱上海孚淼公司）因與被上訴人北京藝城東方文化運(yùn)營(yíng)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱北京藝城公司）服務(wù)合同糾紛一案，不服北京市通州區(qū)人民法院（2020）京0112民初26061號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院立案后，依法由審判員蒙瑞獨(dú)任審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

上海孚淼公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，發(fā)回重審或改判。事實(shí)與理由：一、一審未查明雙方合同履行的實(shí)際情況，判決雙方于2020年1月23日解除合同是錯(cuò)誤的。1.2020年1月24日，北京市政府才因疫情宣布啟動(dòng)突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級(jí)響應(yīng)的，而一審法院認(rèn)定雙方解除合同的時(shí)間為2020年1月23日，沒有事實(shí)依據(jù)。雙方簽訂合同后，上海孚瀾公司為確保合作項(xiàng)目的推進(jìn)開展了大量的準(zhǔn)備工作，包括購(gòu)置孚瀾空間運(yùn)營(yíng)所需設(shè)備、聘用工作人員、邀請(qǐng)活動(dòng)人員、購(gòu)買電影播放的版權(quán)等，且在春節(jié)前經(jīng)營(yíng)的一個(gè)月按合內(nèi)同約定組織了64場(chǎng)現(xiàn)場(chǎng)活動(dòng)。2020年1月23日正處于安美術(shù)館正常的春節(jié)閉館期間，24日雖突發(fā)疫情，但雙方均無法預(yù)知疫情對(duì)合同可能造成的影響，不可能解除合同。2.北京藝城公司在起訴前從未提出過解除合同的主張，一審認(rèn)定2020年1月23日雙方解除合同不符合雙方合同約定。按照《安·美術(shù)館X孚瀾空間合作協(xié)議》第五條約定，在發(fā)生不可抗力后，雙方需通過協(xié)商方式確定是否繼續(xù)履行合同。2020年3月部分行業(yè)開始復(fù)工復(fù)產(chǎn)后，上海孚淼公司孚瀾空間項(xiàng)目負(fù)責(zé)人返回北京，準(zhǔn)備恢復(fù)孚瀾經(jīng)營(yíng)。期間，與北京藝城公司工作人員就孚瀾空間運(yùn)營(yíng)進(jìn)行溝通并根據(jù)疫情防控需要提供了2份《2020孚瀾空間更新計(jì)劃》，北京藝城公司未提出解除合同的主張。北京藝城公司于2020年7月24日送來《關(guān)于孚瀾空間合作的溝通函》，也沒有提出解除合同的主張。一審認(rèn)定雙方于2020年1月23日解除合同沒有事實(shí)依據(jù)，且未包含在判決結(jié)果中。二、北京藝城公司支付款項(xiàng)已全部用于雙方合作項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)，一審判決上海孚淼公司將17萬元合同款返還北京藝城公司錯(cuò)誤。1.雙方簽訂的是合作協(xié)議，并非服務(wù)合同。在合作項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)過程中雙方均有投入，北京藝城公司提供場(chǎng)地和啟動(dòng)資金；上海孚淼公司提供品牌，策劃、組織活動(dòng)運(yùn)營(yíng)孚瀾空間項(xiàng)目，并承擔(dān)運(yùn)營(yíng)項(xiàng)目虧損風(fēng)險(xiǎn)。作為一個(gè)文化項(xiàng)目的運(yùn)營(yíng)，前期宣傳、培育客戶等工作的投入資金巨大，這也是雙方確定將合作款項(xiàng)一半數(shù)額在合同簽訂時(shí)就支付2015的重要原因。一審簡(jiǎn)單地以合作款項(xiàng)50萬元、400場(chǎng)活動(dòng)作為計(jì)算單場(chǎng)活動(dòng)費(fèi)用的依據(jù)不具有合理性，也不符合組織活動(dòng)的實(shí)際支出情況。2.北京藝城公司支付費(fèi)用已全部實(shí)際用于項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)，不應(yīng)當(dāng)返還。在疫情前，上海孚淼公司已經(jīng)運(yùn)營(yíng)孚瀾空間一個(gè)月的時(shí)間，為提升孚瀾空間知名度進(jìn)行了大量宣傳并組織了多場(chǎng)免費(fèi)暖場(chǎng)活動(dòng)，項(xiàng)目支出費(fèi)用已經(jīng)超過北京藝城公司支付的25萬元合作款。在發(fā)生不可抗力的情況下，為運(yùn)營(yíng)合作項(xiàng)目所支出的費(fèi)用不應(yīng)當(dāng)要求上海孚淼公司返還。一審判決上海孚淼公司返還北京藝城公司17萬元沒有依據(jù)。北京藝城公司未按合同約定期限支付合作款、未承擔(dān)產(chǎn)生的稅費(fèi)，違反了雙方合同約定。不可抗力發(fā)生后，安美術(shù)館長(zhǎng)期停館、北京藝城公司不顧疫情堅(jiān)持要按合同約定組織室內(nèi)線下活動(dòng)，是導(dǎo)致雙方無法合作的主要原因。一審認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。

北京藝城公司答辯稱，同意一審判決，不同意上海孚淼公司的上訴請(qǐng)求。

北京藝城公司向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：1.判令上海孚淼公司返還北京藝城公司已經(jīng)支付的25萬元，并支付違約金15萬元，共計(jì)40萬元；2.確認(rèn)雙方的合作合同以及補(bǔ)充協(xié)議于2020年1月23日解除；3.本案的訴訟費(fèi)用由上海孚淼公司承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)如下：2019年10月25日，北京藝城公司作為甲方與乙方上海孚淼公司簽訂《安﹒美術(shù)館X孚瀾空間合同協(xié)議》。協(xié)議約定，合作期限為2019年11月25日至2020年11月14日為甲乙雙方暫定合同的第一階段。合作內(nèi)及方式為：1.合同內(nèi)容為乙方將孚瀾空間策劃組織包含但不限于電影放映、戲劇表演、音樂演出、設(shè)計(jì)工作坊、青年藝術(shù)家展示等類型活動(dòng)。全年不低于400場(chǎng)次。對(duì)外露出宣傳文案，均須以[安·美術(shù)館X孚瀾空間]格式露出。在第一階段，乙方獨(dú)家負(fù)責(zé)孚瀾空間文化內(nèi)容的策劃及執(zhí)行工作。若涉及乙方的商業(yè)機(jī)密或知識(shí)產(chǎn)權(quán)等問題，雙方可另行簽署保密協(xié)議進(jìn)行詳細(xì)約定。第一階段，甲方免除孚瀾空間的租金、物業(yè)管理費(fèi)用，水電燃?xì)飧黜?xiàng)費(fèi)用。并按照雙方協(xié)商方案，完成基礎(chǔ)裝修和設(shè)備安裝。乙方提供并保證孚瀾空間所有活動(dòng)所需的相關(guān)設(shè)備及其維護(hù)保養(yǎng)檢，保證活動(dòng)順利進(jìn)行。第一階段合同的金額為50萬元，不含稅價(jià)格。稅費(fèi)為總價(jià)格3%，由甲乙雙方共同承擔(dān)，各承擔(dān)50%。甲方需在第一階段合作起始日期前7個(gè)工作日，向乙方支付總款項(xiàng)50%，25萬元。剩余50%款項(xiàng)，分三次支付。2020年2月15日，9萬元；2020年5月15日，80000元；2020年8月15日，8萬元。

2020年12月12日，雙方簽訂《補(bǔ)充變更協(xié)議》，具體內(nèi)容為：1.原合同期限變更為2019年12月20日至2020年12月19日。付款日期變更為第一階段合同的金額為50萬元，不含稅價(jià)格。稅費(fèi)為總價(jià)格3%，由甲乙雙方共同承擔(dān)，各承擔(dān)50%。甲方需在第一階段合作起始日期前7個(gè)工作日，向乙方支付總款項(xiàng)50%，25萬元。剩余50%款項(xiàng)，分三次支付。2020年3月15日，9萬元；2020年6月15日，8萬元；2020年9月15日，8萬元。乙方向甲方提供正規(guī)發(fā)票，按照甲方要求內(nèi)容開具發(fā)票內(nèi)容。合同附件三顯示，2019年-2020年度發(fā)生的內(nèi)容總表。包括電影放映、映后交流、講座分享類互動(dòng)、課程培訓(xùn)工作坊、青年藝術(shù)家展示，年活動(dòng)總場(chǎng)次740。2019年12月9日，北京藝城公司向上海孚淼公司轉(zhuǎn)賬25萬元服務(wù)費(fèi)。

2019年12月23日開始，上海孚淼公司開始在涉案場(chǎng)地組織相應(yīng)的活動(dòng)，包括電影放映、音樂會(huì)、音樂短片特別放映會(huì)等。上海孚淼公司將活動(dòng)的內(nèi)容發(fā)布在其運(yùn)營(yíng)的公眾號(hào)“怒瀾電影院”。北京藝城公司在其運(yùn)營(yíng)的公眾號(hào)“安藝術(shù)空間”對(duì)上述活動(dòng)的內(nèi)容及通知進(jìn)行了相應(yīng)的轉(zhuǎn)載。

2020年1月29日，北京藝城公司在“安藝術(shù)空間”的微信公眾號(hào)上發(fā)布了延期開放公告的通知，內(nèi)容為根據(jù)新型冠狀病毒感染的肺炎防控工作需要，為避免人員聚集引發(fā)交叉感染，安﹒美術(shù)館將延長(zhǎng)閉館時(shí)間（原定閉館時(shí)間為1月22日至2月3日），恢復(fù)開放時(shí)間另行通知。2020年1月19日后，上海孚淼公司就未在涉案場(chǎng)地內(nèi)舉行任何形式的活動(dòng)。2020年7月-8月，北京藝城公司與上海孚淼公司就合同履行的問題進(jìn)行了相應(yīng)的協(xié)商，但雙方并未對(duì)合同履行的內(nèi)容達(dá)成一致的意見。

一審法院認(rèn)為，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。北京藝城公司與上海孚淼公司簽訂的《安·美術(shù)館X孚瀾空間合作協(xié)議》及《補(bǔ)充變更協(xié)議》系雙方真實(shí)意思表示，應(yīng)為合法有效，雙方均應(yīng)按照合同內(nèi)容履行各自義務(wù)，上海孚淼公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定及在孚瀾空間策劃、組織包含但不限于電影放映、戲劇表演、音樂演出、設(shè)計(jì)工作坊、青年藝術(shù)家展示類型等活動(dòng)。全年不低于400場(chǎng)次。

有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。新型冠狀病毒感染肺炎疫情系突發(fā)公共衛(wèi)生事件，應(yīng)屬于不可抗力的范疇，且在2020年1月23日后，上海孚淼公司未根據(jù)合同約定提供任何組織策劃活動(dòng)的服務(wù)，故北京藝城公司要求在2020年1月23日解除合同的訴求，合法有據(jù)，一審法院予以支持。

合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。根據(jù)上海孚淼公司履行合同的情況，結(jié)合合同對(duì)于最低場(chǎng)次的要求，一審法院認(rèn)定孚淼公司提供的組織活動(dòng)服務(wù)并未達(dá)到北京藝城公司支付合同款項(xiàng)的對(duì)價(jià)，對(duì)于差價(jià)上海孚淼公司應(yīng)予以退還。關(guān)于退還款項(xiàng)的數(shù)額，一審法院結(jié)合孚淼公司組織策劃活動(dòng)的次數(shù)、合同對(duì)于最低場(chǎng)次的要求、北京藝城公司已支付款項(xiàng)的數(shù)額予以酌情認(rèn)定。北京藝城公司稱，附件三種載明的活動(dòng)場(chǎng)地為740場(chǎng)，應(yīng)以此認(rèn)定全年組織策劃活動(dòng)的標(biāo)準(zhǔn)。一審法院認(rèn)為，該附件僅系對(duì)于合同主文的解釋，從雙方履行的過程看，該計(jì)劃僅為活動(dòng)預(yù)測(cè)，并非為實(shí)際履行的標(biāo)準(zhǔn)，故一審法院對(duì)北京藝城公司主張年活動(dòng)場(chǎng)次為740次的訴訟主張不予認(rèn)可。關(guān)于上海孚瀾公司組織策劃活動(dòng)的次數(shù)，因雙方運(yùn)營(yíng)的公眾號(hào)皆對(duì)活動(dòng)安排表予以轉(zhuǎn)載，北京藝城公司亦未提交證據(jù)證明上海孚瀾公司未實(shí)際組織策劃安排表中載明的內(nèi)容，故一審法院依據(jù)公眾號(hào)發(fā)布的安排表對(duì)上海孚瀾公司組織策劃活動(dòng)的次數(shù)予以核算。關(guān)于上海孚瀾公司是否違約的問題，在2020年1月23日之前，上海孚瀾公司組織了電影放映、音樂會(huì)等活動(dòng)，屬于正常履行合同義務(wù)，并未違約。在2020年1月23日之后，因一審法院已確認(rèn)雙方簽訂的《安·美術(shù)館X孚瀾空間合作協(xié)議》及《補(bǔ)充變更協(xié)議》因不可抗力因素已經(jīng)解除，故雙方不存在違約責(zé)任適用的法律依據(jù)，故對(duì)于北京藝城公司要求上海孚瀾公司承擔(dān)違約責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，一審法院不予支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、九十四條之規(guī)定，判決：一、上海孚淼文化發(fā)展有限公司返還北京藝城公司維修合同價(jià)款170000元，于判決生效之日起7日內(nèi)執(zhí)行清；二、駁回北京藝城公司的其他訴訟請(qǐng)求。

二審中，當(dāng)事人未提交新證據(jù)。

本院另查明：上海孚淼公司于2020年11月2日簽收本案起訴狀副本。

本院認(rèn)為，關(guān)于合同解除時(shí)間。本案中，雙方合同簽訂后一月即受到疫情影響，北京藝城公司方的美術(shù)館閉館，無法進(jìn)行線下放映活動(dòng)，難言疫情影響對(duì)合同履行障礙不存在因果關(guān)系。故一審法院認(rèn)定雙方合同履行存在不可抗力因素，并無不當(dāng)。但北京藝城公司并未在2020年1月23日向上海孚淼公司提出解除合同的主張，一審法院認(rèn)定涉案合同解除日期為2020年1月23日，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，故應(yīng)以本案起訴狀送達(dá)上海孚淼公司之日即2020年11月2日認(rèn)定為涉案合同解除時(shí)間。北京藝城公司在訴訟請(qǐng)求中要求確認(rèn)雙方的合作合同以及補(bǔ)充協(xié)議于2020年1月23日解除，一審法院未在判決主文中予以處理，屬于漏判，本院予以糾正。

關(guān)于返還金額。上海孚淼公司上訴主張其因合同而投入的金額遠(yuǎn)超過17萬元，故不應(yīng)返還。就此本院認(rèn)為，合同約定的服務(wù)費(fèi)50萬元的對(duì)價(jià)為組織全年不低于400場(chǎng)次的孚瀾空間活動(dòng)，即使如上海孚淼公司所述，其已組織開展64場(chǎng)活動(dòng)，亦不到合同約定場(chǎng)次的六分之一。合同解除后，一審法院依據(jù)公眾號(hào)發(fā)布的安排表對(duì)上海孚瀾公司組織策劃活動(dòng)的次數(shù)予以核算，并判決上海孚淼公司向北京藝城公司返還17萬元，并無不當(dāng)，本院予以維持。

另，一審判決多處將上海孚淼公司寫作“上海孚瀾公司”，且在判決主文中未使用北京藝城公司全稱，本院一并予以糾正。

綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷北京市通州區(qū)人民法院（2020）京0112民初26061號(hào)民事判決；

二、確認(rèn)上海孚淼文化發(fā)展有限公司與北京藝城東方文化運(yùn)營(yíng)管理有限公司簽訂的《安·美術(shù)館X孚瀾空間合同協(xié)議》及《補(bǔ)充變更協(xié)議》于2020年11月2日解除；

三、上海孚淼文化發(fā)展有限公司于本判決生效之日起七日內(nèi)返還北京藝城東方文化運(yùn)營(yíng)管理有限公司合同價(jià)款十七萬元；

四、駁回北京藝城東方文化運(yùn)營(yíng)管理有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費(fèi)7300元，由北京藝城東方文化運(yùn)營(yíng)管理有限公司負(fù)擔(dān)3600元（已交納），由上海孚淼文化發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)3700元（于本判決書生效之日起七日內(nèi)交納）。二審案件受理費(fèi)3700元，由上海孚淼文化發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 員　　蒙　瑞

二〇二一年三月二十五日

法官助理　　程惠炳

法官助理　　張好好

書 記 員　　張　朋