上訴人（原審被告）：北京東方潤眾勞務(wù)服務(wù)有限公司，住所地北京市平谷區(qū)南獨樂河鎮(zhèn)同樂路**。

法定代表人：張軍，經(jīng)理。

被上訴人（原審原告）：劉某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，北京市平谷區(qū)村民，公民身份號碼×××。

委托訴訟代理人：張國經(jīng)，北京市中尚律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：郭嘉琳，北京市中尚律師事務(wù)所律師。

原審當事人（原審被告）：華潤雪花啤酒（北京）有限公司，，住所地北京市平谷區(qū)文化南街

法定代表人：侯孝海，董事長。

委托訴訟代理人：李翀，北京市方橋律師事務(wù)所律師。

上訴人北京東方潤眾勞務(wù)服務(wù)有限公司（以下簡稱東方潤眾公司）因與被上訴人劉某某、原審當事人華潤雪花啤酒（北京）有限公司（以下簡稱雪花啤酒公司）勞動爭議一案，不服北京市平谷區(qū)人民法院（2020）京0117民初495號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月7日立案后，依法組成合議庭進行審理。上訴人東方潤眾公司的法定代表人張軍，被上訴人劉某某及其委托訴訟代理人郭嘉琳，原審當事人雪花啤酒公司的委托訴訟代理人李翀到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

東方潤眾公司上訴請求：1.請求依法駁回劉某某的全部訴訟請求；2.本案訴訟費由劉某某負擔。事實及理由：一、一審法院審判程序違法。一審法院采信證人于某的通話錄音作為定案依據(jù)，于某與本案存在利益關(guān)系，于某想通過劉某某勝訴后的結(jié)果來主張自己的權(quán)利，一審法院未查明此情況，未審查錄音來源的合法性，也未要求證人于某到庭接受雙方當事人的質(zhì)詢，此證據(jù)人民法院沒有進行完整的質(zhì)證程序，屬于程序違法。二、一審法院采信證人于某的證人證言作為定案依據(jù)，而于某已于2013年11月離職，在沒有其他證據(jù)相佐證的情況下，于某的證人證言不能作為定案的依據(jù)，在一審法院庭審過程中東方潤眾公司法人代表張軍稱，不認識于某，公司的具體事務(wù)全權(quán)由張某負責且于某已離職5年，張軍與張某的陳述并不矛盾，而一審法院簡單粗暴的利用張某與張軍的不一致的陳述，做出對東方潤眾公司不利的判決，缺乏事實及法律依據(jù)。三、劉某某沒有提供真實有效的證據(jù)證明自己與東方潤眾公司存在勞動關(guān)系，根據(jù)民訴法的相關(guān)規(guī)定，誰主張權(quán)利誰提供證據(jù)的原則，一審法院所做的判決屬于違法裁判。四、劉某某申請勞動仲裁的時效已過。五、即便一審法院認定劉某某曾在東方潤眾公司單位做過工，劉某某也是短期且不固定期限工作，雙方之間不存在勞動關(guān)系，只能認定為雇傭關(guān)系，而劉某某自己也承認東方潤眾公司不拖欠劉某某任何勞務(wù)費，雙方的雇傭關(guān)系也已結(jié)束，東方潤眾公司從事的是雪花啤酒司裝箱、卸箱、掏麻袋瓶的業(yè)務(wù)。啤酒行業(yè)具有明顯的季節(jié)性，一年中有7個月的銷售淡季，在淡季很少大量雇用人員做工；在銷售旺季也是根據(jù)市場銷售確定啤酒產(chǎn)量，不存在工人固定時間全員上班的情況，東方潤眾公司平時也是根據(jù)臨時業(yè)務(wù)臨時雇傭相應(yīng)人員，而給付勞務(wù)費也是根據(jù)勞動工作量于當日發(fā)給被雇用人員相應(yīng)的勞務(wù)費，東方潤眾公司不存在與劉某某具有長期、穩(wěn)定的勞動合同關(guān)系，只能認定為雇傭關(guān)系。一審法院認定東方潤眾公司與劉某某存在勞動關(guān)系屬于認定事實不清，從而做出錯誤判決。東方潤眾公司與劉某某不存在勞動關(guān)系，更不存在未休帶薪年休假工資問題，及支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金問題。綜上所述，一審法院在沒有證人到庭作證接受案件當事人質(zhì)詢的情況下，違反法定程序認定于某的證人證言，此證言在沒有其他證據(jù)相佐證的情況下屬于孤證，不能作為定案依據(jù)。因為我公司雇用的人員屬于臨時性的且不具有固定性，當日我公司雇傭的人員當日發(fā)放勞務(wù)費，被雇傭的人員較多、流動性較大，我公司工作人員不認識受雇人員也屬正常。于某與本案存在巨大的利益關(guān)系，其證人證言不能作為定案依據(jù)。故請求二審法院支持我的上訴請求。

劉某某辯稱：同意一審判決，不同意東方潤眾公司的上訴請求和理由。

雪花啤酒公司稱：同意一審判決，請求二審法院予以維持。

劉某某向一審法院起訴請求：1.東方潤眾公司、雪花啤酒公司給付我2016年10月至2018年10月未休帶薪年休假工資9195.6元；2.東方潤眾公司、雪花啤酒公司給付我2016年10月至2018年10月加班費19726.98元；3.東方潤眾公司、雪花啤酒公司給付我違法解除勞動合同賠償金155000元。

一審法院經(jīng)審理認定事實如下：劉某某稱其于2003年6月中旬到雪花啤酒公司的經(jīng)營場所內(nèi)從事裝卸工作，負責裝啤酒、卸包、卸啤酒箱、裝扎啤，工作中由于某對其進行安排和管理；工資按件計算，由東方潤眾公司的法定代表人張軍以現(xiàn)金形式支付；其實際提供勞動至2018年10月15日，當天上午，于某通知包括其在內(nèi)的大部分員工下午領(lǐng)工資，說雪花啤酒公司不干了，將工資結(jié)清后第二天就不需要再上班了。東方潤眾公司對此不予認可，稱其公司從2000年開始承包了雪花啤酒公司裝箱、卸箱、掏麻袋瓶的業(yè)務(wù)，但不認識于某和劉某某，后又稱于某曾經(jīng)在其公司干活，但于2013年11月離職，此后未繼續(xù)到其公司干活。

雪花啤酒公司在本案仲裁階段提交了3份《業(yè)務(wù)承包合同》，期限為2016年1月1日至2018年12月31日，證明其公司將搬運裝卸工作承包給東方潤眾公司。東方潤眾公司對此予以認可，劉某某對該份證據(jù)的真實性予以認可。

東方潤眾公司申請證人張某出庭作證，張某稱，張軍雇傭其干活，其與東方潤眾公司是雇傭關(guān)系。于某是給東方潤眾公司干活的，其管理于某。經(jīng)一審法院與于某調(diào)查，于某稱，其于2003年開始在雪花啤酒公司的經(jīng)營場所內(nèi)干活，直到2018年10月底雪花啤酒公司不干了，其才離職。在職期間，其與張某一起給張軍管事兒，劉某某也與其一起在雪花啤酒公司院內(nèi)從事搬運裝卸工作。

劉某某另稱每年5月至10月初屬于旺季，早晨七點上班，中午有時候不休息，有時候在食堂或外面吃完飯繼續(xù)干活，最晚干到七點半或八點，旺季月工資5000元；每年10月初至次年五一之前屬于淡季，早晨七點半上班，中午十一點半下班，下午一點上班，七點下班，淡季月工資4500元。庭審中，經(jīng)釋明，東方潤眾公司堅持稱其公司與劉某某之間不存在勞動關(guān)系；劉某某同意將其主張的賠償金變更為經(jīng)濟補償金。

2019年8月20日，劉某某向北京市平谷區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求：1.支付自2016年10月至2018年10月未休年休假工資9195.6元；2.支付自2016年10月至2018年10月加班費19726.98元；3.支付違法解除勞動合同賠償金155000元。該仲裁委于2019年10月30日作出京平勞人仲字[2019]第2243號裁定書，裁決：駁回劉某某的全部仲裁請求。劉某某不服該裁決，訴至一審法院。

一審法院認為，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。本案中，根據(jù)雪花啤酒公司與東方潤眾公司簽訂的《業(yè)務(wù)承包合同》以及張某、于某陳述的內(nèi)容，能夠認定劉某某曾為東方潤眾公司之間存在勞動關(guān)系。經(jīng)釋明，東方潤眾公司堅持稱其公司與劉某某不存在勞動關(guān)系，對于劉某某的入職時間、月工資標準、離職時間、離職原因，一審法院將根據(jù)劉某某的陳述及其提交的證據(jù)予以認定。據(jù)此，一審法院認定劉某某于2003年6月15日入職東方潤眾公司，至2018年10月15日，因雪花啤酒公司停產(chǎn)，導(dǎo)致勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，勞動合同無法履行而離職，劉某某的月工資為4700元。東方潤眾公司應(yīng)向劉某某支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金，具體數(shù)額以一審法院核算為準。東方潤眾公司未提交證據(jù)證明已安排劉某某休帶薪年休假，結(jié)合劉某某提起仲裁的時間，東方潤眾公司應(yīng)向劉某某支付2017年1月1日至2018年10月15日期間未休帶薪年休假工資。至于2017年1月1日之前的未休帶薪年休假工資，應(yīng)由劉某某舉證證明，現(xiàn)其未就此提交證據(jù)，一審法院對此不予支持。劉某某雖主張其在職期間存在加班，但并未提交相應(yīng)證據(jù)予以證明，一審法院對其主張的加班工資一項不予支持。東方潤眾公司與雪花啤酒公司系業(yè)務(wù)承包關(guān)系，劉某某與東方潤眾公司存在勞動關(guān)系，劉某某要求雪花啤酒公司對其履行給付義務(wù)的訴訟請求，沒有事實及法律依據(jù)，一審法院不予支持。綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第七條、第四十條第三項、第四十六條、第四十七條規(guī)定，判決：一、東方潤眾公司于一審判決生效之日起7日內(nèi)，支付劉某某解除勞動合同經(jīng)濟補償金72850元；二、東方潤眾公司于一審判決生效之日起7日內(nèi)，支付劉某某2017年1月1日至2018年10月15日期間未休帶薪年休假工資3457.47元；三、駁回劉某某的其他訴訟請求。如果未按一審判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審期間，東方潤眾公司向本院提交四份證人證言：證據(jù)1，于某的證言，證明劉某某偽造的證據(jù)進行訛詐；證據(jù)2，高海江的證言，證明于某2013年就離開東方潤眾公司；證據(jù)3，張海生的證言，證明于某2013年12月底就離開東方潤眾公司；證據(jù)4，張某的證言，證明法人張軍對雪花啤酒公司的工作了解較少。劉某某當庭發(fā)表質(zhì)證意見：證據(jù)1，真實性、合法性均不認可，并且證明的內(nèi)容完全推翻于某一審時自己對事實的陳述，應(yīng)當以一審筆錄已經(jīng)查明認定的事實為準；證據(jù)2，真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不認可，其陳述不是事實，于某是2018年10月底離開，高海江沒有出庭作證，不能作為本案認定事實的依據(jù)；證據(jù)3，張海生是雪花啤酒公司的員工，劉某某與于某均不受雪花啤酒公司的管理，其聲稱沒有見到于某上班，也是與事實不符，亦不能推翻劉某某與東方潤眾公司之間存在的勞動關(guān)系的事實及一審認定的存在勞動關(guān)系的時間；證據(jù)4，張某是東方潤眾公司的員工，其與東方潤眾公司之間存在利害關(guān)系，其出具的證言沒有證明力。雪花啤酒公司表示不清楚劉某某是否為東方潤眾公司提供勞務(wù)或勞動。經(jīng)審查本院認為，因證人未出庭，本院無法核實該證言的真實性，故對上述證據(jù)不予采信。

本院經(jīng)審理查明的事實與一審法院查明的事實一致。

本院認為，本案二審爭議焦點為：1.劉某某與東方潤眾公司之間是否存在勞動關(guān)系；2.如雙方存在勞動關(guān)系，東方潤眾公司應(yīng)否向劉某某支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金及未休年休假工資。本院具體分析如下：

爭議焦點一，劉某某主張其與東方潤眾公司于2003年6月15日至2018年10月15日期間存在勞動關(guān)系，而東方潤眾公司對此不予認可，認為雙方之間不存在勞動關(guān)系，僅為勞務(wù)關(guān)系。對此本院認為，發(fā)生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當提供；用人單位不提供的，應(yīng)當承擔不利后果。本案中劉某某提交工作證、門禁卡、飯卡等證據(jù)證明其在東方潤眾公司處工作，并接受該公司的管理，劉某某已提供了證明雙方之間為勞動關(guān)系的初步證據(jù)，而東方潤眾公司未就其訴訟主張?zhí)峤幌鄳?yīng)的證據(jù)予以佐證，應(yīng)承擔舉證不能的不利后果。其次，東方潤眾公司主張證人于某與本案存在利益關(guān)系，于某想通過劉某某勝訴后的結(jié)果來主張自己的權(quán)利，故不應(yīng)采信于某在一審階段的證言，對此本院認為，關(guān)于于某是否與劉某某之間存在惡意串通行為，東方潤眾公司并未提交證據(jù)予以證明，二審階段東方潤眾公司亦提交一份于某稱劉某某偽造證據(jù)的證言，其關(guān)于于某證言的說法前后矛盾，且于某二審階段并未出庭，故本院對于東方潤眾公司的上述主張難以采信。一審法院根據(jù)在案證據(jù)認定劉某某與東方潤眾公司于2003年6月15日至2018年10月15日期間存在勞動關(guān)系并無不當，本院予以維持。

爭議焦點二，因客觀情況發(fā)生變化，導(dǎo)致勞動合同無法履行而離職，東方潤眾公司理應(yīng)向劉某某支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。關(guān)于未休年休假工資，因東方潤眾公司并未提交相應(yīng)的證據(jù)證明其已安排劉某某進行休假，故東方潤眾公司應(yīng)向劉某某支付2017年1月1日至2018年10月15日期間未休帶薪年休假工資。一審法院核算的補償金及未休年休假工資的金額并無不當，本院予以維持。

綜上，東方潤眾公司的上訴請求及理由不能成立，一審法院判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費10元，由北京東方潤眾勞務(wù)服務(wù)有限公司負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　李　淼

審 判 員　　田　璐

審 判 員　　劉　茵

二〇二一年三月四日

法官助理　　王亞楠

書 記 員　　劉　爽