上訴人（原審被告）：北京金某某金某餐飲有限公司，住所地北京市順義區(qū)安寧街**院**樓**107。

法定代表人：侯仰玉，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：李海，北京市中淇律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：周文君，女，北京金某某金某餐飲有限公司員工。

被上訴人（原審原告）：北京順鑫鑫源食品集團有限公司，住所地北京市順義區(qū)后沙峪鎮(zhèn)安平街******。

法定代表人：王金明，董事長。

委托訴訟代理人：高東亮，北京市響宇律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：張曉琨，北京市響宇律師事務(wù)所律師。

原審被告：北京金某某餐飲股份有限公司，住，住所地北京市順義區(qū)府前西街南側(cè)備庫）。

法定代表人：鄧剛，總經(jīng)理。

上訴人北京金某某金某餐飲有限公司（以下簡稱金某公司）因與被上訴人北京順鑫鑫源食品集團有限公司（以下簡稱順鑫公司）、原審被告北京金某某餐飲股份有限公司（以下簡稱金某某公司）買賣合同糾紛一案，不服北京市順義區(qū)人民法院（2020）京0113民初4457號民事判決，向本院提起上訴。本院立案受理后，依法組成合議庭進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

金某公司上訴請求：撤銷一審判決，依法發(fā)回重審或改判駁回被上訴人的訴訟請求。事實與理由：一審認定事實錯誤。一、上訴人和被上訴人之間沒有直接買賣關(guān)系，一直都是被上訴人和一審被告金某某公司之間簽訂合同、辦理結(jié)算等。1．被上訴人認可一審被告的經(jīng)營規(guī)模及實力才會和一審被告戰(zhàn)略合作，否則被上訴人不會允許上訴人存在拖欠大額貨款的可能性。2．關(guān)于貨品的價格結(jié)算，被上訴人沒有和上訴人有過溝通，更沒有提供過任何與上訴人有過溝通的記錄，顯然違背常理。3．一審被告金某某公司拖欠被上訴人近四千萬元，其股東鄧超以自己的房產(chǎn)提供了擔保，更可以進一步證明被上訴人實際、也是明知金某某公司是付款義務(wù)人。二、《產(chǎn)品銷售協(xié)議》的真實性及證據(jù)來源均存在問題。1．該證據(jù)沒有上訴人任何人員簽字，蓋章及時間均無法確定。2．該證據(jù)與被上訴人和金某某公司之間已經(jīng)確定的買賣合同關(guān)系及相應(yīng)付款承諾和擔保矛盾。三、本案爭議已經(jīng)由被上訴人和金某某公司處理完畢。1．就本案涉訴爭議標的，已經(jīng)包括在被上訴人和金某某公司之間的近四千萬貨款之中，已經(jīng)由其雙方做出解決方案，并且由鄧超提供房產(chǎn)等擔保。2．本案根源在于一審被告金某某公司經(jīng)營困難，被上訴人才會人為將上訴人視為貨款付款方。

順鑫公司辯稱，同意一審判決，不同意金某公司的上訴請求。

金某某公司經(jīng)本院傳喚未到庭應(yīng)訴。

順鑫公司向一審法院提出訴訟請求：1．金某公司支付拖欠的貨款939366．02元；2．金某公司支付違約金（以939366．02元為基數(shù)，自2018年12月20日起至實際支付之日，按年利率12%計算）；3．金某公司承擔本案訴訟費用。訴訟過程中，順鑫公司撤銷對鄧超的起訴，撤銷違約金的訴訟請求，增加要求金某某公司對上述欠款承擔連帶還款責任的訴訟請求，要求本案訴訟費用由金某某公司共同負擔。

根據(jù)當事人陳述和經(jīng)審查確認的證據(jù)，該院認定事實如下：

2009年9月28日，北京金某某餐飲娛樂有限責任公司名稱變更為北京金某某餐飲股份有限公司。

順鑫公司（甲方）與金某公司（乙方）簽訂《產(chǎn)品銷售協(xié)議》，協(xié)議約定：一、訂購合同。1．甲方提供的產(chǎn)品種類、品名、規(guī)格、數(shù)量、價格、質(zhì)量標準以實際銷售訂單為準。2．甲乙雙方在本合同簽訂時，應(yīng)當提供營業(yè)執(zhí)照等自身主體資格的證明。3．上述商品價格已經(jīng)雙方確認，如因原材料價格、生產(chǎn)經(jīng)營成本、市場供求關(guān)系等變化導(dǎo)致合同期內(nèi)商品價格變化，價格變動自雙方確認的調(diào)價日期起生效，適用于該日期后的新訂單。二、委托代理人。1．本合同委托代理人在其主管或被授權(quán)的業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)中所簽署的各種文件、單據(jù)，作為雙方簽訂、履行合同的有效憑證。三、訂貨。1．乙方向甲方訂貨，應(yīng)當提前1天發(fā)出訂單，甲方應(yīng)照訂單履行。2．訂單應(yīng)當明確商品的名稱、規(guī)格、計量單位、質(zhì)量、數(shù)量、單價、交貨時間等具體內(nèi)容。3．訂單及訂單答復(fù)以電子郵箱形式進行訂單交易的，應(yīng)當發(fā)送至本合同指定的網(wǎng)址或電子郵箱；以傳真、訂貨合同等書面文書為載體的，應(yīng)當加蓋訂貨單位公章或代理人簽字，方為有效。四、交貨及驗收。1．甲方應(yīng)當將訂單列明的商品，按照約定的時間、運輸方式交付至乙方指定地點。五、對賬與結(jié)算。1．雙方確認的結(jié)算方式為：（3）其他方式：三個月賬期。5．雙方確定的付款方式為：（3）電匯。七、違約責任。1．甲方雙方均應(yīng)當全面履行本合同的約定，一方違約給另一方造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。3．乙方未按照合同約定的期限結(jié)算的，每延遲1日，應(yīng)當按日支付當結(jié)算金額千分之三的違約金；延遲30日以上的，除支付合同規(guī)定的違約金外，甲方有權(quán)解除合同。十、其他。4．本合同經(jīng)雙方法定代表人或其代理人簽署并加蓋單位公章或合同專用章后生效。十一、合同期限。1．本合同有效期自2017年10月1日起至2018年9月30日止。

2017年11月1日，順鑫公司（甲方）與金某某公司（乙方）簽訂了《倉儲及物流協(xié)議》，協(xié)議約定：鑒于：1．甲方作為乙方的原材料供應(yīng)商，向乙方及乙方的加盟商提供原材料，并分別簽訂了相關(guān)供貨協(xié)議；2．乙方是乙方本身及其加盟商的集中倉儲及配送中心，負責對甲方提供的原材料進行倉儲保管及向乙方各門店及其加盟商配送。經(jīng)雙方協(xié)商一致，就貨物交付、倉儲及配送事宜達成以下條款，以資共同信守：1．甲方將貨物運送到乙方指定的交貨地點后，乙方應(yīng)當即進行驗收，并向甲方出具貨物驗收單據(jù)（加蓋乙方公章或者由乙方授權(quán)的收貨人簽字確認），驗收完成后即視為甲方已經(jīng)完成貨物交付，自交付之日起，貨物損毀、滅失、變質(zhì)等風險全部由乙方承擔。2．乙方應(yīng)在每月月末向甲方出具庫存情況統(tǒng)計表，并在下月15號之前向甲方提供送貨統(tǒng)計表。

順鑫公司（甲方）與金某某公司（乙方）簽訂《關(guān)于應(yīng)收賬款還款計劃之協(xié)議》，協(xié)議約定：1．甲乙雙方自2017年起開展合作，甲方作為乙方的供應(yīng)商按乙方的訂貨需求向乙方及乙方的指定餐飲店送貨，乙方及乙方的指定餐飲店按“押三付一”的方式向甲方進行結(jié)算；2．為明確雙方權(quán)利義務(wù)及降低甲方應(yīng)收賬款風險，甲乙雙方于……簽訂擔保協(xié)議，乙方為乙方指定餐飲店向甲方的欠款承擔無限連帶擔保責任（詳見附件1）。3．截至2018年7月26日乙方及乙方指定餐飲店尚有38689113．61元欠款未支付給甲方，且均已發(fā)生逾期（應(yīng)收賬款明細詳見附件2）。經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，雙方就上述欠款達成以下意見，雙方承諾將共同遵守：1．乙方及乙方指定方欠甲方的款項，甲方按年化12%的比例收取違約金；2．乙方及乙方指定方對上述欠款自2018年12月開始進行回款，每月20號之前將款項支付到甲方賬戶，每月應(yīng)向甲方償還本金不低于50萬元，且償還本金總額度每月遞增5萬元，待本金抵扣完畢后雙方協(xié)商解決期間產(chǎn)生的違約金；3．每月的還款原則上由乙方指定的餐飲店直接回款，若當月不能及時付款，則乙方應(yīng)代其向甲方支付；4．甲方與乙方及乙方指定餐飲店正常業(yè)務(wù)按照現(xiàn)結(jié)的方式回款，但回款不得抵償之前已發(fā)生的欠款及違約金。5．為便于甲方為乙方各餐飲店統(tǒng)一配送，乙方提供其順義店一樓的加工中心無償進行使用，甲方僅需要承擔乙方工作人員的工資及日常水電費（每月經(jīng)甲方書面確認后，從乙方指定餐飲店的正常業(yè)務(wù)回款中予以扣除）……7．乙方及乙方下屬各公司若未按本協(xié)議約定期限進行還款，甲方有權(quán)直接接管乙方下屬各餐飲店，其店內(nèi)每天所得的所有收入應(yīng)直接轉(zhuǎn)入甲方賬戶，除保證正常運營所需資金（原材料、水電、房租、工資等）甲方于第二天歸還外，其他所有資金甲方直接扣除以抵扣其欠款及違約金；8．本協(xié)議自雙方簽字蓋章之日起生效，有效期至甲方的應(yīng)收賬款本金及違約金全部得到償還之日。

2018年2月28日，買方（債務(wù)人）（詳見附件）作為甲方，賣方（債權(quán)人）順鑫公司作為乙方，保證人金某某公司作為丙方簽訂《連帶責任擔保合同》。該合同約定：應(yīng)乙方的請求，丙方愿意為甲方、乙方于2017年11月1日至2018年10月31日期間已經(jīng)簽訂和將要簽訂的銷售合同（以下簡稱主合同）項下的付款義務(wù)提供擔保。乙方經(jīng)審查，同意丙方作為甲方履行主合同的連帶責任的保證人。三方經(jīng)協(xié)商一致，訂立本合同如下：一、丙方為甲方履行主合同的義務(wù)，即支付乙方主合同項下的應(yīng)付金額提供擔保。保證金額為甲方應(yīng)向乙方支付而未支付的款項。二、丙方對上述所列款項承擔連帶清償責任。如果甲方不按主合同的約定付清貨款，乙方有權(quán)直接向丙方追償。丙方保證在接到乙方書面索款通知后5個工作日內(nèi)清償上述款項。三、擔保。3．1主合同項下丙方為甲方提供的擔保方式為丙方承擔連帶責任的保證擔保。3．2丙方為甲方提供連帶責任的保證擔保完全出于自愿，是其在本合同項下的真實意思表示。3．3保證擔保的范圍包括主合同項下的貨款本金、違約金、賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用（含律師費）和所有其他應(yīng)付費用。3．4保證期間為主合同確定的到期之次日起兩年。3．5乙方依合同約定，依法解除主合同時，乙方有權(quán)書面通知丙方提前承擔保證責任，丙方應(yīng)在接到通知之日起5個工作日內(nèi)履行保證責任。3．6丙方保證責任為獨立責任，不因甲、乙方主合同的無效而無效。金某公司在該合同所附的《甲方清單》中。

順鑫公司提交《情況說明》、入庫單，證明其公司按照金某某公司指示將貨物運送到倉儲中心的庫房，金某某公司分發(fā)給各門店，各門店與順鑫公司結(jié)算貨款；部分貨物直接送到門店，門店直接簽收。《情況說明》顯示，金某某公司旗下的子公司，加盟店及加盟的大b商家明細如下，所有的貨物由金某某統(tǒng)一分配到各家門店，結(jié)算方式為順鑫公司與各家門店分別結(jié)算，加蓋有金某某公司印章。其中所附的門店包括金某某后沙峪店，營業(yè)執(zhí)照名稱為金某公司。大部分入庫單加蓋了金某某公司采購中心業(yè)務(wù)專用章或者北京金某某餐飲管理有限責任公司物流中心收貨專用章。順鑫公司提交付款憑證和增值稅專用發(fā)票，證明付款方及購買方均為金某公司。順鑫公司提交《金某某各門店欠款明細》，證明2017年11月至2018年6月期間的提供的貨物欠款數(shù)額?！督鹉衬掣鏖T店欠款明細》顯示11月融資227041．83元，12月融資253580．53元，1月自送66677元，2月自送60204．15元，3月自送50737．25元，3月融資163010．51元，4月自送47399．25元,5月自送41498．35元，6月自送29217．15元，合計939366．02元。

金某公司認可《產(chǎn)品銷售協(xié)議》、《關(guān)于應(yīng)收賬款還款計劃之協(xié)議》、《情況說明》、發(fā)票的真實性，不認可《倉儲及物流協(xié)議》、《金某某各門店欠款明細》、付款憑證真實性，表示其公司為金某某公司的下屬直營店，店面由金某某公司管理，其公司不具備獨立的結(jié)算資格，雖然是以其公司名義支付的款項，但實際上貨款全部由金某某公司結(jié)算。

金某某公司未參加本案庭審，但在順鑫公司同時起訴金某某公司的關(guān)聯(lián)案中，金某某公司對入庫單、增值稅專用發(fā)票真實性均無異議，認可各門店欠順鑫公司的貨款總金額為39781152．77元，但表示從未見過《金某某各門店欠款明細》，無法確定各門店分別的貨款欠付金額。

該院認為：根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，當事人有答辯并對對方當事人提交的證據(jù)進行質(zhì)證的權(quán)利。本案金某某公司經(jīng)該院合法傳喚，無正當理由拒不出庭應(yīng)訴，視為其放棄了答辯和質(zhì)證的權(quán)利。

《產(chǎn)品銷售協(xié)議》約定了雙方的權(quán)利義務(wù)及相應(yīng)的違約責任，《情況說明》包含了金某公司的金某某后沙峪店，順鑫公司依約向金某公司交付了貨物，金某公司以銀行轉(zhuǎn)賬的形式支付了相應(yīng)的款項，順鑫公司給金某公司開具了相應(yīng)的增值稅專用發(fā)票。故，可以認定雙方已實際履行了《產(chǎn)品銷售協(xié)議》中約定的義務(wù)，順鑫公司與金某公司之間的買賣合同關(guān)系存在，該院予以確認。

關(guān)于金某公司應(yīng)支付的貨款數(shù)額，雖然金某公司不認可順鑫公司提交的《金某某各門店欠款明細》的真實性，金某某公司在關(guān)聯(lián)案件中表示從未見過《金某某各門店欠款明細》、無法確定各門店分別的貨款欠付金額，但金某某公司對入庫單、增值稅專用發(fā)票真實性均無異議，認可各門店欠順鑫公司的貨款總金額為39781152．77元。結(jié)合順鑫公司提交的證據(jù)及各方庭審陳述，按照證據(jù)規(guī)則來看，順鑫公司提交的《金某某各門店欠款明細》系真實的具有高度蓋然性。該欠款明細顯示：金某公司11月融資227041．83元，12月融資253580．53元，1月自送66677元，2月自送60204．15元，3月自送50737．25元，3月融資163010．51元，4月自送47399．25元,5月自送41498．35元，6月自送29217．15元，合計939366．02元。故順鑫公司要求金某公司給付該貨款，符合法律規(guī)定，該院予以支持。

《連帶責任擔保合同》后附《甲方名單》中顯示有金某公司。該合同約定了金某某公司作為保證人對于甲方和乙方順鑫公司2017年11月1日至2018年10月31日期間的銷售合同項下的付款義務(wù)提供擔保，包括擔保方式、擔保金額、擔保范圍、擔保期限等。故，順鑫公司要求金某某公司對涉訴債務(wù)承擔連帶給付義務(wù)，并無不當，該院予以支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第六十條，第一百五十九條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條，之規(guī)定，判決如下：一、北京金某某金某餐飲有限公司給付北京順鑫鑫源食品集團有限公司貨款九十三萬九千三百六十六元零二分，于判決生效之日起七日內(nèi)執(zhí)行；二、北京金某某餐飲股份有限公司對上述債務(wù)承擔連帶給付義務(wù)。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，上訴人金某公司向本院提交金某某公司出具的證明，用以證明金某某公司與被上訴人順鑫公司之間存在買賣關(guān)系，涉案貨款應(yīng)由金某某公司承擔。被上訴人順鑫公司對上述證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、證明目的均不予認可。

二審中，上訴人金某公司向本院申請對涉案《產(chǎn)品銷售協(xié)議》的真實性進行鑒定。本院認為，上訴人金某公司已在一審期間認可《產(chǎn)品銷售協(xié)議》的真實性，其再次提出鑒定申請缺乏依據(jù)，故本院不予準許。

本院經(jīng)審理查明的其他事實與一審查明的事實一致。

本院認為，公民、法人的合法權(quán)益受法律保護。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。

歸納雙方訴辯意見，總結(jié)本案的爭議焦點為金某公司與順鑫公司之間是否存在買賣合同關(guān)系。上訴人金某公司主張順鑫公司與其不存在買賣合同關(guān)系，與金某某公司之間存在買賣合同關(guān)系。對此，本案中，金某公司與順鑫公司簽訂了《產(chǎn)品銷售協(xié)議》，約定金某公司向順鑫公司訂貨，金某公司向順鑫公司支付貨款。雖二審中，上訴人金某公司否認此份協(xié)議的真實性，但其在一審期間已認可其真實性，根據(jù)禁止反言原則，故對上訴人金某公司主張該協(xié)議并非真實的意見不予采信。據(jù)查，順鑫公司按照合同約定向金某公司交付了貨物，金某公司亦向順鑫公司支付了相關(guān)貨款，順鑫公司則向金某公司開具了增值稅專用發(fā)票。故一審法院認定金某公司與順鑫公司之間存在買賣合同關(guān)系，并判定的金某公司應(yīng)支付順鑫公司的貨款數(shù)額并無不當。關(guān)于上訴人金某公司主張順鑫公司已就涉案貨款與金某某公司達成解決方案，故其不應(yīng)支付貨款的意見缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予采信。

綜上，金某公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費13194元，由北京金某某金某餐飲有限公司負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　高　貴

審 判 員　　張清波

審 判 員　　鄧青菁

二〇二一年四月二日

法官助理　　郭　瑩

書 記 員　　陳昭希

書 記 員　　張旭燃