上訴人（原審被告）：快速電梯有限公司，住所地江蘇省蘇州工業(yè)園區(qū)星漢街****樓**。

法定代表人：PETERVAN，董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：解鵬，北京市天元律師事務(wù)所上海分所律師。

委托訴訟代理人：洪東熒，北京市天元律師事務(wù)所上海分所律師。

被上訴人（原審原告）：北京東方豐利達(dá)電梯有限公司，住，住所地北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)云景東路**/div>

法定代表人：賈宏偉，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：石永艷，北京市京博律師事務(wù)律師。

上訴人快速電梯有限公司（以下簡(jiǎn)稱快速公司）因與被上訴人北京東方豐利達(dá)電梯有限公司（以下簡(jiǎn)稱東方公司）買賣合同糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院（2019）京0105民初17132號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月7日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

快速公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷一審判決第一項(xiàng)，并依法改判為：“確認(rèn)北京東方豐利達(dá)電梯有限公司與快速電梯有限公司于2012年8月24日簽訂的《電梯（包括扶梯、人行道）設(shè)備購銷合同》于2020年7月14日解除?！?；2.撤銷一審判決第二項(xiàng)，并依法改判駁回東方公司一審全部訴訟請(qǐng)求；3.本案一審、二審案件受理費(fèi)均由東方公司承擔(dān)。事實(shí)與理由：一、合同解除事由以及解除期限認(rèn)定錯(cuò)誤。一審法院認(rèn)定：“快速公司在庭審中表示同意解除《購銷合同》，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同，故《購銷合同》于2018年7月19日解除”屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤、法律適用錯(cuò)誤?？焖俟静⒎鞘桥c東方公司協(xié)商一致解除合同，而是基于快速公司長(zhǎng)期違約且東方公司表示已無繼續(xù)履行之可能等事實(shí)，方在一審?fù)彵硎驹敢饨獬贤??？焖俟緩奈从型鈻|方公司訴訟請(qǐng)求的表示，快速公司在書面答辯意見中也是強(qiáng)調(diào)東方公司無權(quán)主張解除合同，故快速公司在一審?fù)徶薪獬贤囊馑急硎緦儆谛惺箚畏椒ǘń獬龣?quán)，合同解除之日應(yīng)當(dāng)自快速公司的意思作出之日（2020年7月14日庭審當(dāng)天）。二、一審法院對(duì)合同約定以及定金返還事宜認(rèn)定錯(cuò)誤。（一）本案系買賣合同，未限定設(shè)備必須自行生產(chǎn)。涉案合同系買賣合同，按照合同法相關(guān)規(guī)定，快速公司交付符合合同約定的貨物以及轉(zhuǎn)移所有權(quán)即可。鑒于涉案《購銷合同》對(duì)電梯的品牌、型號(hào)、規(guī)格、參數(shù)均進(jìn)行了約定，但未限定廠家和生產(chǎn)地址，故產(chǎn)品生產(chǎn)主體或地址的變化對(duì)于《購銷合同》的履行不會(huì)有所影響?？焖俟菊J(rèn)為，雙方簽署《購銷合同》的主要目的是東方公司采購“XX”品牌的電梯，“XX”品牌下相關(guān)產(chǎn)品在中國(guó)的生產(chǎn)是由商標(biāo)權(quán)人“xx電梯有限公司”進(jìn)行業(yè)務(wù)安排，不論是原先蘇州的生產(chǎn)基地，還是現(xiàn)在大連的生產(chǎn)基地，運(yùn)營(yíng)期間均具備相應(yīng)的特種設(shè)備生產(chǎn)許可證。此外，星瑪公司（以下簡(jiǎn)稱星瑪公司）與快速公司具備密切關(guān)聯(lián)關(guān)系，且星瑪快速公司所生產(chǎn)電梯型號(hào)經(jīng)國(guó)家試驗(yàn)合格，與合同約定參數(shù)一致，快速公司完全具備履行合同（交付）之能力。一審法院認(rèn)為“制造主體與締結(jié)主體同時(shí)發(fā)生變化，東方公司有權(quán)重新對(duì)合同作出安排”，缺乏合同依據(jù)，爭(zhēng)議雙方在合同中從未約定過制造主體。該判決不僅混同了締結(jié)主體和制造主體的區(qū)分，混同了買賣合同與承攬合同的區(qū)分，即要求合同產(chǎn)品必須嚴(yán)格由快速公司自行生產(chǎn)，與本案合同約定及合同法規(guī)定相悖，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤和法律適用錯(cuò)誤。（二）一審法院忽略了東方公司的過錯(cuò)。在涉案購銷合同中，雙方是約定了特定的工程項(xiàng)目，明確了東方公司針對(duì)特定項(xiàng)目中電梯的“要求提貨”、“要求發(fā)運(yùn)”之前置義務(wù)。合同約定的預(yù)計(jì)發(fā)貨期為2012年，而快速公司出于業(yè)務(wù)整合不再申請(qǐng)制造許可是發(fā)生在2016年。東方公司長(zhǎng)達(dá)數(shù)年并未要求發(fā)運(yùn)貨物，也未能舉證說明特定的工程項(xiàng)目仍然存在履約條件：如果是合同約定的工程項(xiàng)目自始不存在或者在2016年前經(jīng)由第三方完成電梯供應(yīng)并安裝，則本案所涉《購銷合同》無法履行的過錯(cuò)完全屬于東方公司，快速公司并無過錯(cuò)。一審法院在沒有查明特定工程項(xiàng)目是否真實(shí)存在且具備繼續(xù)履行條件的情況下，直接認(rèn)定東方公司“有權(quán)重新作出安排”，嚴(yán)重?fù)p害了快速公司作為無過錯(cuò)方的利益，屬于事實(shí)不清，法律適用錯(cuò)誤。（三）一審法院未區(qū)分定金中稅款部分?？焖俟緦?duì)所收定金為東方公司開具了稅率為17%的增值稅發(fā)票，且發(fā)票均已由東方公司做了抵扣，相當(dāng)于東方公司已經(jīng)從增值稅抵扣中實(shí)現(xiàn)了部分定金返還（少繳增值稅）?，F(xiàn)一審法院未作區(qū)分和查明，全額判決返還定金，存在使東方公司雙重獲利的情形，屬于法律適用錯(cuò)誤。（四）一審法院在類案中作出相反事實(shí)認(rèn)定。東方公司起訴快速公司定金返還共有5個(gè)案件，5個(gè)案件案情、電梯購銷合同內(nèi)容基本相同，僅型號(hào)、項(xiàng)目、金額等存在區(qū)分，一審法院在（2019）京0105民初17190號(hào)、17150號(hào)案件中認(rèn)定“《購銷合同》中未明確約定涉案合同的生產(chǎn)方為快速電梯”，但在本案中卻以生產(chǎn)主體作為限定，相互矛盾，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。

東方公司辯稱，同意一審判決，不同意快速公司的上訴請(qǐng)求。一審法院判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回快速公司的全部上訴請(qǐng)求。

東方公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令解除東方公司和快速公司之間簽訂的《電梯（包括扶梯、人行道）設(shè)備購銷合同》；（以下簡(jiǎn)稱《購銷合同》）；2.判令快速公司向東方公司返還雙倍定金720000元；3.本案的訴訟費(fèi)用由快速公司承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2011年8月25日，甲方（東方公司）和乙方（快速公司）簽訂《購銷合同》，約定甲方向乙方采購72臺(tái)電梯設(shè)備，產(chǎn)品名稱XXHOMEX,設(shè)備總金額11056000元；第一期款在：在合同簽訂之日起在7天甲方應(yīng)向乙方支付定金為本合同總金額的5%，其中第一筆款項(xiàng)支付人民幣36萬元，在每批設(shè)備排產(chǎn)前60天，支付該批設(shè)備的剩余定金；第二期款：在每批設(shè)備工廠發(fā)運(yùn)前35天，甲方向乙方支付每批設(shè)備款項(xiàng)的15%，每批合同設(shè)備排產(chǎn)后，該批合同設(shè)備的定金抵作該批合同設(shè)備的貨款，如甲方逾期不支付該款項(xiàng)超過60天的，乙方有權(quán)解除合同；第三期款：每批合同設(shè)備在乙方發(fā)運(yùn)前21天，甲方應(yīng)向乙方支付提貨款，為該批合同設(shè)備總金額80%，乙方收到此款項(xiàng)及其相關(guān)的安裝技術(shù)支持費(fèi)后，根據(jù)本合同約定的交貨周期按時(shí)發(fā)運(yùn)；交貨周期為本合同第2期款項(xiàng)到乙方賬戶并收到甲方確認(rèn)的所有技術(shù)資料，包括本合同附件1《合同技術(shù)規(guī)格表》、附件2《土建布置圖》及其它技術(shù)文件（如有）之日起35天內(nèi)乙方發(fā)貨，期間如有法定節(jié)假日，交貨周期順延；預(yù)約交貨期為設(shè)備號(hào)O9N6001T020，2011年10月10日；09NL6021T040，2011年12月10日；09NL6041T060，2012年3月10日；09NL6061T072，2012年6月10日，當(dāng)出現(xiàn)合同一方停業(yè)或者與履行合同相關(guān)的任何許可證被吊銷，或者被解散、終止、清算、宣告破產(chǎn)或兼并，本合同另一方可立即終止本合同的全部或者部分；如超過預(yù)約交貨期3個(gè)月，甲方仍未要求提貨或要求乙方發(fā)運(yùn)的，應(yīng)視為甲方違約，乙方有權(quán)解除合同。

2011年9月22日，東方公司向快速公司支付了1600000元。東方公司稱該筆款項(xiàng)其中的360000元用于支付本案合同的定金。一審訴訟中，快速公司自認(rèn)收到了該筆定金款項(xiàng)。

東方公司提交了《中華人民共和國(guó)特種設(shè)備制作許可證》一份，載明快速公司獲得此許可證的有效期至2016年9月27日。

東方公司提交了《特種設(shè)備型式試驗(yàn)合格證》、《電梯合格證明書》，證明《購銷合同》的生產(chǎn)主體為快速公司。

東方公司申請(qǐng)證人出庭作證，證明每臺(tái)設(shè)備5000元的定金是和快速公司協(xié)商一致的，生產(chǎn)電梯設(shè)備時(shí)，預(yù)約交貨期是經(jīng)快速電梯發(fā)函與東方公司確認(rèn)的，不是按照合同的預(yù)約交貨期條款執(zhí)行的。東方公司提交了預(yù)約確認(rèn)函，佐證這一證明目的。

2016年12月12日，快速公司和星瑪公司、xx電梯管理（上海）有限公司出具《xx關(guān)于快速星瑪制造資源整合的聲明》，載明：如您所知，快速電梯有限公司系由美國(guó)××公司(××)旗下××電梯公司于2002年在江蘇省蘇州市設(shè)立，專業(yè)從事設(shè)計(jì)、生產(chǎn)、銷售、安裝、維修、改造及保養(yǎng)電，扶梯、自動(dòng)人行道及零部件，是經(jīng)xx正式授權(quán)在中國(guó)使用“XX”品牌制造并銷售產(chǎn)品的公司，注冊(cè)資本達(dá)2億元人民幣，星瑪電梯有限公司系由美國(guó)××公司(××)旗下韓國(guó)××電梯有限公司全資設(shè)立，于1995年注冊(cè)成立于遼寧省大連市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)，截至目前已運(yùn)營(yíng)21年，是最早在經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)、大連市乃至遼寧省設(shè)立的大型外商投資公司之一。隨著整合業(yè)務(wù)的不斷發(fā)展以及出于控制產(chǎn)品質(zhì)量和工藝方面的考慮+星瑪電梯有限公司已正式更名為星瑪公司。此外，xx已將快速電梯有限公司旗下產(chǎn)品的生產(chǎn)制造轉(zhuǎn)移至星瑪公司位于遼寧大連的工廠，星瑪公司依其持有的特種設(shè)備制造許可證成為“XX（快速）“和“Sigma（星瑪）”兩個(gè)品牌電、扶梯的統(tǒng)一制造主體。

一審訴訟中，快速公司稱同意于2018年7月19日與東方公司解除《購銷合同》。

一審法院認(rèn)為：東方公司和快速公司簽訂《購銷合同》系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬合法有效，雙方均應(yīng)按約履行自己的義務(wù)。東方公司訴至一審法院要求解除《購銷合同》，快速公司在庭審中表示同意解除《購銷合同》，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同，故《購銷合同》于2018年7月19日解除。

對(duì)于東方公司要求返還定金的訴訟請(qǐng)求，一審法院認(rèn)為，首先，在簽訂《購銷合同》時(shí)，快速公司尚具有生產(chǎn)特種設(shè)備的許可證及相關(guān)資質(zhì)。其次，《購銷合同》中約定合同一方的相關(guān)許可證被吊銷，則另一方可以終止本合同。最后，東方公司購買的產(chǎn)品名稱“XXHOMEX”也與快速公司有密切關(guān)系。本案中，現(xiàn)無證據(jù)證明快速公司的中華人民共和國(guó)特種設(shè)備制造許可證被吊銷，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)可以查明快速公司自2016年9月27日起不再具有中華人民共和國(guó)特種設(shè)備制造許可證。故綜合上述情況及當(dāng)事人履行合同的情況可以認(rèn)定東方公司基于對(duì)快速公司生產(chǎn)制造能力的認(rèn)可而締結(jié)本案合同，雖快速公司稱可以通過星瑪公司制造相關(guān)電梯設(shè)備，但制造主體與締結(jié)合同時(shí)發(fā)生變化，東方公司有權(quán)重新對(duì)合同作出安排，要求解除合同、退還定金。因該等變化并非快速公司自身有意違約造成，故定金不應(yīng)雙倍返還，對(duì)于東方公司要求快速公司返還雙倍定金72000元中36000元部分的訴訟請(qǐng)求，一審法院予以支持。綜上，一審法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第九十三條、第九十七條之規(guī)定，判決：一、確認(rèn)北京東方豐利達(dá)電梯有限公司與快速電梯有限公司于2012年8月24日簽訂的《電梯（包括扶梯、人行道）設(shè)備購銷合同》于2018年7月19日解除；二、快速電梯有限公司于判決生效之日起10日內(nèi)返還北京東方豐利達(dá)電梯有限公司定金360000元；三、駁回北京東方豐利達(dá)電梯有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。

對(duì)于雙方當(dāng)事人二審爭(zhēng)議的事實(shí)，本院認(rèn)定如下：

《購銷合同》第11.4條約定：“當(dāng)下列任何一種情形出現(xiàn)時(shí)，本合同另一方可立即終止本合同的全部或者部分：（1）合同一方停業(yè)或者與履行合同相關(guān)的任何許可證被吊銷，或者被解散、終止、清算、宣告破產(chǎn)或兼并；（2）合同一方財(cái)產(chǎn)被查封，導(dǎo)致嚴(yán)重?fù)p害履行能力的?！睎|方公司在二審中明確表示，其依據(jù)該條享有約定解除權(quán)。

本院對(duì)一審法院經(jīng)審理查明的其他事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1.東方公司是否享有約定解除權(quán)；2.定金是否應(yīng)返還及其數(shù)額。

一、東方公司是否享有約定解除權(quán)。

關(guān)于合同解除，東方公司主張因快速公司的特種設(shè)備制造許可證到期，故要求行使約定解除權(quán)。東方公司對(duì)此不認(rèn)可，并稱《購銷合同》第11.4條載明的許可證僅限于營(yíng)業(yè)執(zhí)照，不包括特種設(shè)備制造許可證，其不存在違約，同時(shí)主張東方公司以提起一審訴訟的方式明確表示拒絕履行《購銷合同》，故東方公司構(gòu)成違約，快速公司要求行使法定解除權(quán)。對(duì)此本院認(rèn)為：

第一，《購銷合同》明確約定合同一方停業(yè)或者與履行合同相關(guān)的任何許可證被吊銷，另一方即享有終止全部或部分合同的權(quán)利，從文義解釋的角度來看，該約定不僅限于營(yíng)業(yè)執(zhí)照吊銷的情形。第二，雙方簽訂的《購銷合同》之標(biāo)的物為電梯，而電梯作為一種特殊商品，需要專門的特種設(shè)備制造許可證方能生產(chǎn)制造。換言之，是否具有特種設(shè)備制造許可證對(duì)于《購銷合同》能否履行具有重大影響，故應(yīng)認(rèn)定特種設(shè)備制造許可證屬于《購銷合同》第11.4條約定的許可證范圍，本院對(duì)快速公司關(guān)于許可證只限于營(yíng)業(yè)執(zhí)照的主張不予采信。第三，雙方均確認(rèn)快速公司自2016年9月27日起不再具有中華人民共和國(guó)特種設(shè)備制造許可證，故東方公司據(jù)此主張行使約定解除權(quán)有事實(shí)和合同依據(jù)。東方公司以提起一審訴訟的方式要求解除《購銷合同》，故一審法院認(rèn)定其起訴時(shí)間2018年7月19日為合同解除時(shí)間并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。第四，本院認(rèn)定東方公司享受約定解除權(quán)，涉案合同因東方公司行使解除權(quán)而解除，故快速公司關(guān)于東方公司以訴訟方式拒絕履行合同，故要求行使法定解除權(quán)的主張，本院不予支持。

二、定金是否應(yīng)返還。

因涉案合同并非因東方公司原因而解除，故東方公司有權(quán)依據(jù)《購銷合同》的約定要求返還定金。關(guān)于其數(shù)額，一審法院綜合全案證據(jù)未支持雙倍返還的請(qǐng)求，東方公司也未針對(duì)一審法院認(rèn)定的定金數(shù)額提出異議，本院予以確認(rèn)。

綜上所述，快速電梯有限公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)6700元，由快速電梯有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　杜麗霞

審 判 員　龔勇超

審 判 員　孫承松

二〇二一年三月二十三日

法官助理　黎　鏵

書 記 員　劉　波