上訴人（原審被告）：北京鑫洋恒運(yùn)祥和商貿(mào)有限公司，住所地北京市大興區(qū)黃村京開路鐵橋北大興物資局院內(nèi)****。

法定代表人：寧艷艷，經(jīng)理。

委托訴訟代理人：徐建源，北京冰雨律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：單某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，無業(yè)，住河南省鄲城縣。

上訴人北京鑫洋恒運(yùn)祥和商貿(mào)有限公司（以下簡稱鑫洋公司）因與被上訴人單某某勞動(dòng)爭(zhēng)議一案，不服北京市大興人民法院（2020）京0115民初13346號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月8日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

鑫洋公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，改判我公司不支付單某某2019年3月17日至2020年1月20日期間未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額30000元。事實(shí)與理由：雙方之間是合作關(guān)系而非勞動(dòng)關(guān)系，即便存在勞動(dòng)關(guān)系，單某某主張未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額也已超過仲裁時(shí)效。單某某應(yīng)對(duì)其2017年11月15日至2020年1月20日期間離職又入職承擔(dān)舉證責(zé)任，但并無證據(jù)證明。

單某某辯稱：同意一審判決，不同意對(duì)方的上訴請(qǐng)求。

單某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1.確認(rèn)雙方自2019年2月11日至2020年1月20日期間存在勞動(dòng)關(guān)系；2.判決鑫洋公司支付單某某2019年3月11日至2020年1月20日期間未簽勞動(dòng)合同二倍工資差額30000元；3.訴訟費(fèi)由鑫洋公司負(fù)擔(dān)。后單某某當(dāng)庭變更第二項(xiàng)訴訟請(qǐng)求為：判決鑫洋公司支付單某某2019年3月11日至2020年1月20日期間未簽勞動(dòng)合同二倍工資差額66777元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：單某某主張2017年曾入職鑫洋公司，從事送貨工作，后2018年2月離職，再于2018年5月重新入職，后又于2019年2月11日入職，因?yàn)闀r(shí)間久遠(yuǎn)前兩次的入職記不清時(shí)間了，但最后一次入職后，一直從事安裝工作，月工資7000元，不固定發(fā)放，年底結(jié)算，平時(shí)沒錢了就向鑫洋公司借錢。2020年2月，因鑫洋公司核算的工資有問題，故單某某提出辭職，并于2020年5月21日向北京市大興區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求：鑫洋公司支付單某某2018年6月21日至2020年2月12日期間未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額30000元。在仲裁階段，單某某在庭審要素表中主張入職鑫洋公司的時(shí)間為2019年2月8日，在仲裁庭審中主張入職鑫洋公司的時(shí)間為2019年2月17日，并主張2020年1月雙方勞動(dòng)關(guān)系解除，2020年7月23日，北京市大興區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出京興勞人仲字[2020]第3369號(hào)裁決書，裁決駁回單某某的全部仲裁請(qǐng)求，單某某不服仲裁裁決起訴至法院。

關(guān)于單某某的入職時(shí)間，其在一審?fù)徶邢确Q2017年7月1日入職，后又改稱2017年11月2日入職，2018年2月第一次離職，后2018年5月第二次入職，2018年7月第二次離職，最后于2019年2月17日第三次入職，最終2019年12月28日為最后到崗時(shí)間，2020年2月21日提出離職。其職務(wù)，2017年至2019年7月31日期間一直為送貨，工資按照保底4500元計(jì)算，每送一臺(tái)貨20元，即每月按送的量計(jì)算工資，若不滿4500元按照4500元發(fā)放，若多于4500元，按照實(shí)際配送的臺(tái)數(shù)計(jì)算工資，2019年8月1日之后，單某某負(fù)責(zé)安裝，每月固定發(fā)放7000元。工資的支付時(shí)間均為一年一結(jié)算，平時(shí)沒錢就向鑫洋公司借錢。在仲裁階段，單某某對(duì)于離職時(shí)間，先稱2020年2月12日離職，后稱2020年1月份離職。最終，單某某提交書面材料，明確其離職時(shí)間為2020年1月20日。

為證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，單某某提交如下證據(jù)：

1.單某某與鑫洋公司的法定代表人寧艷艷的聊天記錄，從聊天記錄看出單某某接受鑫洋公司的管理、接受派單。鑫洋公司認(rèn)可聊天記錄的真實(shí)性，但主張并不屬于員工式管理，而是合作關(guān)系。

2.單某某與馮鵬濤（法定代表人寧艷艷的丈夫）的聊天記錄，可以看出馮鵬濤為單某某發(fā)放工資，及日常向其的借款，年底結(jié)算工資的時(shí)候扣除。鑫洋公司不認(rèn)可，主張不是與法定代表人的聊天記錄，馮鵬濤系鑫洋公司的員工。

3.工資情況說明，載明2017年11月至2020年2月期間的工資情況，其中2018年8月至2019年1月期間無統(tǒng)計(jì)，并手寫工資共計(jì)98366元，借支共計(jì)100900元，材料費(fèi)未交共計(jì)4595元，合計(jì)費(fèi)用：98366-100900-4595=-7129，備注2018年5-7月份材料未統(tǒng)計(jì)，車輛違章投訴未統(tǒng)計(jì)。并在右側(cè)注明“工資計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)以臺(tái)為單位，帶貨安裝每臺(tái)費(fèi)用20元/臺(tái)，如帶人臺(tái)費(fèi)兩人平分，司機(jī)每天補(bǔ)助50元/天，未安裝每臺(tái)扣除10元，車輛油由公司負(fù)責(zé)，車輛違章交警抓著公司負(fù)責(zé)，攝像頭拍著非車輛自身問題的違章行為個(gè)人承擔(dān)，上門安裝所需材料統(tǒng)一由公司領(lǐng)取，下班交材料費(fèi)，提成是自己的，當(dāng)天提成工資臺(tái)賬結(jié)算，因性質(zhì)特殊，以年為單位結(jié)算，平?？勺们榻柚?，因上門個(gè)人服務(wù)問題出現(xiàn)用戶抱怨、投訴或者差評(píng)，個(gè)人承擔(dān)，特殊情況酌情處理，每月上班28天為滿勤，滿勤享受公司保底4000元，不足補(bǔ)夠”。單某某據(jù)此主張其工資計(jì)算的依據(jù)。鑫洋公司不認(rèn)可該材料的真實(shí)性，且認(rèn)為沒有加蓋鑫洋公司公章，但不申請(qǐng)鑒定。

4.單某某與馮鵬濤的通話錄音，2020年7月31日雙方就工資問題商討，證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。鑫洋公司不認(rèn)可，且錄音中提到了2017年、2018年都在職的問題，雙方?jīng)]有解除過勞動(dòng)關(guān)系，即使存在勞動(dòng)關(guān)系，單某某的主張已經(jīng)超過仲裁時(shí)效。

5.公司臺(tái)賬，證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。鑫洋公司對(duì)此不認(rèn)可主張沒有加蓋公章。

6.微信聊天記錄，證明馮鵬濤共計(jì)支付2019年3月11日至2020年1月20日期間的工資51200元。鑫洋公司不認(rèn)可，主張沒有提到轉(zhuǎn)賬支付的系工資。

7.京大城管罰字[2019]210121號(hào)決定書網(wǎng)頁截圖，處罰結(jié)果顯示2019年6月25日北京市大興區(qū)城市管理綜合行政執(zhí)法監(jiān)察局執(zhí)法人員左言瑞、祁春山接到12345熱線舉報(bào)，稱在北京市大興區(qū)北臧村梨園新村海爾售后有堆放貨物的行為，遂予立案調(diào)查，經(jīng)查，2019年6月25日9時(shí)30分，鑫洋公司未辦理審批手續(xù)在北京市大興區(qū)北臧村梨園新村西二條路與進(jìn)村路交口往南110米路東占用公共場(chǎng)所堆放冰箱、洗衣機(jī)、空調(diào)現(xiàn)場(chǎng)已經(jīng)拍照取證，鑫洋公司未取得違法所得，鑫洋公司職員單某某參與了現(xiàn)場(chǎng)檢查對(duì)檢查結(jié)果無異議，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)糾正，鑫洋公司已經(jīng)改正違法行為，消除所有堆放的物料。單某某主張能證明其作為員工處理鑫洋公司處罰事宜。鑫洋公司對(duì)此不認(rèn)可。

8.信息企業(yè)信息查詢截圖，證明鑫洋公司法定代表人是寧艷艷。鑫洋公司認(rèn)可。

9.馮朋濤的微信截圖，馮朋濤的手機(jī)號(hào)是158XXXX****，微信上是“馮鵬濤”，實(shí)際名字就是這個(gè)。微信號(hào)是×××，鑫洋公司對(duì)此不認(rèn)可。

為證明雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，僅為合作關(guān)系，鑫洋公司申請(qǐng)證人李某出庭作證，其證明的主要內(nèi)容為：李某稱其在鑫洋公司干活，沒有考勤，自由出入，工資一單一結(jié)，不是按月結(jié)算，跟客戶商量收多少錢，與公司系合作關(guān)系。工資的計(jì)算為按臺(tái)計(jì)算，配送費(fèi)用為20元每臺(tái)，安裝費(fèi)用不固定，如果沒有安裝或者配送就沒有工資。派單可以不接，也可以接了之后給其他人做，如果有事也不需要請(qǐng)假，也可以和公司說一聲。2018年5、6月份，李某到鑫洋公司干活，當(dāng)時(shí)單某某就在，與單某某成為同事關(guān)系后，單某某離職過，具體時(shí)間不清楚，走了幾天或者幾個(gè)月吧。單某某對(duì)證人證言不認(rèn)可，主張其現(xiàn)在仍是鑫洋公司員工，主張李某也有保底工資。鑫洋公司則稱，證人所稱的離職并不認(rèn)可，走了幾天并不代表解除勞動(dòng)關(guān)系，而是證人的主觀認(rèn)為。

一審法院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定應(yīng)結(jié)合雙方之間是否存在控制、支配、從屬關(guān)系，即監(jiān)督管理關(guān)系；是否由一方指定工作場(chǎng)所、提供勞動(dòng)工具或設(shè)備、限定工作時(shí)間、定期給付勞動(dòng)報(bào)酬還是一次性結(jié)算勞動(dòng)報(bào)酬；繼續(xù)性提供勞務(wù)還是一次性提供工作成果；提供的勞動(dòng)是獨(dú)立的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動(dòng)，還是構(gòu)成合同相對(duì)方的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動(dòng)的組成部分；勞動(dòng)者所提供的勞動(dòng)是否具有專屬性；受雇時(shí)間是長期的還是臨時(shí)的等因素考慮。單某某提交鑫洋公司法定代表人的丈夫馮鵬濤（亦為鑫洋公司員工）手寫的工資情況說明，雖鑫洋公司對(duì)此不認(rèn)可，但未提起鑒定程序，應(yīng)承擔(dān)不利后果，法院對(duì)該材料予以采信。根據(jù)材料中的記載，鑫洋公司對(duì)單某某按月核算工資并進(jìn)行考勤，且從單某某與法定代表人的聊天記錄中顯示鑫洋公司對(duì)單某某進(jìn)行派單及管理，綜合上述情況，法院認(rèn)定單某某與鑫洋公司存在勞動(dòng)關(guān)系，現(xiàn)單某某未舉證證明入職時(shí)間，法院以鑫洋公司自認(rèn)的與單某某建立合作關(guān)系的時(shí)間為準(zhǔn)，即2017年11月15日入職。雖鑫洋公司主張單某某未曾離職，主張即使存在勞動(dòng)關(guān)系，單某某主張的未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額已經(jīng)超過仲裁時(shí)效，但核查單某某提交的工資情況說明，單某某2018年8月-2019年1月期間的工資并未進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，現(xiàn)鑫洋公司對(duì)此未作出合理說明，法院采信單某某的主張即其入職后2018年2月第一次離職，后2018年5月第二次入職，2018年7月第二次離職，最后于2019年2月17日第三次入職。故確認(rèn)雙方自2019年2月17日起建立勞動(dòng)關(guān)系。關(guān)于離職時(shí)間，單某某先后多次陳述不一致，法院采信對(duì)其不利的說法，即2020年1月20日離職，故雙方第三段勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)的時(shí)間為2019月2月17日至2020年1月20日，單某某的第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求未經(jīng)仲裁前置程序，故法院僅在此確認(rèn)。用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。雙方未簽勞動(dòng)合同，故鑫洋公司應(yīng)當(dāng)支付單某某2019年3月17日至2020年1月20日期間的未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額，具體金額以法院核算為準(zhǔn)。單某某主張的2019年3月11日至2019年3月16日期間的未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額，無法律依據(jù)，法院不予支持。判決：一、北京鑫洋恒運(yùn)祥和商貿(mào)有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付單某某2019年3月17日至2020年1月20日期間未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額30000元；二、駁回單某某的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本院二審期間，鑫洋公司提交組織架構(gòu)截屏，證明2017年11月15日至2020年1月20日期間雙方為合作狀態(tài)。單某某對(duì)此不予認(rèn)可。本院對(duì)一審認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。本案中，根據(jù)查明的鑫洋公司的業(yè)務(wù)范圍、單某某的工作內(nèi)容、雙方關(guān)于勞動(dòng)報(bào)酬的約定及發(fā)放情況以及具體證據(jù)情況，可以認(rèn)定雙方之間符合勞動(dòng)法律關(guān)系特征。鑫洋公司作為用人單位，應(yīng)就勞動(dòng)合同簽訂情況、勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間、工資標(biāo)準(zhǔn)及發(fā)放情況承擔(dān)證明責(zé)任。鑒于鑫洋公司否認(rèn)雙方勞動(dòng)關(guān)系的存在，一審法院根據(jù)本案證據(jù)及具體審理情況，認(rèn)定雙方第三段勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)的時(shí)間為2019月2月17日至2020年1月20日，并結(jié)合勞動(dòng)合同簽訂情況判令鑫洋公司支付單某某相應(yīng)未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資差額，并無不當(dāng)。鑫洋公司上訴堅(jiān)持對(duì)本案的異議，因事實(shí)及法律依據(jù)不足，本院不予支持。

綜上所述，鑫洋公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)10元，由北京鑫洋恒運(yùn)祥和商貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　王　磊

審 判 員　　時(shí)　霈

審 判 員　　胡珊珊

二〇二一年一月十四日

法官助理　　郭子楓

書 記 員　　曹　靜