上訴人（原審被告）：大地時(shí)代文化傳播（北京）有限公司，住所地北京市北京經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)。

法定代表人：劉榮，董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：李想，男，大地時(shí)代文化傳播（北京）有限公司員工。

被上訴人（原審原告）：楊某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市大興區(qū)。

委托訴訟代理人：王鋼，北京市紳特律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：王丹妮，北京市紳特律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

上訴人大地時(shí)代文化傳播（北京）有限公司（以下簡(jiǎn)稱大地文化公司）因與被上訴人楊某某清算責(zé)任糾紛一案，不服北京市大興區(qū)人民法院（2020）京0115民初11886號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月7日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

大地文化公司上訴請(qǐng)求：一、撤銷一審判決；二、判決駁回楊某某全部訴訟請(qǐng)求；三、判決由楊某某承擔(dān)本案一二審訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：一審認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予改判。一、進(jìn)行曲（北京）文化傳媒有限公司（以下簡(jiǎn)稱進(jìn)行曲文化公司）主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件下落不明與我司不存在因果關(guān)系，我司未參與進(jìn)行曲文化公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)、賬冊(cè)保管、業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)、財(cái)務(wù)管理等，進(jìn)行曲文化公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理一直為另一股東即北京歐碧堡科貿(mào)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱歐碧堡公司）所委派人員及團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)，針對(duì)進(jìn)行曲文化公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中所產(chǎn)生的債務(wù)，我司沒(méi)有義務(wù)和責(zé)任承擔(dān)；楊某某提出要求我司承擔(dān)連帶責(zé)任沒(méi)有法律依據(jù)，也與公司法有關(guān)企業(yè)法人股東承擔(dān)有限責(zé)任的規(guī)定相悖。二、根據(jù)《公司法》第一百八十三條和《企業(yè)破產(chǎn)法》第七條，楊某某自（2017）京0105執(zhí)26840號(hào)裁定作出后，便應(yīng)知道進(jìn)行曲文化公司無(wú)法清償債務(wù)，應(yīng)及時(shí)向法院申請(qǐng)對(duì)進(jìn)行曲文化公司進(jìn)行破產(chǎn)清算，楊某某主張的延遲履行期間的債務(wù)利息是由于其自身原因怠于行使權(quán)利導(dǎo)致的，不應(yīng)由我司承擔(dān)。

楊某某辯稱，一、大地文化公司沒(méi)有證據(jù)證明其怠于履行義務(wù)的消極不作為與無(wú)法進(jìn)行清算的后果之間不存在因果關(guān)系。首先，大地文化公司作為進(jìn)行曲文化公司持股60%的大股東，在進(jìn)行曲文化公司出現(xiàn)清算事由后，依法負(fù)有法定的清算義務(wù)。其次，《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要（法【2019】254號(hào)）》二、（五）15中排除股東責(zé)任的前提是股東可以“舉證證明”。一審程序及上訴狀中大地文化公司均主張自己沒(méi)有參與進(jìn)行曲文化公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)狀況、負(fù)債情況、財(cái)務(wù)賬冊(cè)等既不了解、也不掌握，但其就自己的主張始終沒(méi)有提交任何證據(jù)，不能采信。二、大地文化公司提出的遲延履行的債務(wù)利息是由于楊某某怠于行使權(quán)利造成的，該理由不能成立。首先，《公司法》是規(guī)定了逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》也規(guī)定在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。但上述兩個(gè)條款都用的是“可以”而不是“應(yīng)當(dāng)”，申請(qǐng)破產(chǎn)或者重整并不是楊某某提起本案的前置程序，債權(quán)人有權(quán)自行選擇實(shí)現(xiàn)債權(quán)的合法方式。綜上所述，大地文化公司作為進(jìn)行曲文化公司的大股東怠于履行清算的法定義務(wù)，致使楊某某的合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回大地文化公司的上訴請(qǐng)求。

楊某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1．判令大地文化公司對(duì)于（2015）朝民初字第57619號(hào)民事判決書(shū)確定的進(jìn)行曲文化公司所負(fù)擔(dān)的債務(wù)（違約金120000元、案件受理費(fèi)2761元、公告費(fèi)560元、公證費(fèi)3040元、遲延履行期間的利息，利息以126361元為基數(shù)，按照每日萬(wàn)分之一點(diǎn)七五的標(biāo)準(zhǔn)，自2017年10月20日計(jì)算至實(shí)際支付之日止）；2．判令本案訴訟費(fèi)由大地文化公司承擔(dān)。后楊某某將第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求變更如下：1.判令大地文化公司對(duì)于（2015）朝民初字第57619號(hào)民事判決書(shū)確定的進(jìn)行曲文化公司所負(fù)擔(dān)的債務(wù)（違約金120000元、案件受理費(fèi)2761元、公告費(fèi)560元、公證費(fèi)3040元、遲延履行期間的利息，利息以126361元為基數(shù)，按照每日萬(wàn)分之一點(diǎn)七五的標(biāo)準(zhǔn)，自2017年9月28日計(jì)算至實(shí)際支付之日止）。

一審法院認(rèn)定事實(shí)如下：進(jìn)行曲文化公司性質(zhì)為有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為2000萬(wàn)元，法定代表人為侯雪鴻，成立日期為2015年5月18日，工商登記的股東為歐碧堡公司認(rèn)繳出資800萬(wàn)元，大地文化公司認(rèn)繳出資1200萬(wàn)元，侯雪鴻任執(zhí)行董事、經(jīng)理。

2015年，楊某某以勞務(wù)合同糾紛為由將進(jìn)行曲文化公司訴至北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院，案號(hào)為（2015）朝民初字第57619號(hào)，進(jìn)行曲文化公司未到庭參加訴訟，該案于2017年6月30日缺席判決如下：“一、解除楊某某與進(jìn)行曲文化公司簽訂的《副導(dǎo)演聘用合同書(shū)》；二、進(jìn)行曲文化公司于本判決生效后七日內(nèi)向楊某某支付違約金十二萬(wàn)元；三、進(jìn)行曲文化公司于本判決生效后七日內(nèi)賠償楊某某公證費(fèi)三千零四十元。如果進(jìn)行曲文化公司未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)2716元及公告費(fèi)560元由進(jìn)行曲文化公司負(fù)擔(dān)（于判決生效后七日內(nèi)交納）。該案于2017年9月20日發(fā)生法律效力。

后楊某某向北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，案號(hào)為（2017）京0105執(zhí)26840號(hào)，該裁定書(shū)載明“申請(qǐng)執(zhí)行人楊某某與被執(zhí)行人進(jìn)行曲文化公司勞務(wù)合同糾紛一案，執(zhí)行依據(jù)為一審法院作出的（2015）年朝民初字第57619號(hào)民事判決書(shū)。因被執(zhí)行人未履行債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人向一審法院申請(qǐng)執(zhí)行，要求被執(zhí)行人進(jìn)行曲文化公司清償債務(wù)127240.82元及利息等款項(xiàng)。一審法院于2017年11月1日立案。執(zhí)行中，一審法院依法向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書(shū)、報(bào)告財(cái)產(chǎn)令，并依法傳喚了被執(zhí)行人。經(jīng)在全國(guó)網(wǎng)絡(luò)查控系統(tǒng)和北京高院網(wǎng)絡(luò)財(cái)產(chǎn)查詢系統(tǒng)中查詢，未發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可供執(zhí)的財(cái)產(chǎn)……裁定如下終結(jié)本次執(zhí)行程序”。

2019年5月20日，北京市朝陽(yáng)區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局向進(jìn)行曲文化公司作出京工商朝處字（2019）第D29101號(hào)行政處罰決定書(shū)，載明：經(jīng)查：當(dāng)事人成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)六個(gè)月未開(kāi)業(yè)，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上。上述事實(shí)有郵寄送達(dá)回證等證據(jù)佐證，構(gòu)成公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)六個(gè)月未開(kāi)業(yè)，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的違法行為……決定處罰如下吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”。根據(jù)工商登記檔案資料記載，進(jìn)行曲文化公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷。

根據(jù)進(jìn)行曲文化公司的工商登記檔案資料記載，2015年11月27日，進(jìn)行曲文化公司形成一份臨時(shí)股東會(huì)議決議，會(huì)議議題為協(xié)商表決本公司解散及清算事宜，會(huì)議決議如下：一、一致同意以股東會(huì)議決議方式解散公司，股東會(huì)同意公司解散，決定公司停止?fàn)I業(yè)活動(dòng)，進(jìn)行清算；二、公司成立清算組，清算組由全體股東組成，清算組成員為：歐碧堡公司、大地文化公司。2015年12月4日，進(jìn)行曲文化公司向北京市市場(chǎng)監(jiān)督管理局提交了清算組備案申請(qǐng)，但后進(jìn)行曲文化公司未開(kāi)展解散及清算程序。

一審法院認(rèn)為，首先，就本案是否應(yīng)當(dāng)列歐碧堡公司為一審被告的問(wèn)題。楊某某堅(jiān)持不起訴歐碧堡公司，理由為歐碧堡公司下落不明，系其對(duì)自身訴訟權(quán)利的處分，不違背法律規(guī)定，也不損害他人合法權(quán)益，本案不是法律規(guī)定必須共同參加訴訟的案件，是否要求其他股東承擔(dān)責(zé)任應(yīng)由楊某某自行選擇，楊某某不同意追加其他股東為一審被告符合有關(guān)法律規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第十八條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！钡谝话侔耸臈l規(guī)定：“公司因本法第一百八十ー條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、或者被撤銷或者（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成?！备鶕?jù)前述法律規(guī)定，股東組成清算組進(jìn)行清算是公司終止的必經(jīng)程序。本案中，進(jìn)行曲文化公司2019年5月24日被工商管理部門(mén)依法吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)已出現(xiàn)法定解散事由，應(yīng)在被吊銷之日起15日內(nèi)成立由進(jìn)行曲文化公司的股東組成的清算組開(kāi)始清算，大地文化公司系進(jìn)行曲文化公司持股60％比例的股東，其未在進(jìn)行曲文化公司被吊銷后依法組織清算。庭審中，大地文化公司抗辯稱未實(shí)際參與進(jìn)行曲文化公司管理且不保管公司的財(cái)務(wù)賬冊(cè)，首先，《中華人民共和國(guó)公司法》及司法解釋并未規(guī)定大地文化公司所辯稱的大股東未實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)作為免除清算責(zé)任的例外條款，本案中，大地文化公司作為進(jìn)行曲文化公司持股60％比例的股東，在公司出現(xiàn)清算情形時(shí)，應(yīng)履行清算義務(wù)，即使沒(méi)有全面參與公司經(jīng)營(yíng)，其能夠行使股東法定權(quán)利全面掌握公司財(cái)務(wù)狀況，故不能免除其法定義務(wù)，且進(jìn)行曲文化公司自2015年即決議成立清算組進(jìn)行清算，大地文化公司作為清算組成員當(dāng)時(shí)即具備了履行清算義務(wù)的客觀條件，其亦未履行清算義務(wù)?，F(xiàn)本案審理過(guò)程中，大地文化公司辯稱不掌握公司的財(cái)務(wù)賬冊(cè)，稱公司財(cái)務(wù)賬冊(cè)由另一股東歐碧堡公司掌握，但楊某某、大地文化公司均無(wú)法聯(lián)系到歐碧堡公司，故此，應(yīng)認(rèn)定為進(jìn)行曲文化公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件下落不明，導(dǎo)致無(wú)法清算。綜上，大地文化公司應(yīng)當(dāng)對(duì)進(jìn)行曲文化公司欠付楊某某的債務(wù)違約金120000元、公證費(fèi)3040元、案件受理費(fèi)2761元、公告費(fèi)560元承擔(dān)連帶清償責(zé)任，（2015）朝民初字第57619號(hào)民事判決書(shū)自xxxx年xx月xx日出生效，進(jìn)行曲文化公司應(yīng)從2017年9月28日起向楊某某加倍支付遲延履行違約金120000元、公證費(fèi)3040元期間的債務(wù)利息，大地文化公司亦應(yīng)對(duì)上述遲延履行期間的債務(wù)利息承擔(dān)連帶清償責(zé)任，超出部分一審法院不予支持。綜上,依照《中華人民共和國(guó)公司法》第一百八十條、第一百八十三條、《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》第十八條之規(guī)定,判決如下：一、大地文化公司于判決生效之日起七日內(nèi)連帶償還（2015）朝民初字第57619號(hào)民事判決書(shū)確定的進(jìn)行曲文化公司對(duì)楊某某所負(fù)擔(dān)的違約金120000元、公證費(fèi)3040元、案件受理費(fèi)2761元、公告費(fèi)560元及遲延履行期間的債務(wù)利息（利息以123040元為基數(shù)，自二〇一七年九月二十八日起計(jì)算至實(shí)際給付之日止，按照日萬(wàn)分之一點(diǎn)七五的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）；二、駁回楊某某的其他部分的訴訟請(qǐng)求。

雙方當(dāng)事人二審期間均未提交證據(jù)，本院對(duì)一審法院查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為大地文化公司是否應(yīng)對(duì)（2015）朝民初字第57619號(hào)民事判決書(shū)確定的進(jìn)行曲文化公司所負(fù)擔(dān)的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第十八條第二款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。”根據(jù)上述法律規(guī)定，大地文化公司就本案?jìng)鶆?wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任應(yīng)具備兩個(gè)條件，其一為大地文化公司怠于履行清算義務(wù)，其二為怠于履行清算義務(wù)與公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算存在因果關(guān)系。

關(guān)于大地文化公司是否存在怠于履行清算義務(wù)問(wèn)題，本院認(rèn)為，根據(jù)本案證據(jù)顯示，2015年11月27日進(jìn)行曲文化公司已決議解散公司并成立清算組進(jìn)行清算。作為持股比例60%的大股東大地文化公司，應(yīng)當(dāng)組織成立清算組，并履行清理公司主要財(cái)產(chǎn)以及管理好公司賬冊(cè)、重要文件等義務(wù)，但大地文化公司作為大股東，在公司解散事由出現(xiàn)后，并未積極履行清算義務(wù)，存在怠于履行清算義務(wù)的情形。

關(guān)于大地文化公司怠于履行清算義務(wù)與公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算是否存在因果關(guān)系問(wèn)題，本院認(rèn)為，大地文化公司作為大股東，應(yīng)當(dāng)能夠全面掌握進(jìn)行曲文化公司財(cái)產(chǎn)、公司賬冊(cè)等重要文件。因大地文化公司怠于履行清算義務(wù)，現(xiàn)進(jìn)行曲文化公司主要財(cái)產(chǎn)、賬簿、重要文件已下落不明，導(dǎo)致無(wú)法清算，故大地文化公司怠于履行清算義務(wù)與公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算存在因果關(guān)系。故大地文化公司應(yīng)對(duì)進(jìn)行曲文化公司所負(fù)的涉案?jìng)鶆?wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

大地文化公司上訴主張進(jìn)行曲文化公司的主要財(cái)產(chǎn)、賬簿等重要文件由另一股東歐碧堡公司保存，其亦未參與公司經(jīng)營(yíng)。本院認(rèn)為，大地文化公司并未提交證據(jù)予以證明，且是否參與公司經(jīng)營(yíng)管理并不免除其作為股東的清算義務(wù)，故大地文化公司的上訴理由缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予采信，對(duì)其上訴請(qǐng)求應(yīng)予駁回。綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)3230元，由大地時(shí)代文化傳播（北京）有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　　衛(wèi)　華

審 判 員　　李漢一

審 判 員　　李　琴

二〇二一年一月二十八日

法官助理　　李紫維

書(shū) 記 員　　于明潔