上訴人（原審被告）：翟某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族。

委托訴訟代理人：楊保全，北京中銀律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：孔建美，北京市中銀律師事務(wù)所實習(xí)律師。

被上訴人（原審原告）：北京黑方金某文化傳媒有限公司，注冊地北京市懷柔區(qū)楊宋鎮(zhèn)鳳翔東大街9號A座8112室，主要辦事機(jī)構(gòu)所在地北京市東城區(qū)朝陽門街道銀河SOHO-D座-50935。

法定代表人：尚雯婕，董事長兼總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：戴威，北京市隆安律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：初成曦，北京市隆安律師事務(wù)所律師。

上訴人翟某某因與被上訴人北京黑方金某文化傳媒有限公司（以下簡稱黑金公司）損害公司利益責(zé)任糾紛一案，不服北京市東城區(qū)人民法院（2020）京0101民初7505號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月3日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

翟某某上訴請求：1.撤銷一審法院判決，改判翟某某無需賠償黑金公司損失1000000元；2.本案訴訟費用由黑金公司承擔(dān)。事實和理由：一審法院判決認(rèn)定事實不清，適用法律錯誤。一、一審法院對于黑金公司章程第十五條的解讀屬于誤讀，結(jié)合黑金公司章程第十三條的表述方式及通常理解，不能得出年終獎發(fā)放必須經(jīng)天津金米投資合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡稱金米合伙）委派的董事尚進(jìn)同意才能通過的結(jié)論。黑金公司章程第十五條指金米合伙委派的董事必須出席參加，只需三分之二以上董事同意即可通過。黑金公司章程第十五條約定，董事會決議的表決，實行一人一票，除以下事項須經(jīng)出席會議的三分之二以上董事(且必須包括金米合伙委派的董事)同意才能通過之外，其他事項經(jīng)出席會議的二分之一以上的董事通過即可。一審法院理解為經(jīng)金米合伙委派的董事即尚進(jìn)同意是董事會決議通過的必備條件，而尚進(jìn)未明確表示同意，即視為不符合此條款規(guī)定情形。但對于此條款的解讀應(yīng)為：出席會議的董事必須包括金米合伙委派的董事在內(nèi)，且需經(jīng)出席會議的三分之二以上董事同意即可通過。第一，董事尚進(jìn)必須出席，即其必須知曉決議事項；第二，三分之二以上董事同意。滿足以上條件決議可以通過。通常行文中表示某一方必須同意才可通過，會著重強(qiáng)調(diào)此方一定要參與且同意方可通過，比如黑金公司章程第十三條關(guān)于股東會會議應(yīng)對所議事項作出決議，決議應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過，但股東會對本章程第八條第(八)項至第(十二)項規(guī)定事項作出的決議，應(yīng)由代表三份之二以上的表決權(quán)的股東同意(須包括股東金米合伙的同意)才能表決通過的表達(dá)方式，就是強(qiáng)調(diào)金米合伙必須同意方可通過的意思。同一個章程中對類似事項表達(dá)同一個意思，正常會用相同的表達(dá)方式，而黑金公司章程第十五條和第十三條用了不同的表達(dá)方式。退一步講，即使推斷出金米合伙委派董事尚進(jìn)有一票否決權(quán)，本案的事實情況是，董事尚進(jìn)已經(jīng)知曉年終獎發(fā)放事宜，且尚進(jìn)沒有明確表示不同意，即其并未行使一票否決權(quán)。如尚進(jìn)的證言所講，其認(rèn)為發(fā)放年終獎是黑金公司管理層可自行處理的問題，不影響黑金公司的正常運轉(zhuǎn)，也不損害黑金公司任何利益，故也不需要其批準(zhǔn)，也就得不出其必須同意才能通過的結(jié)論。二、翟某某對是否發(fā)放年終獎及發(fā)放多少并無決定權(quán)，僅是對于自己負(fù)責(zé)的黑金點星成員的獎金分配有建議權(quán)，對于其他人包括自己的獎金如何分配，翟某某在事實上并未參與。黑金公司是聶濤一手創(chuàng)辦的，聶濤、尚雯婕是大股東，翟某某為小股東。黑金公司成立之初，聶濤任執(zhí)行董事和總經(jīng)理，翟某某出任監(jiān)事。2014年12月15日，金米合伙投資認(rèn)繳出資，成為占比10%的股東，內(nèi)部股東及董事有了新調(diào)整，聶濤為董事長，翟某某及金米合伙委派人員尚進(jìn)任董事，翟某某為黑金公司經(jīng)理，尚雯婕任黑金公司監(jiān)事，翟某某僅為名義上的總經(jīng)理，實質(zhì)主要是董事長聶濤負(fù)責(zé)黑金公司的全面運營工作，在內(nèi)部組織架構(gòu)中，翟某某主要負(fù)責(zé)天津點星文化傳媒有限公司（以下簡稱點星公司）的全面工作，同時分管黑金公司投融資業(yè)務(wù)。三、翟某某基于與黑金公司的勞動關(guān)系，作為勞動者獲得黑金公司年終獎，獲得年終獎屬于勞動用工范疇，作為勞動爭議案件應(yīng)遵從仲裁前置程序。翟某某基于勞動關(guān)系獲得年終獎合理合法，與損害公司利益無任何關(guān)聯(lián)。翟某某基于與黑金公司的勞動關(guān)系獲得2018年度年終獎，且此年終獎是發(fā)給全體員工的黑金公司福利，并非只給翟某某一人發(fā)放的特殊處理行為，且黑金公司歷年都有給員工發(fā)放年終獎的慣例。例行發(fā)放年終獎對內(nèi)管理是為了激勵員工，符合黑金公司的最佳利益。翟某某作為黑金公司高管兼經(jīng)紀(jì)人，為黑金公司作出巨大貢獻(xiàn)，其基于付出勞動和對黑金公司的貢獻(xiàn)，獲得年終獎合理合法。翟某某的年終獎是黑金公司董事長聶濤根據(jù)其貢獻(xiàn)作出分配決策的，并非翟某某本人強(qiáng)行向自己發(fā)放，其獲得年終獎與損害公司利益無關(guān)。四、違反忠實勤勉義務(wù)要求董事高管主觀上有惡意或者存在重大過失。在黑金公司發(fā)放年終獎的問題上，翟某某已經(jīng)盡到了忠實勤勉義務(wù)，不存在惡意與重大過失行為。第一，黑金公司章程規(guī)定了股東會會議決議及董事會決議的各種情形，比如黑金公司章程第十一條規(guī)定股東會定期會議每年召開一次，黑金公司屬于創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊，實際上黑金公司在運營中并未嚴(yán)格按照黑金公司章程規(guī)定召開股東會和董事會，股東會并未每年定期召開，董事會也從未正式召開過。對于黑金公司章程需要董事會通過的事項，不召開董事會而由管理團(tuán)隊決策通過是黑金公司運營常態(tài)。金米合伙授權(quán)管理團(tuán)隊運營處理黑金公司各項事務(wù)，對于黑金公司章程第十五條規(guī)定的事項亦從未正式召開過董事會，金米合伙及其委任董事不參與內(nèi)部管理已成為黑金公司正常運營的慣例和默認(rèn)共識，關(guān)于2018年年終獎的發(fā)放事宜，黑金公司已通過例行的董事會審批流程，以郵件、微信的形式經(jīng)過董事會各位董事會簽，符合黑金公司的審批流程。翟某某在黑金公司郵件中表明其作為董事同意按照黑金公司慣例給全體員工發(fā)年終獎不違背《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）規(guī)定，且合情合理，已盡到了善意、忠實勤勉義務(wù)。第二，一審法院以尚進(jìn)的事后表述作為對此前回復(fù)的解答，處理不當(dāng)。在聶濤微信溝通內(nèi)容和目的均明確且有財務(wù)部門發(fā)送郵件作為基礎(chǔ)的情況下，在尚進(jìn)明知其作為董事的表決權(quán)利的情況下，尚進(jìn)的回復(fù)所針對的事項明確，給出的意見也明確。法律不可能苛責(zé)其他董事對尚進(jìn)的內(nèi)心活動做出正確判斷，更不應(yīng)當(dāng)以尚進(jìn)事后的解讀來決定當(dāng)時其行為的法律效果。在公司決策層發(fā)生訴訟爭議和未發(fā)生訴訟爭議時，尚進(jìn)的思考邏輯全然不同。從尚進(jìn)的回復(fù)來看，應(yīng)當(dāng)理解為同意。就2018年年終獎發(fā)放事宜等，董事長聶濤曾征求過尚進(jìn)意見是否發(fā)起董事會，尚進(jìn)的回復(fù)是不影響你們內(nèi)部管理。作為董事之一的翟某某而言，由此判定尚進(jìn)同意發(fā)放年終獎，和之前的慣例一樣持授權(quán)支持態(tài)度，屬于正常合理認(rèn)知范疇。并且根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，翟某某在客觀上也無法單獨召集和主持召開董事會。綜上，翟某某作為黑金公司董事高管，已盡到了合理謹(jǐn)慎注意義務(wù)，在黑金公司發(fā)放年終獎問題上并無惡意和重大過失行為。五、2018年是黑金公司及其關(guān)聯(lián)公司高速發(fā)展、整體經(jīng)營效益快速增長的一年，黑金公司順利扛過了波及演藝圈的稅務(wù)風(fēng)波，財務(wù)狀況良好，黑金公司在業(yè)界的口碑大幅提升，具備給黑金公司員工發(fā)放年終獎的正當(dāng)性及合理性。黑金公司、北京木星時代時尚文化傳播有限公司（以下簡稱木星公司）、點星公司是關(guān)聯(lián)公司，一套人馬多套牌子，業(yè)務(wù)交叉，公司盈虧需要看多家公司合并報表，不應(yīng)僅僅看黑金公司一家公司盈利情況，公司合并報表是盈利的。之所以黑金公司財務(wù)賬面出現(xiàn)負(fù)值，原因是利用黑金公司主體處理歷史藝人補(bǔ)稅問題，應(yīng)該由藝人自己承擔(dān)的稅務(wù)算在了公司成本中；公司基于戰(zhàn)略考慮，將主要盈利的藝人放在了木星公司，公司整體運營情況應(yīng)看黑金公司及其關(guān)聯(lián)公司的合并報表更為合理。從非財務(wù)指標(biāo)來看，2018年是黑金公司高速發(fā)展的一年，這一年黑金公司在業(yè)界的口碑大幅提升，黑金公司培養(yǎng)的藝人在各大公眾舞臺嶄露頭角，有了很高的知名度，翟某某本人全面負(fù)責(zé)黑金公司，為2019年新培養(yǎng)的藝人盈利打下了良好的基礎(chǔ)。綜上，2018年不管是從公司合并報表的財務(wù)指標(biāo)，還是從黑金公司發(fā)展的非財務(wù)指標(biāo)看，都具備給員工發(fā)放年終獎的正當(dāng)性和合理性，發(fā)放年終獎以鼓舞激勵內(nèi)部員工的士氣，符合黑金公司的最佳利益。六、翟某某實際收到年終獎數(shù)額為631160元，一審法院判決賠償黑金公司1000000元，顯然不合理。綜上所述，翟某某本人無任何違反忠實勤勉義務(wù)、損害黑金公司利益的行為和事實。

黑金公司辯稱，同意一審法院判決。

黑金公司向一審法院起訴請求：判令翟某某向黑金公司賠償人民幣1000000元，并賠償資金占用利息（自2019年2月1日起至實際賠償之日止，按年利率4%的標(biāo)準(zhǔn)計算）。

一審法院認(rèn)定事實：黑金公司設(shè)立于2014年4月24日，注冊資本為2222222.22元。黑金公司章程（2016年1月20日制定）第七條載明股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：聶濤認(rèn)繳數(shù)額937777.7778元，持股比例42.25%；尚雯婕認(rèn)繳數(shù)額937777.7778元，持股比例42.25%；翟某某認(rèn)繳數(shù)額30000元，持股比例3.5%；金米合伙認(rèn)繳數(shù)額222222.22元，持股比例10%；毛丕芹認(rèn)繳數(shù)額為44444.4444元，持股比例2%。

黑金公司工商信息顯示，2019年1月，黑金公司董事會成員為聶濤、尚進(jìn)、翟某某三人。2014年12月15日至2019年12月12日，翟某某在黑金公司擔(dān)任董事、經(jīng)理。

2015年3月1日，黑金公司（甲方）與翟某某（乙方）簽訂了《勞動合同書》，其中載明：第三條，本合同為有固定期限的勞動合同，合同期限為2015年3月1日至2017年2月28日終止；第四條，乙方同意根據(jù)甲方工作需要，擔(dān)任總經(jīng)理工作；第八條，（一）乙方的工資報酬按照甲方依法制定的規(guī)章制度中的薪酬管理辦法確定，根據(jù)乙方的工作崗位確定其每月工資為30000元。一審?fù)徶校p方均認(rèn)可翟某某自2014年12月起至2019年12月在黑金公司擔(dān)任總經(jīng)理一職。

黑金公司章程（2016年1月20日制定）載明：第八條，股東會由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，行使下列職權(quán)：（三）決定聘任或解聘公司經(jīng)理及報酬事項，根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；第十三條，股東會會議應(yīng)對所議事項作出決議，決議應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過。但股東會對本章程第八條第（八）項至第（十二）項規(guī)定事項作出的決議，應(yīng)由代表三分之二以上表決權(quán)的股東同意（須包括股東金米合伙的同意）才能表決通過，股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作出會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名；第十五條，董事會決議的表決，實行一人一票。除以下事項須經(jīng)出席會議的三分之二以上董事（且必須包括金米合伙委派的董事）同意才能通過之外，其他事項，經(jīng)出席會議的二分之一以上的董事通過即可：（四）聘任或解聘公司和/或其關(guān)聯(lián)公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)，決定其報酬。

2019年1月18日19:12，發(fā)件人李征向尚雯婕發(fā)送郵件，內(nèi)容為：各位領(lǐng)導(dǎo)好：經(jīng)公司管理層決定，將于本月對公司員工進(jìn)行2018年度年終獎金（含稅）的發(fā)放，發(fā)放明細(xì)參見附件清單，通過審批后預(yù)計于1月23日開始發(fā)放工作。以上還請各位領(lǐng)導(dǎo)予以審批，謝謝！上述內(nèi)容請各位股東和董事予以審閱并確認(rèn)。如有異議，請在收到本郵件起24小時內(nèi)以郵件或電話方式反饋，如在該24小時內(nèi)未提出異議，則視為各位股東和董事認(rèn)可并同意執(zhí)行上述全部內(nèi)容。附件載明2018年度向翟某某分配年終獎1000000元。尚雯婕于2019年1月18日回復(fù)，內(nèi)容為：翟聶兩人定獎金屬于自我交易，依公司法需股東會同意，且此二人應(yīng)回避表決，也即需我本人尚雯婕同意才可以。鑒于公司目前狀況，我明確反對！至于他人，請公司管理層依據(jù)公司章程辦理，并說明評定理據(jù)。

2019年1月22日20:59，發(fā)件人李征向尚進(jìn)、聶總、尚雯婕等發(fā)送郵件，同時抄送翟芳笛，內(nèi)容為：各位領(lǐng)導(dǎo)好：附件為添加評定意見的2018年度年終獎金發(fā)放清單，還請各位領(lǐng)導(dǎo)予以審批，謝謝！2019年1月22日21:09，聶總回復(fù)稱：收到！同意。2019年1月22日21：41翟芳笛回復(fù)稱：收到！同意！一審?fù)徶?，雙方均認(rèn)可此處“聶總”系案外人聶濤，此處“翟芳笛”系本案翟某某。

翟某某主張發(fā)放年終獎事項已經(jīng)征得了董事尚進(jìn)的同意，提交了黑金公司原法定代表人聶濤與尚進(jìn)的微信聊天記錄，內(nèi)容為：2019年1月22日，聶濤與金米合伙副總裁尚進(jìn)通過微信溝通，聶濤說：尚總，我們把獎金發(fā)放的說明明細(xì)都整理好了，以及小候小晞要求改分配比例的事，想和您商量是否可以發(fā)起一次董事會。此時涉及藝人和團(tuán)隊年底福利，希望春節(jié)放假前可以妥善安排，以安穩(wěn)民心。尚進(jìn)回復(fù)：我不影響你們內(nèi)部管理。黑金公司不認(rèn)可上述微信聊天記錄的證明目的。案外人尚進(jìn)于2020年12月22日一審?fù)彆r出庭作證，發(fā)表了如下證言：翟某某提交的微信聊天記錄確系我與聶濤的微信聊天記錄。關(guān)于黑金公司獎金發(fā)放的問題，并未召開董事會進(jìn)行討論。我理解發(fā)放獎金是黑金公司管理層自己能處理的問題，我個人不干涉，也不需要我批準(zhǔn)。如果管理層認(rèn)為需要開董事會，或者應(yīng)以董事會決議的方式?jīng)Q策，我再發(fā)表意見。我在微信聊天中回答“我不影響你們內(nèi)部管理”不代表我同意或不同意，僅代表我不干涉。黑金公司、翟某某對上述證言的真實性均不持異議，黑金公司認(rèn)為證人證言已經(jīng)證實發(fā)放年終獎事項未經(jīng)過董事會決議，翟某某認(rèn)為證人證言已經(jīng)明確表達(dá)尚進(jìn)對發(fā)放年終獎不持異議。

2019年1月25日，翟某某收到年終獎631160元，根據(jù)年終獎個人所得稅計算結(jié)果顯示，該筆年終獎應(yīng)繳稅款為328840元。一審?fù)徶?，黑金公司、翟某某對于翟某某實際收到的年終獎數(shù)額均無異議。黑金公司主張翟某某實際收到的年終獎數(shù)額加上應(yīng)繳稅款共計960000元，翟某某應(yīng)當(dāng)賠償因此給黑金公司造成的損失960000元。黑金公司同時主張，翟某某每月從黑金公司處領(lǐng)取的工資數(shù)額為7000元左右，翟某某2019年1月實際收到的工資數(shù)額為46219.85元，其中有40000元為翟某某擅自給自己發(fā)放的年終獎，應(yīng)當(dāng)返還黑金公司。黑金公司、翟某某提交的個稅計算結(jié)果及銀行流水顯示：翟某某每月的工資發(fā)放方式為從黑金公司處領(lǐng)取7000元左右，從北京瀚誠仁合管理顧問有限公司處領(lǐng)取36920.45元。通過北京市五險一金及稅后工資計算器倒算，翟某某每月從黑金公司處領(lǐng)取的7000余元工資稅前約為10286元。2019年1月25日，翟某某收到黑金公司匯入的46219.85元，通過北京市五險一金及稅后工資計算器倒算，稅前應(yīng)為50286元。2019年1月28日，翟某某收到北京瀚誠仁合管理顧問有限公司匯入的36920.45元。一審?fù)徶校阅衬痴J(rèn)可2019年1月之前及之后翟某某從黑金公司實際領(lǐng)取的工資數(shù)額為7000元左右，認(rèn)為2019年1月多發(fā)的40000元存在年底多發(fā)年終獎的可能。

翟某某為證明黑金公司確認(rèn)翟某某任職期間沒有任何違法行為，所有收入均為合法收入，提交了2019年10月16日包含黑金公司在內(nèi)的四個公司出具的《陳述與保證》，內(nèi)容為：一、翟某某在黑金公司、木星公司、上海黑方金某娛樂發(fā)展有限公司、點星公司任職期間所實施行為均為職務(wù)行為，符合法律、法規(guī)及公司章程規(guī)定。其履職期間勤勉盡責(zé)、忠實善意，公司各項業(yè)務(wù)開展有條不紊、合法合規(guī)。二、陳述與保證人確認(rèn)，在翟某某履行本《陳述與保證》第一條所述職務(wù)行為期間向翟某某所支付的所有資金均為正常業(yè)務(wù)資金或翟某某合法收入，資金用途均正當(dāng)且必要。陳述與保證人對于向翟某某支付的所有資金均明知且認(rèn)可，對所有資金的數(shù)額及資金用途不持任何異議。陳述與保證人在此承諾：自出具本《陳述與保證》之日起的任何時間不會通過任何方式追究翟某某的任何責(zé)任（包括但不限于民事責(zé)任、行政責(zé)任或刑事責(zé)任），不會向不特定群體對翟某某作負(fù)面評價。落款處加蓋有黑金公司公章及黑金公司原法定代表人聶濤的簽字。黑金公司認(rèn)可公章的真實性，但不認(rèn)可聶濤簽字的真實性，不認(rèn)可該證據(jù)的證明目的。

翟某某為證明黑金公司、翟某某共同簽字確認(rèn)翟某某在擔(dān)任黑金公司董事及總經(jīng)理期間的各項事宜均已結(jié)清，黑金公司不能再行主張權(quán)利，提交了黑金公司、翟某某、案外人尚雯婕及聶濤、新沂曜日影視文化工作室于2019年11月15日簽訂的《和解協(xié)議》。黑金公司認(rèn)可該份證據(jù)的真實性，不認(rèn)可證明目的。

黑金公司為證明2018年黑金公司嚴(yán)重虧損，不具備向高管發(fā)放高額年終獎的條件，提交了黑金公司2018年資產(chǎn)負(fù)債表和利潤表，其中利潤表顯示綜合收益總額為-5097242.48元。翟某某不認(rèn)可該份證據(jù)的三性和證明目的。

一審法院認(rèn)為，損害公司利益責(zé)任糾紛是指公司股東濫用股東權(quán)利或者董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法定義務(wù)，損害公司利益而引發(fā)的糾紛?！豆痉ā返谝话偎氖邨l規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。根據(jù)黑金公司、翟某某的訴辯意見及所主張的事實理由，本案的爭議焦點為以下三點：一是決定經(jīng)理報酬事項屬于股東會抑或是董事會的職權(quán)范圍；二是發(fā)放年終獎事項是否征得了黑金公司董事尚進(jìn)的同意，是否經(jīng)過董事會或股東會決議；三是翟某某2019年1月25日收到的46219.85元系翟某某當(dāng)月工資還是包含了40000元年終獎。對此一審法院將分別予以評述。

關(guān)于第一個爭議焦點，《公司法》第三十七條、第四十六條以列舉的方式規(guī)定了有限公司股東會和董事會的職權(quán)，同時設(shè)置兜底條款，賦予了公司章程增設(shè)股東會和董事會其他職權(quán)的權(quán)利。依據(jù)《公司法》第四十六條之規(guī)定，決定經(jīng)理報酬事項屬于董事會職權(quán)。雖然黑金公司章程第八條及第十五條同時賦予了股東會和董事會決定經(jīng)理報酬的權(quán)利，職權(quán)劃分存在重疊，但鑒于該條款并未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，因此不宜作無效處理，仍應(yīng)予以適用。故依據(jù)上述黑金公司章程規(guī)定，關(guān)于經(jīng)理報酬事項，股東會及董事會均有權(quán)決定。

關(guān)于第二個爭議焦點，依據(jù)黑金公司章程第十三條規(guī)定，經(jīng)理報酬事項應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過，第十五條規(guī)定，聘任或解聘公司和/或其關(guān)聯(lián)公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)，決定其報酬的事項，須經(jīng)出席會議的三分之二以上董事（且必須包括金米合伙委派的董事）同意才能通過。如上所述，股東會及董事會均有權(quán)決定經(jīng)理報酬事項，因此，涉案發(fā)放年終獎事項須經(jīng)黑金公司二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過或三分之二以上董事（且必須包括金米合伙委派的董事）同意方為有效。本案中，黑金公司并未召集董事會或股東會對是否發(fā)放年終獎進(jìn)行決議，黑金公司工作人員李征通過向黑金公司股東、董事及監(jiān)事發(fā)送郵件征求各方意見，聶濤、翟某某回復(fù)郵件表示同意，董事尚進(jìn)未回復(fù)郵件。后聶濤與尚進(jìn)在微信中溝通，尚進(jìn)僅回復(fù)不影響黑金公司內(nèi)部管理，并未明確作出同意的意思表示。因黑金公司章程明確規(guī)定董事會決議須經(jīng)金米合伙委派的董事即尚進(jìn)同意才能通過，故在尚進(jìn)未表示同意的情況下不應(yīng)視為三名董事已就發(fā)放年終獎事項達(dá)成了一致意見。再者，依據(jù)黑金公司章程記載，股東聶濤、翟某某持股比例分別為42.25%、3.5%，兩人持股比例相加未達(dá)到黑金公司章程規(guī)定的50%，不能證明占表決權(quán)50%以上的股東同意發(fā)放年終獎。翟某某亦未舉證證明發(fā)放年終獎事項經(jīng)過了股東毛丕芹、股東金米合伙的同意，且在案證據(jù)顯示，股東尚雯婕對此明確表示反對。綜上所述，涉案發(fā)放年終獎事項既未取得包括金米合伙委派的董事在內(nèi)的三分之二以上董事同意，也不滿足黑金公司章程規(guī)定的“代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過”的條件，應(yīng)為無效，翟某某應(yīng)當(dāng)賠償因此給黑金公司造成的損失。關(guān)于翟某某辯稱黑金公司確認(rèn)翟某某在職期間收入均為合法收入，且雙方對于翟某某在職期間各項事宜均無爭議，一審法院認(rèn)為，翟某某提交的《和解協(xié)議》系主要解決案外人與黑金公司之間的另案糾紛，與本案翟某某并無直接關(guān)系。翟某某提交的《陳述與保證》上雖加蓋有黑金公司公章及黑金公司原法定代表人聶濤簽字，但黑金公司章程明確規(guī)定經(jīng)理報酬事項須經(jīng)股東會或董事會決議，黑金公司章程亦未授權(quán)法定代表人有權(quán)決定公司高管的履職行為、所獲報酬是否合法，因此在未經(jīng)股東會或董事會決議的情況下，該《陳述與保證》不構(gòu)成黑金公司對年終獎發(fā)放事項的追認(rèn)，對于翟某某該項辯稱，一審法院不予采信。

關(guān)于第三個爭議焦點，黑金公司主張翟某某2019年1月25日收到的46219.85元應(yīng)包含40000元年終獎，理由是翟某某每月實際從黑金公司處領(lǐng)取的工資數(shù)額為7000余元，稅前約為10286元，但翟某某2019年1月25日實際從黑金公司處收到了46219.85元，稅前應(yīng)為50286元，比往常多了40000元。而且年終獎發(fā)放清單中也顯示翟某某年終獎金為1000000元，因此多發(fā)的40000元應(yīng)該是翟某某擅自給自己發(fā)放的年終獎。根據(jù)在案證據(jù)，翟某某工資的實際發(fā)放方式及金額與黑金公司所述相符，2019年1月翟某某領(lǐng)取的工資確比其他月份的工資多出了40000元左右，翟某某對此未提供有力證據(jù)予以反駁，亦未作出合理解釋，因此，黑金公司該主張具有事實依據(jù)，一審法院予以支持。

綜上所述，翟某某未經(jīng)公司機(jī)關(guān)決議，擅自發(fā)放年終獎，違反了公司高管的忠實、勤勉義務(wù)，侵害了黑金公司的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。翟某某實際收到的獎金數(shù)額為671160元（一次性年終獎631160元加上以年終獎名義發(fā)放的40000元），稅費328840元，故黑金公司要求翟某某賠償其實際獲得的年終獎數(shù)額加上已繳稅費共計1000000元的訴訟請求，具有事實和法律依據(jù)，一審法院予以支持。關(guān)于黑金公司要求翟某某以年利率4%的標(biāo)準(zhǔn)賠償資金占用利息的訴訟請求，于法無據(jù)，一審法院不予支持。

綜上，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百四十七條、第一百四十八條、第一百四十九條之規(guī)定，判決：一、自判決生效之日起十日內(nèi)，翟某某賠償北京黑方金某文化傳媒有限公司損失1000000元；二、駁回北京黑方金某文化傳媒有限公司的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。其中翟某某提交如下證據(jù)：1.《黑金經(jīng)紀(jì)組織架構(gòu)升級調(diào)整及人事任命公告》，用以證明：1.翟某某是黑金公司的名義總經(jīng)理，實際負(fù)責(zé)點星文化的業(yè)務(wù)，同時分管黑金公司投融資業(yè)務(wù)，翟某某對包括自己在內(nèi)是否發(fā)放年終獎及發(fā)放多少無決定權(quán)，僅對自己負(fù)責(zé)的黑金公司點星文化成員的年終獎分配有建議權(quán)；2.以往對黑金公司高管的聘任并未召開董事會，由管理團(tuán)隊通過是黑金公司的運營常態(tài)，金米合伙董事尚進(jìn)從未表示過異議，也未要求召開董事會；3.黑金公司是一套人馬，多套牌子，黑金公司盈虧應(yīng)看多家公司合并報表；2.創(chuàng)始經(jīng)紀(jì)團(tuán)隊曹蕾與王微（別名王予微）榮升黑金經(jīng)紀(jì)副總經(jīng)理記錄截圖，用以證明以往對黑金公司高管的聘任并未召開董事會，由管理團(tuán)隊決策通過是黑金公司的運營常態(tài)，金米合伙董事尚進(jìn)從未表示異議，也未要求召開董事會；3.黑金旗下五大子品牌2018年度大事記微博查閱錄像和黑金2018年年度盤點微信公眾號查閱錄像，用以證明：黑金公司業(yè)績應(yīng)看黑金公司旗下各個關(guān)聯(lián)公司的合并報表，2018年黑金公司在業(yè)界的口碑大幅提升，是全體員工共同努力取得的成績，具備給員工發(fā)放年終獎的正當(dāng)性和合理性；4.天眼查中黑金公司網(wǎng)址、黑金網(wǎng)站截圖、給小米財務(wù)報表郵件及附件和黑金公司財務(wù)盡職調(diào)查報告，用以證明黑金公司是一套人馬，多套牌子，黑金公司業(yè)績盈虧應(yīng)看黑金公司旗下多家關(guān)聯(lián)公司的合并并報表。黑金公司對翟某某提交的前述證據(jù)質(zhì)證稱：對于證據(jù)1，不認(rèn)可真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性和證明目的，在包括翟某某在內(nèi)的黑金公司前任管理層于2019年底移交的黑金公司文件資料中無此文件，且翟某某未出具原件；對于證據(jù)2，認(rèn)可真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性，不認(rèn)可證明目的，該微信截圖內(nèi)容中的黑金經(jīng)紀(jì)非指本案黑金公司，同時也不涉及翟某某，亦不能變更黑金公司章程內(nèi)容；對于證據(jù)3，認(rèn)可真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性，不認(rèn)可證明目的，黑金公司系獨立法人，獨立核算，高管違反黑金公司章程自發(fā)年終獎對黑金公司造成的損失應(yīng)賠償，與黑金公司是否盈利無關(guān)，且黑金公司在2018年處于嚴(yán)重虧損狀態(tài)；對于證據(jù)4中的天眼查黑金公司網(wǎng)址和黑金網(wǎng)站截圖，認(rèn)可真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性，不認(rèn)可證明目的，認(rèn)為黑金公司系獨立法人，應(yīng)獨立核算，翟某某應(yīng)賠償其違反公司章程自發(fā)獎金對公司造成的損失，不認(rèn)可財務(wù)報表郵件及附件的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性和證明目的，認(rèn)為收件人非黑金公司，附件內(nèi)容亦無黑金公司公章，無法證明文件出處，且郵件及附件時間均為2016年，而涉案損害公司利益行為發(fā)生于2019年1月，不認(rèn)可盡職調(diào)查報告的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性和證明目的，認(rèn)為該材料未加蓋財務(wù)盡職調(diào)查機(jī)構(gòu)印章，出處不明，且與涉案侵害公司利益行為發(fā)生時間不符。黑金公司提交翟某某與黑金公司勞動爭議一案一審、二審民事判決書及執(zhí)行通知書，用以證明翟某某在其與黑金公司勞動爭議案件中不僅主張其與黑金公司存在勞動關(guān)系，且自認(rèn)擔(dān)任黑金公司董事、總經(jīng)理，并據(jù)勞動爭議案件生效民事判決書對黑金公司申請強(qiáng)制執(zhí)行，其應(yīng)受《公司法》第一百四十七條、第一百四十八條、第一百四十九條約束。翟某某對于黑金公司提交的前述證據(jù)質(zhì)證稱：認(rèn)可真實性，不認(rèn)可證明目的，同時可證明翟某某雖為黑金公司高管，但無實際管理權(quán)限，對于黑金公司員工的工資標(biāo)準(zhǔn)、工資發(fā)放方式、年終獎發(fā)放等，翟某某均無任何決定權(quán)。本院經(jīng)審查認(rèn)為，對翟某某提交的證據(jù)1，因翟某某未提供該證據(jù)的原件，本院對該證據(jù)的真實性不予確認(rèn)；對翟某某提交的證據(jù)2，該證據(jù)僅涉及黑金經(jīng)紀(jì)的人員任職變動，與本案無關(guān)，本院對該證據(jù)的關(guān)聯(lián)性不予確認(rèn)；對翟某某提交的證據(jù)3和證據(jù)4，因黑金公司在2018年是否處于業(yè)績虧損狀態(tài)與涉案獎年終獎發(fā)放是否符合黑金公司章程規(guī)定無關(guān)，故本院對該證據(jù)的證明力不予確認(rèn)；對黑金公司提交的證據(jù)材料，本院對真實性不持異議，但該證據(jù)不涉及涉案年終獎發(fā)放問題，故本院對該證據(jù)的關(guān)聯(lián)性不予確認(rèn)。本院對一審法院查明的相關(guān)事實予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員如違反上述義務(wù)給公司利益造成損害，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本案中，雙方就翟某某收取涉案年終獎的行為是否屬于違反忠實義務(wù)、實施損害黑金公司利益的行為存在爭議。根據(jù)《公司法》第一百四十九條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，黑金公司章程第八條載明，股東會作為黑金公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，其中的一項職權(quán)為決定公司經(jīng)理的報酬事項；第十三條載明，股東會會議應(yīng)對所議事項作出決議，對公司經(jīng)理的報酬事項的決議應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過；第十五條載明，董事會決議的表決，實行一人一票，決定公司總經(jīng)理報酬的事項須經(jīng)出席會議的三分之二以上董事（且必須包括金米合伙委派的董事）同意才能通過?！豆痉ā返谒氖鶙l第（九）項亦規(guī)定董事會行使的職權(quán)之一為決定公司經(jīng)理報酬事項。本案中，翟某某作為發(fā)放涉案年終獎時的黑金公司經(jīng)理兼董事，未經(jīng)股東會或董事會決議同意向其本人發(fā)放涉案年終獎，既違反了黑金公司章程關(guān)于經(jīng)理報酬由股東會或董事會決議的約定，亦有悖于《公司法》的規(guī)定，侵害了黑金公司的財產(chǎn)利益和其他股東的合法權(quán)益，故翟某某收取涉案年終獎無根據(jù)，應(yīng)向黑金公司予以返還。翟某某雖上訴主張黑金公司章程第十五條未規(guī)定金米合伙委派的董事對決定公司經(jīng)理報酬事項具有一票否決權(quán)，但并未對此提供充足證據(jù)予以證明，本院對其該項上訴主張不予采信。此外，翟某某主張其系作為經(jīng)理兼董事并為黑金公司創(chuàng)造了業(yè)績而應(yīng)該獲取涉案年終獎，但即便其系因履職行為而獲取涉案年終獎，亦應(yīng)由黑金公司相關(guān)的決議審議通過。其未經(jīng)黑金公司和其他股東或金米合伙委派的董事同意自行領(lǐng)取年終獎不符合《公司法》以及黑金公司章程的規(guī)定，無法律依據(jù)，本院不予采信。

綜上所述，翟某某的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費13800元，由翟某某負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　石　東

審 判 員　　周　巖

審 判 員　　周曉莉

二〇二一年三月十五日

法官助理　　賈凱迪

書 記 員　　蘇　潔