上訴人（原審被告）：北京東方華美建設(shè)集團(tuán)有限公司，住所地北京市海淀區(qū)中關(guān)村南大街****樓（韋伯時代中心**）**。

法定代表人：光善紅，董事長。

委托訴訟代理人：馬紅燕，女，北京東方華美建設(shè)集團(tuán)有限公司辦公室主任。

被上訴人（原審原告）：北京東方藝彩裝飾工程有限公司，住所地，住所地北京市北京經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)景園北街******1101-10iv>

法定代表人：肖南，執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：謝清海，北京營天律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：劉建平，北京營天律師事務(wù)所律師。

上訴人北京東方華美建設(shè)集團(tuán)有限公司（以下簡稱華美公司）因與被上訴人北京東方藝彩裝飾工程有限公司（以下簡稱藝彩公司）掛靠經(jīng)營合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2019）京0108民初37355號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月5日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人華美公司的法定代表人光善紅、被上訴人藝彩公司的委托訴訟代理人謝清海均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

華美公司上訴請求：1.撤銷一審判決，改判駁回藝彩公司一審全部訴訟請求；2.訴訟費由藝彩公司承擔(dān)。事實和理由：一、一審判決華美公司支付藝彩公司合同款156787.91元錯誤。1.藝彩公司于2015年3月11日設(shè)立，因藝彩公司有經(jīng)營業(yè)務(wù)需求，雙方法定代表人于2015年1月先簽訂《東方華美裝飾對內(nèi)部項目部承包合同》（以下簡稱《承包合同》），合同約定了項目承包的結(jié)算方式以及違約責(zé)任。華美公司與藝彩公司于2015年3月26日另行補(bǔ)充簽訂《北京東方華美裝飾加盟合同書》（以下簡稱《加盟合同書》），合同約定藝彩公司以區(qū)域加盟的方式成為華美公司的加盟商以及向華美公司支付承包費并約定了違約責(zé)任。2.案外項目天津仙山文化傳播有限公司（以下簡稱仙山公司）合同金額260萬元加增項，最終結(jié)算總額2715738.2元。根據(jù)《承包合同》以及雙方之間的交易慣例，藝彩公司應(yīng)向華美公司上繳管理費6％，因此藝彩公司在一審中增加的未付款21000元，并無依據(jù)。3.因華美公司與藝彩公司屬于長期合作關(guān)系，依據(jù)《承包合同》1.6和4.4條約定，因為藝彩公司沒有開具發(fā)票，因此不具備付款請求的條件，華美公司不應(yīng)支付此筆款項。4.根據(jù)《中華人民共和國發(fā)票管理辦法實施細(xì)則》第二十六條的規(guī)定，填開發(fā)票的單位和個人必須在發(fā)送經(jīng)營業(yè)務(wù)確認(rèn)營業(yè)收入時開具發(fā)票。因藝彩公司未按合同約定以及法律規(guī)定提交項目支出發(fā)票，屬于違約，華美公司不應(yīng)支付此筆款項。5.華美公司對質(zhì)保金135787.91元的數(shù)字沒有異議，但不應(yīng)支付，因為藝彩公司出具的發(fā)票不合格，給華美公司造成了損失。對藝彩公司在一審中增加的第五筆應(yīng)付未付款20999元有異議，該筆費用是華美公司代藝彩公司辦理消防報批手續(xù)，藝彩公司需要承擔(dān)的費用。

藝彩公司辯稱，華美公司的上訴請求和事實理由不成立，應(yīng)判決駁回華美公司上訴，維持原判。1.雙方簽訂的《加盟合同書》替代了原來的《承包合同》，同時雙方在交易過程中已經(jīng)將《加盟合同書》中約定的每年5萬元的管理費變更為按照每個項目6％的管理費和稅費分別抵扣，交易慣例是由華美公司提出的，（2020）京01民終5006號生效判決已經(jīng)確認(rèn)了這個交易慣例。2.20999元和135787.91元質(zhì)保金在一審中經(jīng)雙方確認(rèn)，華美公司并未提出異議。3.雙方每個項目消防報批費已經(jīng)抵扣，華美公司上訴所稱的消防報批費用已經(jīng)在第三期付款中扣除完畢。4.發(fā)票應(yīng)由開票單位承擔(dān)，而非藝彩公司承擔(dān)，且開具發(fā)票的情況和本案無關(guān)。

藝彩公司向一審法院起訴請求：判令華美公司支付藝彩公司掛靠工程質(zhì)保金135787.91元及第五筆應(yīng)付未付款20999元，共計156787.91元及逾期利息（以156787.91元為計算基數(shù)，按照同期銀行貸款利率，自2018年12月14日計算至實際付清之日止）。

一審法院認(rèn)定事實：2015年3月26日，華美公司（甲方）與藝彩公司（乙方）簽訂《加盟合同書》，約定：甲方同意乙方以區(qū)域加盟的方式成為甲方的加盟商，使用甲方統(tǒng)一的商號及整套的企業(yè)識別系統(tǒng)（CIS），依甲方之經(jīng)營模式并按本合同規(guī)定經(jīng)營范圍開展本合同確定的業(yè)務(wù)。甲、乙雙方均為獨立法人、事業(yè)者或獨立個體，雙方之間不存在任何隸屬、投資、雇傭、承包等關(guān)系。（乙方獨立承擔(dān)法律責(zé)任）。區(qū)域加盟商是以向社會提供“北京東方華美裝飾”為主要經(jīng)營形式的經(jīng)濟(jì)實體，對外具有獨立的法人資格，對內(nèi)實行自主經(jīng)營、獨立核算、自負(fù)盈虧，業(yè)務(wù)上接受甲方的指導(dǎo)。區(qū)域加盟商的授權(quán)區(qū)域是：豐臺。合同有效期：2015年4月1日至2018年3月30日，合同有效期限為3年。品牌使用費5萬元，每年品牌管理費5萬元。甲方的義務(wù)：為乙方提供統(tǒng)一的運作模式和業(yè)務(wù)管理流程。授權(quán)乙方在合同期內(nèi)有條件使用“北京東方華美裝飾”商號及企業(yè)識別系統(tǒng)。為乙方辦理加盟授權(quán)相關(guān)證件。甲方認(rèn)真執(zhí)行國家有關(guān)的各項法律、法規(guī)和行業(yè)的規(guī)定。乙方在沒有出現(xiàn)違約的情況下，甲方不得提前取消乙方加盟資格等。乙方的義務(wù)：嚴(yán)格按照國家規(guī)定的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定從事經(jīng)營活動，承擔(dān)經(jīng)營活動中的一切法律責(zé)任和經(jīng)營管理責(zé)任（自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧）。乙方在確定加盟店店址后3日內(nèi)通報甲方備案；乙方須按照甲方提供的CIS形象設(shè)計要求裝飾加盟店，加盟店裝飾完后需通過甲方驗收后方可開業(yè)；開業(yè)一周后需將加盟店照片五張寄至總部備案。乙方按甲方的經(jīng)營政策和營運規(guī)章，執(zhí)行甲方營運指導(dǎo)手冊相關(guān)規(guī)定，接受甲方的監(jiān)督及指導(dǎo)，以保證加盟的服務(wù)品質(zhì)，維護(hù)品牌形象及顧客利益等。合同還對其他內(nèi)容進(jìn)行了約定。

合同簽訂后，藝彩公司按照雙方約定的經(jīng)營模式，以華美公司名義對外開展業(yè)務(wù)。其中，藝彩公司以華美公司名義與案外人仙山公司簽訂《北京市裝飾裝修工程施工合同》，約定華美公司承包仙山公司百環(huán)大廈17、18層室內(nèi)裝飾項目，工程內(nèi)容：室內(nèi)裝飾改造，承包方式包工包料，工程價款共計260萬元。此后雙方又共同協(xié)商對施工內(nèi)容及工程價款進(jìn)行變更，共計增加合同金額115738.2元。合同簽訂后，藝彩公司按照合同約定完成施工工作，仙山公司按照合同約定向華美公司支付了合同款，其中質(zhì)保金的付款日期為2018年12月13日。華美公司收到款項后分別于2016年1月7日付款70.2萬元；于2016年2月3日付款70.2萬元；于2016年3月18日付款667417元（針對該筆款項，藝彩公司稱該期款項中另有1.5萬元的消防報審費也是包含在總合同價款中，雙方協(xié)商由藝彩公司負(fù)擔(dān)）；于2016年4月5日付款10萬元；于2016年5月26日付款209589元（該期應(yīng)付款項為230589元，實際支付209589元）。前述已付款金額共計2381006元，未付金額156787.91元。華美公司對付款及欠付款項金額均無異議。

另查，華美公司于2019年2月14日，企業(yè)名稱由北京東方華美裝飾工程有限公司變更為現(xiàn)名稱。

一審法院認(rèn)為，藝彩公司與華美公司簽訂的《加盟合同書》，系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，內(nèi)容未違反國家法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。雙方均應(yīng)按照合同約定及雙方的交易慣例履行各自的合同義務(wù)。本案中，仙山公司已向華美公司付清工程價款，華美公司應(yīng)按照其與藝彩公司之間約定的付款比例，向藝彩公司支付相應(yīng)金額的合同款?，F(xiàn)華美公司尚有156787.91元合同款未能支付，已構(gòu)成違約，應(yīng)立即向所欠款項支付藝彩公司，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。藝彩公司要求華美公司支付合同款156787.91元的訴訟請求，事實清楚，證據(jù)充分，一審法院予以支持。對于藝彩公司要求華美公司按照中國人民銀行同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率之標(biāo)準(zhǔn)支付逾期付款利息的訴訟請求，因自2019年8月20日起，中國人民銀行已經(jīng)授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心公布貸款市場報價利率，中國人民銀行貸款基準(zhǔn)利率這一標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)取消，故一審法院對于藝彩公司逾期還款利息請求中合理的部分依法予以支持，超出部分不予支持。綜上所述，一審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條之規(guī)定，判決：1.華美公司于判決生效之日起10日內(nèi)支付藝彩公司合同款156787.91元并支付逾期付款利息（以156787.91元為計算基數(shù)，按照中國人民銀行同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率，自2018年12月14日計算至2019年8月19日；按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率，自2019年8月20日計算至款項實際付清之日止）；2.駁回藝彩公司的其他訴訟請求。

本院二審期間，華美公司向本院提交以下證據(jù)材料：證據(jù)1.提供發(fā)票簽字確認(rèn)單，證明此發(fā)票由藝彩公司提供。證據(jù)2.稅務(wù)事項通知書，證明藝彩公司提供的發(fā)票給華美公司造成損失。證據(jù)3.農(nóng)行電子繳稅付款憑證，證明華美公司發(fā)生的損失。證據(jù)4.付款說明，證明藝彩公司收到1000余萬元的工程款。證據(jù)5.《承包合同》，證明藝彩公司應(yīng)按照合同約定，在其提供全額發(fā)票后才可以結(jié)算。證據(jù)6.承諾書，證明藝彩公司自2015年1月開始委托華美公司為其工程代辦消防備案手續(xù)。證據(jù)7.藝彩公司的說明，證明在2016年4月后藝彩公司繼續(xù)委托華美公司代理申報消防備案，并沒有另外支付費用，藝彩公司同意從第5次結(jié)算款里扣除，300平方米以內(nèi)項目收費1500元/個，300平方米以上項目為3000元/個，藝彩公司同意從第5次結(jié)算款中扣除。證據(jù)8.華美公司出具的說明，證明消防備案大型項目一個代辦費2萬元，在藝彩公司承包款項中扣除，藝彩公司在法院筆錄中已經(jīng)承認(rèn)。證據(jù)9.裝修工程施工合同及消防備案憑證，證明藝彩公司直接簽訂的裝修合同，與華美公司無關(guān)，藝彩公司委托華美公司代辦消防費用；項目合計費用6000元，沒有另外支付費用。

藝彩公司向本院提交一份（2020）京01民終5006號民事判決書，證明該判決已經(jīng)確認(rèn)了雙方的交易慣例，華美公司應(yīng)付費用中已經(jīng)扣除了6％的稅費、管理費等費用，消防報審費用也已經(jīng)在項目費用中予以扣除。

經(jīng)質(zhì)證，藝彩公司針對華美公司提交的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見：對證據(jù)1-3、5、6、9的真實性未提出異議，關(guān)聯(lián)性及證明目的不予認(rèn)可，對證據(jù)4予以認(rèn)可，對證據(jù)7除肖南簽字外其他部分真實性不予認(rèn)可，對證據(jù)的關(guān)聯(lián)性和證明目的不予認(rèn)可，對證據(jù)8真實性、關(guān)聯(lián)性及證明目的均不予認(rèn)可。華美公司針對藝彩公司提交的證據(jù)的真實性予以認(rèn)可。

本院經(jīng)審查并結(jié)合當(dāng)事人的質(zhì)證意見后，雙方當(dāng)事人對真實性無異議的證據(jù)，本院對真實性亦予以確認(rèn)。

本院依法補(bǔ)充查明以下事實：2015年1月，肖南以個人名義與華美公司簽訂一份《承包合同》，約定華美公司作為雙方合作的載體，按照公司規(guī)定，合同約定所有工程收入按6％上繳華美公司。關(guān)于《承包合同》與《加盟合同書》的關(guān)系，華美公司稱肖南原系其公司業(yè)務(wù)員，后來藝彩公司成立后，雙方針對品牌使用補(bǔ)充簽訂了《加盟合同書》，實際上還是以《承包合同》內(nèi)容為準(zhǔn)，每次結(jié)算也均是按照《承包合同》約定進(jìn)行。藝彩公司則主張《承包合同》簽訂時，藝彩公司尚未成立，故以肖南個人名義簽訂合同，藝彩公司成立后，華美公司提出以加盟的方式進(jìn)行合作，遂簽訂《加盟合同書》，故雙方之間應(yīng)以《加盟合同書》內(nèi)容為準(zhǔn)。

二審訴訟中，華美公司提交一份有肖南簽字的說明，復(fù)印件上載明：2016年5月25日-2016年6月24日藝彩公司委托華美公司申報北京市公安局消防局建設(shè)工程施工現(xiàn)場備案消防共計9個，此筆費用1.5萬元本人確認(rèn)于2016年5月26日仙山公司工程結(jié)算款中扣除。其中確認(rèn)于“2016”年“5”月“26”日“仙山”公司工程“結(jié)算”款中扣除，引號部分系手寫添加。肖南在確認(rèn)人位置簽字。在肖南簽字下方，還有手寫內(nèi)容：另2個300平米以上各3000元，共6000元，加以上9個共2.1萬元，15元手續(xù)費。藝彩公司對肖南簽名的真實性予以認(rèn)可，但主張上述引號內(nèi)容系肖南簽字后添加，且肖南簽字下方內(nèi)容系華美公司自行添加。經(jīng)核對原件，雙方均確認(rèn)原件上并無肖南簽字下方手寫內(nèi)容，華美公司確認(rèn)系其法定代表人光善紅在復(fù)印件上自行添加。針對該份說明，藝彩公司對發(fā)生上述消防報審費用并無異議，但主張該說明系針對之前發(fā)生費用的結(jié)算，費用已在第3筆2016年3月18日的付款中扣除完畢，華美公司對此不予認(rèn)可，主張該說明系針對2016年5月25日至6月24日發(fā)生費用的結(jié)算，不可能在第3筆付款中預(yù)先扣除，第3筆付款中扣除的1.5萬元是2016年3月17日前發(fā)生的費用，但對該費用的構(gòu)成華美公司未能提交證據(jù)予以證明。

另查明：藝彩公司針對另案項目將華美公司訴至一審法院，主張華美公司支付工程款及利息，一審法院經(jīng)審理后作出（2018）京0108民初35905號民事判決，一審法院在該判決中查明：“合同簽訂后，藝彩公司按照雙方約定的經(jīng)營模式，以華美公司名義對外開展業(yè)。訴訟中，藝彩公司稱雙方之間款項的流轉(zhuǎn)模式為：藝彩公司與案外合同相對人簽訂合同時約定收款賬戶為華美公司的銀行賬戶，華美公司在收到合同相對人的款項后，先行扣除已收款的10％，剩余款項支付藝彩公司，在每份合同的合同相對人支付合同尾款完畢后的次日，華美公司向藝彩公司返還全部合同價款的4％，即藝彩公司與案外合同相對人簽訂的合同款項中，華美公司總計扣除合同價款的6％，剩余款項支付藝彩公司，所扣除的6％部分款項性質(zhì)為管理費及稅費。華美公司對藝彩公司的陳述未提出異議。一審法院對雙方之間按照此種交易慣例進(jìn)行合作的事實予以認(rèn)定?！币粚彿ㄔ号袥Q華美公司支付藝彩公司合同款36226元及按照中國人民銀行同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率支付逾期付款利息。后，華美公司不服一審法院民事判決，向本院提出上訴，本院經(jīng)審理后對一審法院查明的事實予以確認(rèn)，因自2019年8月20日起，中國人民銀行已經(jīng)授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心于每月20日9時30分公布貸款市場報價利率（LPR），中國人民銀行貸款基準(zhǔn)利率已經(jīng)取消，故一審判決逾期付款利息利率計算標(biāo)準(zhǔn)有誤，本院予以糾正，并判決華美公司向藝彩公司支付合同款36266元及相關(guān)逾期付款利息。

再查明：藝彩公司于2015年3月11日注冊成立，股東為肖南和張麗麗。

本院對一審法院查明的其他事實予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，藝彩公司與華美公司簽訂的《加盟合同書》，系雙方當(dāng)事人真實意思表示，其內(nèi)容未違反我國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效。

華美公司上訴主張雙方曾簽訂《承包合同》，約定了項目承包的結(jié)算方式以及違約責(zé)任，雙方簽訂的《加盟合同書》僅是針對加盟使用費的約定，故雙方之間的權(quán)利義務(wù)仍應(yīng)以《承包合同》內(nèi)容為準(zhǔn)，藝彩公司對此不予認(rèn)可。對此本院認(rèn)為，《承包合同》系藝彩公司成立之前，肖南以個人名義簽訂，藝彩公司成立后與華美公司簽訂了《加盟合同書》，兩份合同雖存在一定延續(xù)關(guān)系，但簽訂主體不同，本案爭議發(fā)生于華美公司和藝彩公司之間，故華美公司主張依據(jù)《承包合同》確定雙方權(quán)利義務(wù)，依據(jù)不足，本院不予采信。

華美公司上訴主張根據(jù)《承包合同》以及雙方之間的交易慣例，藝彩公司應(yīng)向華美公司上繳管理費6％，因此藝彩公司在一審中增加的未付款20999元，并無依據(jù)。對此本院認(rèn)為，首先，如前所述，華美公司主張依據(jù)《承包合同》認(rèn)定雙方之間權(quán)利義務(wù)依據(jù)不足，不再贅述。其次，關(guān)于藝彩公司增加的第5筆未付款項20999元，一審中，華美公司對此并未提出異議，二審訴訟中，華美公司提交一份有肖南簽字的說明，主張其代藝彩公司消防報審費用2.1萬元應(yīng)在第5筆未付款中扣除。經(jīng)查，該說明中載明費用的發(fā)生時間為2016年5月25日至6月24日，表格中列明費用共計1.5萬元，并于2016年5月26日（第5筆付款時間）工程結(jié)算款中扣除，肖南簽字之下手寫部分列明6000元及手續(xù)費15元。本院認(rèn)為，肖南簽字之下手寫部分6000元系華美公司法定代表人光善紅在復(fù)印件上自行添加，未經(jīng)肖南確認(rèn)，故該費用不予扣除；關(guān)于肖南確認(rèn)已發(fā)生費用1.5萬元，藝彩公司雖主張已在第3筆付款中（2016年3月18日）予以扣除，但說明中載明的費用發(fā)生時間為2016年5月25日至6月24日，其主張該說明系后補(bǔ)并無事實依據(jù)，本院不予采信。綜上，藝彩公司主張的第5筆款付款20999元，應(yīng)予扣除1.5萬元，剩余部分本院予以支持。

關(guān)于藝彩公司主張的質(zhì)保金135787.91元，華美公司對金額并無異議，但主張藝彩公司未向其開具發(fā)票，且曾經(jīng)開具的發(fā)票給其造成了損失，故不同意支付。對此本院認(rèn)為，仙山公司已向華美公司付清工程款，故華美公司應(yīng)向藝彩公司支付相應(yīng)合同款項以及承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任，華美公司以藝彩公司未開具發(fā)票以及曾經(jīng)開具的發(fā)票給其造成損失為由拒絕付款，依據(jù)不足，其損失可另行主張。

綜上所述，華美公司的上訴請求部分成立，本院予以支持，鑒于華美公司二審提交了新證據(jù)，導(dǎo)致一審判決處理結(jié)果有誤，本院予以糾正。依照《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

一、撤銷北京市海淀區(qū)人民法院（2019）京0108民初37355號民事判決；

二、北京東方華美建設(shè)集團(tuán)有限公司于本判決生效后10日內(nèi)支付北京東方藝彩裝飾工程有限公司合同款141787.91元并支付逾期付款利息（以141787.91元為計算基數(shù)，自2018年12月14日至2019年8月19日，按照中國人民銀行同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率計算；自2019年8月20日至款項實際付清之日止，按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算）；

三、駁回北京東方藝彩裝飾工程有限公司其他訴訟請求。

如果北京東方華美建設(shè)集團(tuán)有限公司未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費3436元，

二審案件受理費3436元，。

本判決為終審判決。

審 判 長　強(qiáng)剛?cè)A

審 判 員　甄潔瑩

審 判 員　王　晴

二〇二一年四月八日

法官助理　苑　珊

書 記 員　郭　巖