上訴人（原審原告）：中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司，住所地北京市石景山區(qū)魯谷路35號(hào)。

法定代表人：滕小強(qiáng)，董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：楊德剛，男，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司人事顧問(wèn)。

被上訴人（原審被告）：陳某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市朝陽(yáng)區(qū)。

委托訴訟代理人：李磊，北京天馳君泰律師事務(wù)所律師。

上訴人中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司因與被上訴人陳某勞動(dòng)爭(zhēng)議一案，不服北京市石景山區(qū)人民法院（2021）京0107民初5號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年3月24日立案受理后，根據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于授權(quán)最高人民法院在部分地區(qū)開(kāi)展民事訴訟程序繁簡(jiǎn)分流改革試點(diǎn)工作的決定》，依法適用第二審程序，由審判員獨(dú)任審理，于2021年3月30日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上訴人中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司的委托訴訟代理人楊德剛，被上訴人陳某的委托訴訟代理人李磊到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審判決，改判中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司無(wú)須支付陳某違法終止勞動(dòng)合同賠償金65861元。事實(shí)和理由：一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)。中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司與陳某先后簽訂兩次固定期限勞動(dòng)合同。因陳某不能勝任工作崗位，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十四條、京高法發(fā)[2017]142號(hào)《北京市高級(jí)人民法院、北京市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于印發(fā)<審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問(wèn)題的解答>的通知》第十六條規(guī)定，以EMS郵寄方式于2020年6月3日向陳某有效送達(dá)《終止勞動(dòng)合同通知書(shū)》。中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司終止勞動(dòng)合同的行為具有法律及事實(shí)依據(jù)，應(yīng)屬合法有效，不應(yīng)承擔(dān)違法終止勞動(dòng)合同賠償金。

陳某辯稱(chēng)，不同意中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司的上訴請(qǐng)求及理由。陳某與中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司連續(xù)簽訂兩次勞動(dòng)合同，在第二次合同到期前，陳某向該公司申請(qǐng)簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，該公司拒絕簽訂并發(fā)送了終止通知，違反了法律規(guī)定，應(yīng)支付違法終止勞動(dòng)合同賠償金。

中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司向一審法院起訴請(qǐng)求：判令中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司無(wú)須支付陳某違法終止勞動(dòng)合同賠償金65861元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：陳某與中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司于2012年6月21日簽訂《勞動(dòng)合同書(shū)》，約定勞動(dòng)合同期限自2012年6月11日至2015年6月11日止。2015年5月20日，雙方續(xù)簽勞動(dòng)合同，期限自2015年6月12日至2020年6月11日。庭審中，雙方當(dāng)事人認(rèn)可勞動(dòng)關(guān)系于2020年6月11日解除。

2020年6月3日，陳某通過(guò)郵件向中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司發(fā)送了《無(wú)固定期限勞動(dòng)合同申請(qǐng)書(shū)》，主要內(nèi)容為陳某已工作八年，簽訂了兩次勞動(dòng)合同，現(xiàn)陳某依法申請(qǐng)與公司簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

2020年6月4日，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司通過(guò)郵寄方式向陳某送達(dá)了《終止勞動(dòng)合同通知書(shū)》，內(nèi)容主要為雙方簽訂的勞動(dòng)合同即將屆滿(mǎn)，公司決定終止雙方勞動(dòng)關(guān)系，不再續(xù)簽勞動(dòng)合同，并要求陳某辦理工作交接手續(xù)。

2020年7月20日，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司向陳某轉(zhuǎn)賬75171元。庭審中，雙方當(dāng)事人均認(rèn)可陳某解除勞動(dòng)合同前十二個(gè)月平均工資為8296元。

本次訴訟前，陳某向北京市石景山區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，要求中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金96605元。2020年8月31日，該委作出京石勞人仲字[2020]第2237號(hào)裁決書(shū)，裁決：一、中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司支付陳某違法終止勞動(dòng)合同賠償金65861元；二、駁回陳某之其他仲裁請(qǐng)求。中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司不服仲裁裁決，向法院提起訴訟。中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司主張陳某作為行政部負(fù)責(zé)人不能勝任工作，致使公司資質(zhì)證書(shū)過(guò)期造成了經(jīng)濟(jì)損失，故公司與陳某解除勞動(dòng)合同。就此提交《質(zhì)量管理體系認(rèn)證證書(shū)》等為證，該認(rèn)證證書(shū)于2009年3月12日到期。

一審法院認(rèn)為，有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿(mǎn)十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿(mǎn)十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。本案中，陳某與中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司已連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動(dòng)合同，在陳某要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情況下，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司主張陳某不能勝任工作，但其公司提交的證據(jù)顯示《質(zhì)量管理體系認(rèn)證證書(shū)》于2009年即已到期，而陳某2012年入職，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司提交的證據(jù)不能證明其公司的主張，法院不予采信。故中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司單方終止雙方勞動(dòng)合同的決定屬違法解除。中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司應(yīng)當(dāng)支付陳某違法終止勞動(dòng)合同賠償金?？鄢阎Ц兜?5171元后，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司應(yīng)另行支付陳某違法終止勞動(dòng)合同賠償金65861元（8296×8.5×2-75171）。

一審法院依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十四條、第四十七條、第八十七條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條規(guī)定，判決：一、中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司于判決書(shū)生效之日起十五日內(nèi)支付陳某違法終止勞動(dòng)合同賠償金65861元；二、駁回中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司全部之訴訟請(qǐng)求。

二審中，當(dāng)事人沒(méi)有提交新證據(jù)。本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院另查明，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司主張陳某不能勝任工作，并在一審中提交了《免職通知書(shū)》等證據(jù)予以證明?！睹饴毻ㄖ獣?shū)》下方回執(zhí)部分無(wú)陳某簽字確認(rèn)。

中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司于2020年7月20日通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬向陳某支付75171元，該公司在一審中主張?jiān)摽铐?xiàng)為終止勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，陳某同意將該款項(xiàng)在其主張的違法終止勞動(dòng)合同賠償金數(shù)額中予以抵扣。

本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十四條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。本案中，陳某與中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司已連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動(dòng)合同，在陳某要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情況下，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司主張陳某不能勝任工作，但其公司提交的證據(jù)顯示《質(zhì)量管理體系認(rèn)證證書(shū)》于2009年即已到期，而陳某于2012年方入職；其公司提交的《免職通知書(shū)》亦無(wú)陳某的簽收記錄，其公司不能證明已將該《免職通知書(shū)》送達(dá)陳某，故中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司提交的證據(jù)不能證明陳某不能勝任工作，本院對(duì)其公司上述主張不予采信。而且，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司作出的《終止勞動(dòng)合同通知書(shū)》中并未提及陳某有不能勝任工作的情形。綜上，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司單方終止雙方勞動(dòng)合同的決定屬違法終止勞動(dòng)合同?？鄢袊?guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司已支付的75171元后，該公司應(yīng)另行支付陳某違法終止勞動(dòng)合同賠償金65861元。

綜上所述，中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)十元，由中國(guó)計(jì)算機(jī)世界出版服務(wù)公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 員　　劉　芳

二〇二一年四月九日

法官助理　　高天琪

書(shū) 記 員　　梁　萌