上訴人（原審被告、原告）：陶某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住北京市昌平區(qū)。

委托訴訟代理人：黃巧英（陶某之妻），住址同陶某。

委托訴訟代理人：李鶴，上海市錦天城（北京）律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告、被告）：北京視點(diǎn)靈動(dòng)教育科技有限公司，住所地北京市海淀區(qū)信息路******12A-2-033。

法定代表人：唐某，經(jīng)理。

委托訴訟代理人：高穎，北京市競(jìng)天公誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：喻鑫，北京市競(jìng)天公誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

上訴人陶某因與被上訴人北京視點(diǎn)靈動(dòng)教育科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)視點(diǎn)公司）勞動(dòng)爭(zhēng)議一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2019）京0108民初53328號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月5日立案后，依法組成合議庭，開(kāi)庭進(jìn)行了審理，上訴人陶某之委托訴訟代理人黃巧英、李鶴，被上訴人視點(diǎn)公司之委托訴訟代理人高穎到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

陶某上訴請(qǐng)求:撤銷(xiāo)一審判決，依法改判視點(diǎn)公司支付陶某2017年2月1日至2018年6月30日期間工資283333.33元。事實(shí)與理由：1、雙方勞動(dòng)關(guān)系解除時(shí)間為2018年6月30日，并非一審判決認(rèn)定的2017年12月31日，視點(diǎn)公司在仲裁時(shí)認(rèn)可解除時(shí)間為2018年6月30日。陶某雖在2017年12月31日提出不干了，但該事實(shí)不足以認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系于當(dāng)日解除。陶某在2018年一直負(fù)責(zé)視點(diǎn)公司的相關(guān)收尾工作，視點(diǎn)公司于2018年6月對(duì)陶某進(jìn)行社保減員，故雙方勞動(dòng)關(guān)系解除的時(shí)間為2018年6月30日。2、視點(diǎn)公司存在拖欠陶某工資的事實(shí)，該公司通過(guò)各種渠道轉(zhuǎn)賬給陶某的費(fèi)用是項(xiàng)目運(yùn)作過(guò)程中產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用，不包含陶某的勞動(dòng)報(bào)酬，一審法院未查清事實(shí)，視點(diǎn)公司并未就已向陶某支付工資進(jìn)行舉證，故一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，應(yīng)予改判。

視點(diǎn)公司辯稱(chēng)：同意一審判決，不同意陶某的上訴請(qǐng)求和理由。雙方之間不是簡(jiǎn)單的勞動(dòng)關(guān)系，是一種承包關(guān)系，視點(diǎn)公司對(duì)一審判決理由部分有異議，但未上訴。廣州分公司自負(fù)盈虧，陶某作為廣州分公司負(fù)責(zé)人，自行招聘工作人員，視點(diǎn)公司不過(guò)問(wèn)其經(jīng)營(yíng)情況，不掌握其賬戶(hù)，雙方非上下級(jí)關(guān)系，視點(diǎn)公司不存在拖欠陶某工資的情形。2018年陶某未再向視點(diǎn)公司提供工作，雙方僅進(jìn)行了后續(xù)的結(jié)算，與勞動(dòng)關(guān)系有本質(zhì)的區(qū)別。

視點(diǎn)公司向一審法院起訴請(qǐng)求：無(wú)需支付陶某2017年2月1日至2018年6月30日期間的工資283333.33元。

陶某向一審法院起訴請(qǐng)求：視點(diǎn)公司支付2013年1月15日至2018年6月30日期間工資差額788635.7元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年1月15日陶某入職視點(diǎn)公司，雙方簽訂了期限自2013年1月15日至2015年1月16日的勞動(dòng)合同，約定陶某的崗位為國(guó)際資源副總裁/舊金山分公司總裁、工作地點(diǎn)為北美舊金山/中國(guó)北京，第九條載明“……月基本工資為5000元（稅前），津貼部分按11000元/月執(zhí)行。年薪為20萬(wàn)元整，享有本人簽約成交項(xiàng)目純利潤(rùn)的10%收益。……”雙方均確認(rèn)前述勞動(dòng)合同到期后，未再續(xù)簽，亦未再簽訂其他性質(zhì)的協(xié)議。

視點(diǎn)公司與陶某均確認(rèn)2013年1月15日至2016年6月5日期間存在勞動(dòng)關(guān)系，但就2016年6月6日起雙方存在法律關(guān)系的性質(zhì)各執(zhí)一詞，陶某主張為勞動(dòng)關(guān)系，視點(diǎn)公司主張為承包關(guān)系。就此爭(zhēng)議，查明以下事實(shí)：

一、總分公司關(guān)系情況。

視點(diǎn)公司在廣州有相關(guān)項(xiàng)目業(yè)務(wù)，2014年陶某開(kāi)始前往廣州工作。2016年6月6日起北京視點(diǎn)靈動(dòng)教育科技有限公司廣州分公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)視點(diǎn)廣州分公司）開(kāi)始籌備成立事宜，2016年9月13日經(jīng)工商登記注冊(cè)成立，負(fù)責(zé)人登記為陶某。針對(duì)籌備成立的原因，視點(diǎn)公司主張系因陶某與其公司合伙人許某有矛盾，申請(qǐng)開(kāi)拓華南市場(chǎng)。陶某則主張2013年視點(diǎn)公司在廣州的移動(dòng)培訓(xùn)學(xué)院項(xiàng)目即已簽約，工作人員由視點(diǎn)公司及濟(jì)南分公司各派一名員工到廣州駐場(chǎng)，但客戶(hù)非常不滿(mǎn)意，后自2014年起開(kāi)始在廣州本地招聘員工，為了給員工在當(dāng)?shù)乩U納社會(huì)保險(xiǎn)、讓員工有歸屬感，故成立了廣州分公司。

實(shí)際業(yè)務(wù)開(kāi)展過(guò)程中，視點(diǎn)廣州分公司從事的業(yè)務(wù)，由視點(diǎn)公司對(duì)外簽訂合同，客戶(hù)付款給視點(diǎn)公司后，視點(diǎn)公司扣除己方成本及稅費(fèi)后，分筆支付給視點(diǎn)廣州分公司或陶某等相關(guān)賬戶(hù)。

二、溝通交流情況。

1、視點(diǎn)公司實(shí)際控制人唐某與陶某的微信對(duì)話(huà)記錄如下：

（1）2016年7月6日?！疤眨耗阕詈筮€是派人參加了洗腦培訓(xùn)？10萬(wàn)塊？唐：沒(méi)參加啊，被你中止了?！眨何沂沁@么想的：合伙人，合的是人品，是理念…要是合伙人只是為了說(shuō)出來(lái)好聽(tīng)，那我就沒(méi)必要玩兒了。我回北京打份工、陪我老婆兒子了?！椰F(xiàn)在用4個(gè)大專(zhuān)實(shí)習(xí)生、支撐200多萬(wàn)的項(xiàng)目。說(shuō)實(shí)話(huà)，我確實(shí)覺(jué)得你不是特別靠譜。但目前為止，我對(duì)你的基本判斷沒(méi)變。我們都走著瞧?！?/p>

（2）2016年9月6日?！疤眨何覀冏约焊?。我?guī)烁伞１本┮才扇藚⑴c。唐：北京開(kāi)放大學(xué)有一個(gè)電影學(xué)院學(xué)制片的小伙，挺不錯(cuò)的。陶：把能力傳遞出去。唐：對(duì)，我?guī)藚⑴c一起搞。……”

（3）2017年10月16日：“陶：個(gè)稅612.02，社保2241.9，公積金644，我實(shí)發(fā)7529.05，報(bào)銷(xiāo)2076.1，木某實(shí)發(fā)7079.05，報(bào)銷(xiāo)500（油費(fèi)抵扣工資），房租5300，一共25982.12，現(xiàn)在銀行卡有976，還欠25006.12。唐：好的。(轉(zhuǎn)賬3萬(wàn)元)……陶：匯過(guò)來(lái)3萬(wàn)？唐：對(duì)的”。針對(duì)前述對(duì)話(huà)中的“我實(shí)發(fā)”，陶某主張為筆誤，實(shí)際為視點(diǎn)廣州分公司江某的實(shí)發(fā)工資，因其直接復(fù)制了江某給其發(fā)送的微信，粘貼給了唐某，系向唐某匯報(bào)給員工發(fā)放工資的數(shù)額。視點(diǎn)公司則主張“我實(shí)發(fā)”我指的是陶某本人，公司給的費(fèi)用中包括了陶某的工資，陶某經(jīng)常稱(chēng)沒(méi)錢(qián)找唐某要錢(qián)，唐某先后給陶某及其家屬、視點(diǎn)廣州分公司轉(zhuǎn)賬了幾百萬(wàn)元，陶某可以自行分配，視點(diǎn)廣州分公司成立有時(shí)經(jīng)營(yíng)的好，有時(shí)經(jīng)營(yíng)的不好，故有時(shí)視點(diǎn)公司會(huì)幫忙，但打款不打破承包關(guān)系。陶某就其主張?zhí)崤e了與江某的微信對(duì)話(huà)記錄以及江某銀行對(duì)賬單照片。顯示上述微信對(duì)話(huà)內(nèi)容系江某向其發(fā)送，江某個(gè)人賬戶(hù)于2017年11月10日進(jìn)賬7529.05元，轉(zhuǎn)賬方為視點(diǎn)廣州分公司。視點(diǎn)公司認(rèn)可與江某微信對(duì)話(huà)記錄的真實(shí)性，但不認(rèn)可銀行對(duì)賬單照片的真實(shí)性，表示陶某與公司溝通時(shí)并未明確說(shuō)工資是發(fā)給誰(shuí)的，江某等人均是陶某自行管理的人員，從未向公司匯報(bào)過(guò)。

（4）2017年12月15日：“陶：廣州公司的法人，換成你，下周我就著手弄。1月12號(hào)，爭(zhēng)取都弄清楚，木某，江某的工資正好也發(fā)到12月份。唐：不用換了，如果你不做就解散吧。陶：好，我問(wèn)問(wèn)公司注銷(xiāo)，聽(tīng)說(shuō)麻煩。唐：鼎培南基后結(jié)算后明年沒(méi)有尾巴活吧。陶：南基到明年6月份。唐：好，學(xué)著點(diǎn)啊。陶:確實(shí)謝謝你給我5年學(xué)習(xí)創(chuàng)業(yè)。你沒(méi)資格和我講創(chuàng)業(yè)，你做的就是個(gè)小生意。……”

（5）2018年1月23日：“唐：老陶，費(fèi)用這塊找了幾個(gè)靠譜的公司分別倒，稅費(fèi)按10個(gè)點(diǎn)吧算吧，摟不住的我來(lái)處理。陶：謝謝。稅點(diǎn)能少點(diǎn)最好。”

（6）2018年3月11日：“唐：咋賣(mài)都行，最終純利潤(rùn)你拿6，我拿4。如何。陶：市場(chǎng)賣(mài)價(jià)，一般多少錢(qián)。……”

（7）2018年6月3日：“唐：（發(fā)送‘文件：陶某結(jié)算.xls’，文件內(nèi)容為：2017年全年廣東收入：1662932元，減去2017年全年廣東公司已付：1137606元，減去2017年其余開(kāi)支：318872元，結(jié)余206454元，減10%導(dǎo)現(xiàn)金稅務(wù)成本，185808元。）你再算算，心平氣和有問(wèn)題解決問(wèn)題，親兄弟明算賬，我承諾的不會(huì)少你。陶：我說(shuō)差70萬(wàn)，說(shuō)多了？我要的就是明明白白，坦坦蕩蕩，規(guī)規(guī)矩矩?！热毁~有了，那就把欠條寫(xiě)了，明算賬，我從不為難你。……唐：1、6月10萬(wàn)。2、7-8月結(jié)清。3、咱倆簽一個(gè)協(xié)議，算是正式中止合作。4、項(xiàng)目的事情咱做個(gè)交接，關(guān)于視點(diǎn)的賬號(hào)做個(gè)清單一起交接。陶：1、就算7-8月把剩下的錢(qián)全給我，你也得6月寫(xiě)欠條；2、終止協(xié)議你起草，我簽字；3、賬號(hào)怎么交接你說(shuō)。據(jù)說(shuō)，公司注銷(xiāo)最后一個(gè)環(huán)節(jié)，需要我去銀行清理賬號(hào)。唐：好，沒(méi)問(wèn)題?！?/p>

前述微信對(duì)話(huà)后，陶某書(shū)寫(xiě)了以下內(nèi)容：“欠條。因視點(diǎn)廣東公司注銷(xiāo)，視點(diǎn)北京與視點(diǎn)廣東公司產(chǎn)生壹拾柒萬(wàn)伍仟肆佰零捌圓債務(wù)（175408）。自唐某還清陶某壹拾柒萬(wàn)伍仟肆佰零捌圓債務(wù)（175408）之日起，雙方債務(wù)清算。一切債務(wù)一筆勾銷(xiāo)。陶某自愿放棄視點(diǎn)靈動(dòng)10%的股權(quán)。唐某2018年6月還款拾萬(wàn)，2018年9月之前還清全部尾款。”唐某在承諾人處簽字，2018.6.19簽字。雙方均確認(rèn)上述結(jié)算是視點(diǎn)公司和視點(diǎn)廣州分公司之間的財(cái)務(wù)結(jié)算。

（8）2018年8月21日：“唐：1、2018年6月19日寫(xiě)欠條：185808元，20000元面授費(fèi)用，6%營(yíng)業(yè)稅，10%走賬，余16800元。南方基地未完成項(xiàng)目墊付（5100元+2650元+2650元+3975元）2018年7月4日微信轉(zhuǎn)賬2萬(wàn)元，2018年8月21日銀行轉(zhuǎn)賬3萬(wàn)元，2017年全年社保17619元，2018年全年社保19828元。截止2018年8月21日，還欠陶某100786元。立個(gè)字，以此為準(zhǔn)。陶：2017年的社保，都算在我頭上，你是違法的，你自己知道就好，我不和你深究了。唐：2017年掙的每一分都?xì)w你，不是算你，是算在成本里。社保詳細(xì)基數(shù)：……”陶某確認(rèn)已收到前述100786元。

（9）2018年11月2日：“陶：我為你做的還不夠…但是和你合伙的幾年，我是全力以赴，心地?zé)o私的，對(duì)我而言，這就夠了。我現(xiàn)在能得到別的客戶(hù)的認(rèn)可，一是感謝你的平臺(tái)給我鍛煉的機(jī)會(huì)；二是感謝我自己的努力和家里人的支持…就這點(diǎn)兒錢(qián)，你真的不值得這樣…唐：好，多謝老陶教會(huì)我很多做事方法，咱倆的事情跟所有的人說(shuō)，……5年300萬(wàn)，咱細(xì)細(xì)算賬，看看到底是誰(shuí)欠誰(shuí)。另外，別為我，公司所有人不是為我干，謝謝啊。陶：當(dāng)年為視點(diǎn)，本事是自己的。你好好想想，看看接下來(lái)到底怎么弄。……”

2、電子郵件往來(lái)情況。

2016年6月6日后，視點(diǎn)公司財(cái)務(wù)人員張某1與“江某廣州”等人就開(kāi)發(fā)票事宜進(jìn)行溝通；“Apr72017”陶某向張某1說(shuō)明廣州費(fèi)用情況并抄送唐某，載明“廣州每月人工+房租基本支出是5萬(wàn)”；陶某與江某等人進(jìn)行工作溝通并抄送唐某，其中“Apr72017”唐某向陶某發(fā)送郵件稱(chēng)“最近視點(diǎn)賬上沒(méi)有回款，這個(gè)月工資估計(jì)夠嗆，咱都想想辦法讓客戶(hù)趕緊結(jié)賬”等。

三、錢(qián)款往來(lái)情況。

結(jié)合現(xiàn)有證據(jù)及當(dāng)事人陳述可見(jiàn)，2013年至2018年5月11日期間，視點(diǎn)公司（通過(guò)視點(diǎn)公司賬戶(hù)、實(shí)際控制人唐某、唐某之父唐某、財(cái)務(wù)張某1），以銀行轉(zhuǎn)賬、微信、現(xiàn)金形式，向視點(diǎn)廣州分公司賬戶(hù)、陶某、陶某之妻黃巧英支付款項(xiàng)共計(jì)3202256.25元。

前述款項(xiàng)中，陶某主張:1、其中為工資的是視點(diǎn)公司通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬支付且摘要為“工資”、“代理報(bào)銷(xiāo)”、“其他”的款項(xiàng)，數(shù)額共計(jì)311364.3元（其中，2013年16筆共計(jì)113018.3元，2014年14筆共計(jì)124476.8元，2015年4筆共計(jì)43869.2元，2016年1筆共計(jì)30000元），除此之外，其并無(wú)任何收入，當(dāng)時(shí)視點(diǎn)公司承諾有股份、分紅，其一直以創(chuàng)業(yè)者的心態(tài)，想把事情做好，現(xiàn)按照年薪20萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)核算，視點(diǎn)公司應(yīng)向其支付2013年1月15日至2018年6月30日期間工資差額788635.7元。2、其中為紅包的是唐某于2017年1月17日支付的1萬(wàn)元，系給其孩子的紅包；3、剩余的款項(xiàng)為在廣州開(kāi)展工作的運(yùn)營(yíng)費(fèi)用，其在電子郵件中提及每月5萬(wàn)元，故銀行對(duì)賬單中出現(xiàn)了多筆約為5萬(wàn)元的轉(zhuǎn)賬。視點(diǎn)公司則主張：1、2016年6月6日之前，已按照年薪20萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)向陶某足額支付工資，通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬、微信、現(xiàn)金等方式，向陶某直接支付了，有些支付憑證已經(jīng)找不到了。2016年6月6日之前，之所以亦有高出月工資數(shù)額的大額付款，系因處于承包的過(guò)渡期，支付的款項(xiàng)中哪些是陶某工資，哪些是廣州項(xiàng)目的運(yùn)營(yíng)費(fèi)，已經(jīng)區(qū)分不清了。2、2016年6月6日起，陶某與其公司非常確認(rèn)開(kāi)始籌備視點(diǎn)廣州分公司，此后，就未再以工資名義向陶某付款，雙方之間的財(cái)務(wù)往來(lái)為利潤(rùn)分成，陶某自己給自己發(fā)工資，系其基于承包所得的自行分配，故此后支付的費(fèi)用均為運(yùn)營(yíng)費(fèi)用，客戶(hù)付款后其公司僅扣除設(shè)備款、制作課件的費(fèi)用、10%比例的繳稅用途，其余均分配給陶某。3、其公司還替視點(diǎn)廣州分公司向第三方墊付費(fèi)用。就此，陶某則表示，其以銀行轉(zhuǎn)賬的摘要進(jìn)行區(qū)分，雙方未明確約定運(yùn)營(yíng)費(fèi)，全看視點(diǎn)公司如何轉(zhuǎn)帳，其如果沒(méi)錢(qián)了就跟唐某說(shuō)，視點(diǎn)廣州分公司成立之前其陸續(xù)找人找辦公地點(diǎn)，唐某如不能及時(shí)付款則靠其墊付。

陶某主張視點(diǎn)公司支付的款項(xiàng)，均用于視點(diǎn)廣州分公司的運(yùn)營(yíng)及人工等各項(xiàng)成本，并無(wú)結(jié)余，其自己還墊付了很多錢(qián)，視點(diǎn)廣州分公司并無(wú)利潤(rùn)。視點(diǎn)公司則表示對(duì)此不了解，其公司看不到視點(diǎn)廣州分公司的銀行帳戶(hù)。陶某表示視點(diǎn)廣州分公司的銀行帳戶(hù)在其手中，并提舉了該賬戶(hù)2016年10月13日至2018年10月27日期間的交易記錄，顯示該賬戶(hù)中有多筆向案外人支付工資的記錄，以及與陶某、黃巧英賬戶(hù)的往來(lái)記錄。視點(diǎn)公司認(rèn)可該證據(jù)真實(shí)性，表示視點(diǎn)廣州分公司由陶某及其妻黃巧英共同經(jīng)營(yíng)，該賬戶(hù)中有多筆與黃巧英的交易往來(lái)，但黃巧英并非其公司的員工；該賬戶(hù)中與第三方的轉(zhuǎn)帳，陶某未向其公司匯報(bào)過(guò)，可見(jiàn)陶某系獨(dú)立經(jīng)營(yíng)視點(diǎn)廣州分公司。陶某為證明廣州項(xiàng)目的支出情況另提舉了以下證據(jù)：1、支出統(tǒng)計(jì)，并附交易記錄及行程單。其中，支出統(tǒng)計(jì)中載明，因公支出款項(xiàng)逐年累計(jì)情況為：通過(guò)陶某銀行卡支出909615.2元、通過(guò)陶某支付寶支出67712.45元、通過(guò)陶某微信支出185260.81元、通過(guò)黃巧英銀行卡支出108049.85元、通過(guò)黃巧英支付寶支出375563.7元、陶某滴滴出行238筆行程共計(jì)15184.22元、辦公設(shè)備支出共計(jì)203239元。2、《陶某2013-2018年因公轉(zhuǎn)賬收款及公司運(yùn)營(yíng)支出匯總表》。顯示（1）收入情況為：2013年至2018年期間“視點(diǎn)轉(zhuǎn)賬”共計(jì)1661789元；（2）支出情況為：支出項(xiàng)目包括2013年美國(guó)住宿及房租、展會(huì)支出、公司注冊(cè)及稅費(fèi)支出；2014年至2018年期間陶某個(gè)人工資卡賬戶(hù)因公支出、微信支付寶支出、通過(guò)黃巧英因公支出、個(gè)人差旅（機(jī)票及出租車(chē)等）、辦公設(shè)備；支出金額共計(jì)2133705.45元。視點(diǎn)公司僅認(rèn)可陶某滴滴行程單的真實(shí)性，對(duì)上述其余證據(jù)均不認(rèn)可，表示均為陶某自行統(tǒng)計(jì)制作，未提供原始的憑據(jù)，未向公司進(jìn)行申請(qǐng)或報(bào)備；黃巧英并非其公司的員工，與公司也不存在承包關(guān)系，其支出與公司無(wú)關(guān)；廣州分公司注銷(xiāo)時(shí)，陶某未向公司歸還設(shè)備及資產(chǎn)而占為己有，不應(yīng)算作公司運(yùn)營(yíng)支出。

四、工作截至情況。

雙方均確認(rèn)2017年12月31日陶某口頭向唐某提出不干了。至于陶某工作至何時(shí)，視點(diǎn)公司主張為2017年12月31日，雙方承包關(guān)系解除。陶某則主張雙方勞動(dòng)關(guān)系于2018年6月30日解除，其從事收尾工作至2018年9月（視點(diǎn)廣州分公司的業(yè)務(wù)在廣州，2018年1月其去了深圳，如視點(diǎn)廣州分公司的客戶(hù)有需要，其會(huì)從深圳回到廣州做收尾工作）。視點(diǎn)公司則表示陶某所謂的收尾工作是視點(diǎn)廣州分公司的注銷(xiāo)，也是委托第三方辦理的。另查，工商登記信息顯示，2018年9月10日視點(diǎn)廣州分公司經(jīng)核準(zhǔn)注銷(xiāo)。

視點(diǎn)公司主張2018年4月26日起陶某擔(dān)任深圳市新為教育咨詢(xún)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)深圳新為公司）總經(jīng)理，并提舉了工商登記信息，顯示2018年4月26日深圳新為公司的總經(jīng)理變更為陶某。陶某認(rèn)可該證據(jù)真實(shí)性，表示2018年五六月份其入職深圳新為公司擔(dān)任副總經(jīng)理，與該公司簽訂有期限自2019年2月1日起的勞動(dòng)合同。

五、社會(huì)保險(xiǎn)繳納情況。

視點(diǎn)公司為陶某繳納社會(huì)保險(xiǎn)至2018年6月，后視點(diǎn)公司找案外公司為陶某代繳社會(huì)保險(xiǎn)至2018年10月。

視點(diǎn)公司主張，因陶某為北京市戶(hù)籍希望在本市繳納社會(huì)保險(xiǎn)，故2017年、2018年其公司代為陶某繳納社會(huì)保險(xiǎn)，費(fèi)用由陶某自行負(fù)擔(dān)，陶某在結(jié)算時(shí)也予以認(rèn)可，可以證明雙方之間是承包關(guān)系。2018年6月其公司發(fā)現(xiàn)陶某在深圳新為公司任職，故停繳并找了案外公司代繳。2018年10月，因每年7月調(diào)增基數(shù)而導(dǎo)致此前預(yù)扣的費(fèi)用不足以繼續(xù)繳納，故予以停繳。陶某則主張，唐某將2017年、2018年繳納社會(huì)保險(xiǎn)所需費(fèi)用自廣州分公司的營(yíng)運(yùn)費(fèi)用中扣除，其保留繼續(xù)追償?shù)臋?quán)利。

六、證人證言情況。

陶某提舉了江某證言，江某未到庭。證言載明“我于2014年5月12日加入視點(diǎn)廣州分公司。……我當(dāng)時(shí)加入的時(shí)候，公司有3個(gè)人。分別是陶某、張某2、某某。張某2和某某分別是從視點(diǎn)公司濟(jì)南分公司和北京總部作為臨時(shí)出差的方式到廣東來(lái)做項(xiàng)目支持的。其實(shí)，我當(dāng)時(shí)加入的時(shí)候廣州分公司還沒(méi)有成立。我們幾個(gè)人是作為項(xiàng)目組在肇慶實(shí)施項(xiàng)目。我記得2014年5月、9月，某某和張某2就分別回去了。廣州這邊只剩下我和陶總。2014年9月份以后，陶總就到廣州去開(kāi)拓業(yè)務(wù)了，我一個(gè)人在肇慶繼續(xù)實(shí)施項(xiàng)目?！?016年夏天，梁某、林某、徐某、2016年底，李某、鄭某先后加入到公司。當(dāng)時(shí)，加上陶總、劉某和我，公司人員最多的時(shí)候一共有8個(gè)人?！鋵?shí)2017年6月份左右，陶總就把除了我和木某之外的全部人都辭退了，而且和唐某說(shuō)不干了。直到2017年11月份，我們離開(kāi)了這里，搬到深圳了?！朁c(diǎn)廣州分公司直到2016年我們搬到勤天大廈之后才正式注冊(cè)成立。在這之前我個(gè)人的保險(xiǎn)在陶總的朋友Eric的公司里代繳過(guò)，也通過(guò)金柚網(wǎng)代繳過(guò)。……后來(lái)公司注冊(cè)成立之后，我們就建立自己的社保賬號(hào)?！以诠具@么多年的都是陶總通過(guò)他自己農(nóng)商行的賬戶(hù)給我轉(zhuǎn)賬的。有的時(shí)候，也會(huì)通過(guò)微信或者支付寶轉(zhuǎn)賬的形式轉(zhuǎn)給我?！瓘V州公司沒(méi)有行政、財(cái)務(wù)人員，陶總一個(gè)人忙不過(guò)來(lái)，所以，他夫人就會(huì)經(jīng)常幫他給我們轉(zhuǎn)賬。……公司人數(shù)漸漸多了以后，每個(gè)月的考勤、工資都是我整理好EXCEL表格發(fā)給陶總，由陶總轉(zhuǎn)賬。因?yàn)?，我們?cè)趶V州做的項(xiàng)目很少能得到北京或者山東的支持?！币朁c(diǎn)公司不認(rèn)可證言真實(shí)性，表示江某與陶某有密切關(guān)系，證言不可采，另表示通過(guò)證言可以看出陶某自行決定視點(diǎn)廣州分公司的人員招用等事宜，也可證明陶某與視點(diǎn)公司之間是承包關(guān)系，其獨(dú)立運(yùn)作、自負(fù)盈虧。

視點(diǎn)公司證人唐某在本案勞動(dòng)仲裁與訴訟期間均出庭作證，勞動(dòng)仲裁期間唐某陳述“我是公司的前股東，再之前和陶某有資金往來(lái)。在2018年6月曾與陶某簽過(guò)工資結(jié)算協(xié)議，2018年8月曾通過(guò)微信轉(zhuǎn)賬給陶某及其妻子未結(jié)清的工資共100786元。是公司行為。最后的尾款是100786元。之前都是公司轉(zhuǎn)賬，不存在個(gè)人經(jīng)濟(jì)糾紛”。訴訟期間唐某陳述向陶某支付的錢(qián)款中，在視點(diǎn)廣州分公司成立前其認(rèn)為均是工資，成立后是承包關(guān)系項(xiàng)下的款項(xiàng)，承包關(guān)系的建立是陶某提出，因陶某提出要在美國(guó)買(mǎi)房；視點(diǎn)廣州分公司的財(cái)務(wù)往來(lái)、人員招聘、銀行賬戶(hù)的建立、對(duì)外付款均由陶某決定，對(duì)陶某沒(méi)有績(jī)效考核或定期報(bào)到的要求，視點(diǎn)廣州分公司并無(wú)給其賬務(wù)或剩余資產(chǎn)，解散由陶某安排，注銷(xiāo)由陶某找第三方辦理；2016年6月后陶某并未向其索要過(guò)工資。陶某不認(rèn)可證言的真實(shí)性。

2019年2月26日陶某以要求視點(diǎn)公司支付工資差額、未續(xù)簽勞動(dòng)合同二倍工資差額為由向北京市海淀區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，該委作出京海勞人仲字[2019]第6953號(hào)裁決書(shū)，裁決：一、北京視點(diǎn)靈動(dòng)教育科技有限公司于裁決書(shū)生效之日起十日內(nèi)，支付陶某二○一七年二月一日至二○一八年六月三十日期間工資二十八萬(wàn)三千三百三十三元三角三分；二、駁回陶某的其他仲裁請(qǐng)求。陶某與視點(diǎn)公司均不服該裁決，于法定期限內(nèi)向法院提起訴訟，視點(diǎn)公司起訴在先。依據(jù)勞動(dòng)仲裁庭審筆錄顯示，對(duì)2016年6月6日后支付的多筆款項(xiàng)，視點(diǎn)公司均表示“認(rèn)為是工資”、“這都是基于勞動(dòng)關(guān)系支付的”。

一審法院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于2016年6月6日起陶某與視點(diǎn)公司的關(guān)系。就此法院認(rèn)為，其一，從陶某的工作內(nèi)容來(lái)看，2016年6月6日起，陶某先后從事視點(diǎn)廣州分公司的籌備設(shè)立工作、設(shè)立后擔(dān)任廣州分公司負(fù)責(zé)人進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理工作，但從事的均為視點(diǎn)公司對(duì)外簽訂合同項(xiàng)下的業(yè)務(wù)，故其工作內(nèi)容仍屬于視點(diǎn)公司的業(yè)務(wù)范圍。其二，視點(diǎn)公司雖主張2016年6月5日與陶某解除勞動(dòng)關(guān)系，雙方口頭約定建立承包關(guān)系，但未能就此提舉證據(jù)，且從實(shí)際履行情況來(lái)看，自2014年起陶某即前往廣州工作，其工作模式與財(cái)務(wù)往來(lái)模式，在2016年6月5日前后均未出現(xiàn)顯著變化，故視點(diǎn)公司的主張缺乏依據(jù)。其三，從財(cái)務(wù)結(jié)算來(lái)看，視點(diǎn)公司或唐某并未與陶某簽訂承包或合作等類(lèi)似性質(zhì)的協(xié)議，財(cái)務(wù)往來(lái)慣例為：視點(diǎn)公司通過(guò)各種賬戶(hù)、形式（以下統(tǒng)稱(chēng)為視點(diǎn)公司結(jié)算款項(xiàng)），向視點(diǎn)廣州分公司或陶某等相關(guān)賬戶(hù)或人員付款。財(cái)務(wù)結(jié)算構(gòu)成為：客戶(hù)付款扣除成本及稅費(fèi)后的費(fèi)用。至于上述結(jié)算款項(xiàng)如何使用，系由陶某自行分配。雖然視點(diǎn)公司對(duì)視點(diǎn)廣州分公司的財(cái)務(wù)分配不做干涉，但仍掌握著承接業(yè)務(wù)及結(jié)算款項(xiàng)的決定權(quán)，陶某也就相關(guān)工作的開(kāi)展向視點(diǎn)公司報(bào)備，故對(duì)陶某而言，視點(diǎn)公司仍處于管理者的地位。綜上，對(duì)視點(diǎn)公司所持2016年6月6日起與陶某變更為承包關(guān)系的主張，法院不予采納。

進(jìn)而，針對(duì)雙方勞動(dòng)關(guān)系的解除時(shí)間，雙方均確認(rèn)2017年12月31日陶某提出不干了，此后陶某稱(chēng)其從事收尾工作，但通常情況下收尾工作的工作頻率與工作量，要遠(yuǎn)低于勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，陶某未能就己方主張?zhí)崤e證據(jù)，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。并且，陶某自認(rèn)其2018年1月離開(kāi)廣州，工商登記信息亦顯示2018年4月26日起陶某擔(dān)任案外公司總經(jīng)理。綜合上述因素進(jìn)行考量，法院認(rèn)定2017年12月31日陶某與視點(diǎn)公司的勞動(dòng)關(guān)系解除。

最后，陶某提舉的2013年至2018年期間支出統(tǒng)計(jì)，部分支出缺乏有效證據(jù)證明費(fèi)用的實(shí)際發(fā)生，法院不予采納。退而言之，即便相應(yīng)支出均實(shí)際發(fā)生，前述期間視點(diǎn)公司結(jié)算款項(xiàng)的總額，亦足以涵蓋前述支出費(fèi)用，以及勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間陶某每年20萬(wàn)元的工資，故視點(diǎn)公司已保障了陶某獲得不低于約定薪資的權(quán)利。此外，陶某在與視點(diǎn)公司實(shí)際控制人唐某進(jìn)行結(jié)算時(shí)，對(duì)唐某將2017年社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用17619元讓其負(fù)擔(dān)提出異議，依據(jù)一般常理而言，如視點(diǎn)公司在數(shù)年間確拖欠其78萬(wàn)余元的工資，其不可能從未提出異議，故陶某的主張缺乏合理性。綜上，對(duì)陶某要求視點(diǎn)公司支付其2013年1月15日至2018年6月30日期間工資差額的請(qǐng)求，法院不予支持。對(duì)視點(diǎn)公司要求無(wú)需依據(jù)仲裁裁決結(jié)果向陶某支付2017年2月1日至2018年6月30日期間工資283333.33元的請(qǐng)求，法院予以支持。

一審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第七十九條之規(guī)定，判決：一、確認(rèn)北京視點(diǎn)靈動(dòng)教育科技有限公司無(wú)需向陶某支付二○一七年二月一日至二○一八年六月三十日期間工資283333.33元；二、駁回陶某的全部訴訟請(qǐng)求。

二審中，陶某提交：1、姜某（XX）與王某（XX）的微信溝通記錄，溝通內(nèi)容為對(duì)2016年簽訂的合同進(jìn)行后續(xù)結(jié)算處理等相關(guān)事宜；2、姜某向陶某（XX）匯報(bào)工作的微信溝通記錄。均證明陶某2018年處于持續(xù)工作的狀態(tài)。視點(diǎn)公司不認(rèn)可上述證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性及證明目的。鑒于陶某提交的微信記錄真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)，且不能證明工作持續(xù)的狀態(tài)，故對(duì)證據(jù)的真實(shí)性及證明目的均不予采信。

本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系解除時(shí)間，陶某上訴稱(chēng)其雖于2017年12月31日提出不干了，但不能據(jù)此認(rèn)定雙方勞動(dòng)關(guān)系于當(dāng)日解除。經(jīng)查，工商登記信息顯示陶某于2018年4月26日起擔(dān)任案外公司總經(jīng)理，陶某亦自認(rèn)于2018年1月離開(kāi)廣州，故陶某為證明其從事收尾工作所提交的證據(jù)，不能證明雙方勞動(dòng)關(guān)系持續(xù)的狀態(tài)，一審法院認(rèn)定2017年12月31日陶某與視點(diǎn)公司勞動(dòng)關(guān)系解除，本院認(rèn)為并無(wú)不當(dāng)，予以確認(rèn)。

關(guān)于工資。首先，陶某提交的支出統(tǒng)計(jì)中，部分支出缺乏有效證據(jù)證明實(shí)際發(fā)生。即便實(shí)際發(fā)生，視點(diǎn)公司結(jié)算的款項(xiàng)亦可涵蓋勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間陶某每年20萬(wàn)元的工資，故視點(diǎn)公司已保障了陶某獲得不低于約定薪資的權(quán)利。加之陶某在與視點(diǎn)公司實(shí)際控制人唐某進(jìn)行結(jié)算時(shí)，僅對(duì)社保費(fèi)用由其承擔(dān)提出異議，并未提及拖欠工資一事。陶某在一審中稱(chēng)視點(diǎn)公司在數(shù)年間拖欠其78萬(wàn)余元的工資，拖欠工資事關(guān)陶某自身重大利益，其未在結(jié)算時(shí)提及明顯不符常理。綜上，陶某的上訴主張缺乏合理性，一審法院未予支持，本院不持異議，對(duì)陶某的上訴請(qǐng)求亦不予支持。

綜上所述，陶某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)十元，由陶某負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng)　　姚　紅

審 判 員　　劉　芳

審 判 員　　劉佳潔

二〇二一年三月二十三日

法官助理　　王　飛

書(shū) 記 員　　宋惠玲