上訴人（原審被告）：王根柱，男，xxxx年xx月xx日出生，戶籍所在地內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市。

上訴人（原審被告）：包某某，女，xxxx年xx月xx日出生，戶籍所在地內(nèi)蒙古自治區(qū)通遼市。

二上訴人之共同委托訴訟代理人：楊永嘉，北京市盈科律師事務所律師。

被上訴人（原審原告）：劉某，男，xxxx年xx月xx日出生，住北京市海淀區(qū)。

法定代理人：龐某（劉某之母），住北京市海淀區(qū)。

委托訴訟代理人：關乃文，北京厚大合川律師事務所律師。

上訴人王根柱、包某某因與被上訴人劉某服務合同糾紛（一審誤為教育培訓合同糾紛）一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院（2020）京0108民初3290號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月4日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人王根柱、包某某之委托訴訟代理人楊永嘉，被上訴人劉某之委托訴訟代理人關乃文到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

王根柱、包某某上訴請求：撤銷一審判決第二項，依法改判不予返還制作費1萬元；訴訟費由劉某承擔。事實與理由：一審法院認定事實不清，適用法律錯誤。雙方的合同中約定了我方可以將一部分服務委托給第三方履行，我方已經(jīng)履行了全部服務義務，公司注銷跟合同履行沒有直接關系。

劉某辯稱，同意一審判決，不同意王根柱、包某某的上訴請求和理由。

劉某向一審法院起訴請求：1、確認劉某與北京東方影橙傳媒有限公司簽訂的《藝人宣傳制作事物聘用協(xié)議書》《兒童藝人合作協(xié)議》于2019年3月14日解除；2、王根柱、包某某退還宣傳資料制作費共計22000元；3、王根柱、包某某按中國人民銀行貸款利率150%的標準給付應退還宣傳資料制作費的資金占用損失，自2019年3月14日起計算至實際支付之日止；4、本案訴訟費用由王根柱、包某某承擔。

一審法院認定事實：2017年12月11日，聘用方劉某（甲方）的法定代理人龐某與受聘方東方影橙公司（乙方）簽訂《藝人宣傳資料制作事務聘用協(xié)議書》（以下簡稱聘用協(xié)議）、《兒童藝人合作協(xié)議》（以下簡稱合作協(xié)議），其中聘用協(xié)議載明：甲方聘用乙方辦理對其本人進行藝人包裝、宣傳、制作的各項事務，包括但不限于拍攝造型照片、制作電子版演員卡、制作DV個人視頻秀、聘請造型顧問、進行相關培訓等;受聘期限自2017年12月11日至2019年12月10日止;甲方同意乙方將受聘事項的事務可委托第三方辦理，乙方完成甲方聘用事務成果交付甲方的時間、地點及方式由乙方通知;受聘報酬及完成受聘事項所需費用及甲方聘用乙方處理受聘事務所付費用見附件“宣傳資料制作項目明細”。宣傳資料制作項目明細內(nèi)容為，劉某繳交49800元作為聘用公司的服務費用，東方影橙公司需完成以下五項工作，各項服務費用、服務內(nèi)容明細及說明如下：一.商業(yè)照片拍攝價格9800元；二.電子版演員卡價格3000元；三.DV個人視頻秀價格15000元；四.美術造型顧問價格12000元；五.個人專訪價格10000元。同日，劉某交納服務費49800元。

東方影橙公司性質(zhì)為有限責任公司。2019年3月14日，東方影橙公司作出股東會決議，內(nèi)容為一、全體股東一致確認清算報告內(nèi)容;二、全體股東一致確認注銷本公司;三、注銷后的未盡事宜由全體股東承擔。東方影橙公司股東兼清算組成員王根柱、包某某在股東會決議上簽字。東方影橙公司于2019年3月14日注銷。

庭審中，劉某要求確認雙方簽訂的聘用協(xié)議、合作協(xié)議于東方影橙公司注銷之日即2019年3月14日解除，并要求王根柱、包某某退還未履行項目美術造型顧問、個人專訪的費用，共計22000元。王根柱、包某某認為聘用協(xié)議的服務內(nèi)容已全部履行完畢，為此其提供宣傳資料制作完成情況相關資料、委托協(xié)議及證人谷某、呂某證言為證。制作完成情況相關資料中包括美術造型顧問明細簽收單，簽收單上的美術造型顧問服務內(nèi)容與宣傳資料制作項目明細內(nèi)容一致，由劉某法定代理人龐某簽字領取，領取日期為2018年11月10日。王根柱、包某某提供劉某專訪方案、照片截圖，稱專訪于2018年10月19日完成，于2019年9月在大娛網(wǎng)、明星頭條網(wǎng)發(fā)布，個人專訪項目簽收單上并未有藝人或藝人監(jiān)護人簽字;委托服務協(xié)議于2019年3月1日簽訂，內(nèi)容為：東方影橙公司將其與客戶之前簽訂的合作協(xié)議中的未履行完畢的權利義務全部轉(zhuǎn)由影橙星公司承擔，為客戶提供后續(xù)的服務;證人谷某、呂某僅提供書面證言，無正當理由，未到庭作證。王根柱、包某某還提供培訓協(xié)議和培訓照片為證，認為劉某如要解除聘用協(xié)議、合作協(xié)議，亦應當退還已參加培訓的課時費。劉某對個人專訪的真實性不持異議，但認為所謂專訪的內(nèi)容臨時拼湊，不能體現(xiàn)出個人專訪的特質(zhì)，且在其起訴后才由影橙星公司代為履行，東方影橙公司無權擅自概括轉(zhuǎn)讓合同的權利義務。劉某對于委托協(xié)議及證人谷某、呂某證言的真實性、證明目的、關聯(lián)性均不認可。劉某就美術造型顧問明細簽收單的真實性不持異議，但認為東方影橙公司未提供部分美術造型顧問服務，其基于信任先行在簽收單上簽字。就此主張，劉某未能提供相應證據(jù)佐證。

東方影橙公司稱其在公司經(jīng)營場所門口和搜狐網(wǎng)站以公告的形式告知藝人家長公司注銷事宜，按聘用協(xié)議約定其有權轉(zhuǎn)委托，劉某對此知情并參加了影橙星公司組織的相關培訓。東方影橙公司為此提供證人李某1書面證言為證，證人李某2出庭作證，其證言內(nèi)容為：“東方影橙公司、影橙星公司是同一家公司，我原來在公司任藝人統(tǒng)籌職務，負責安排課程，包括資料制作等，我前期聯(lián)系好，再帶著小藝人過去錄歌、藝人卡等，后期我也負責對接，包括通知家長上課事項，劉某在六道口培訓基地接受過培訓。我用手機通知過家長，我公司跟北影的合作變更，培訓場地也變更了。2019年11月，我離開了影橙星公司”。后在法院詢問“東方影橙公司注銷，是否通知小藝人轉(zhuǎn)由其他公司繼續(xù)履行協(xié)議”時，證人表示只知道公司跟北影有新的合作，不知道公司變動情況。劉某不認可東方影橙公司以公告或口頭形式告知公司注銷事宜，對兩份證人證言的真實性持有異議，稱因負責老師沒有變化，僅變更上課地點，故對東方影橙公司注銷，將合同權利義務轉(zhuǎn)委托影橙星公司一事并不知情。

一審法院認為，劉某與東方影橙公司達成的聘用協(xié)議、合作協(xié)議系雙方真實意思表示，未違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，系合法有效，雙方當事人應當依照合同約定全面履行自己的義務。東方影橙公司注銷后，已不再具備對兒童藝人提供服務的能力，導致合同目的不能完全實現(xiàn)，上述兩份協(xié)議事實上已不能繼續(xù)履行。故劉某據(jù)此要求確認雙方之間的聘用協(xié)議、合作協(xié)議于東方影橙公司注銷之日解除，于法有據(jù)，法院予以支持。

雙方在聘用協(xié)議中約定“劉某同意東方影橙公司將受聘事項的事務可委托第三方辦理”，王根柱、包某某主張依據(jù)上述條款東方影橙公司有權委托第三方影橙星公司繼續(xù)完成聘用協(xié)議的事項，但劉某對此不予認可，雙方對該條款的理解產(chǎn)生歧義。法院認為，上述條款僅約定了劉某同意東方影橙公司將受聘事項委托給第三方處理，并未明確約定東方影橙公司可轉(zhuǎn)讓其作為受聘方所對應的權利義務?，F(xiàn)東方影橙公司將聘用協(xié)議項下未履行完畢的權利義務全部轉(zhuǎn)給影橙星公司，該行為性質(zhì)系對合同主體進行變更。合同主體變更涉及到合同權利義務的概括轉(zhuǎn)移，必須經(jīng)過合同相對方的同意，否則不發(fā)生法律效力。劉某與影橙星公司之間并未簽訂書面協(xié)議，王根柱、包某某亦不能提供受聘方、合作方變更為影橙星公司已告知劉某，劉某同意由影橙星公司繼續(xù)履行合同的充分證據(jù)，故對于王根柱、包某某所述已完成聘用協(xié)議全部內(nèi)容的答辯意見，法院不予采信。

現(xiàn)因東方影橙公司原因，導致合同被解除，在此情況下，王根柱、包某某作為東方影橙公司股東及清算組成員，應承擔東方影橙公司注銷后的法律責任，退還劉某交納的未履行合同內(nèi)容的服務費用。關于退還的具體數(shù)額，按聘用協(xié)議附件宣傳資料制作項目明細的約定，劉某繳納的49800元服務費用中包括五項內(nèi)容，其中東方影橙公司已完成美術造型顧問服務，并將服務成果交由劉某，故劉某無權要求退還此項費用。劉某雖稱東方影橙公司未能提供部分造型顧問服務，其基于信任先行簽收，但就此主張，劉某未能提供相應證據(jù)佐證，故法院不予采信;王根柱、包某某未向法院提供個人專訪于2018年10月19日完成的充分證據(jù)，現(xiàn)劉某對于影橙星公司發(fā)布的個人專訪不認可，應視為東方影橙公司未完成個人專訪的制作，需退還劉某相應的制作費10000元。劉某要求按中國人民銀行貸款利率150%的標準給付應退還費用的資金占用損失，缺乏事實及法律依據(jù)，法院不予支持。

綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條、第九十四條、第九十七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條規(guī)定，判決如下：一、劉某與北京東方影橙傳媒有限公司簽訂的《藝人宣傳資料制作事物聘用協(xié)議書》《兒童藝人合作協(xié)議》于二O一九年三月十四日解除；二、王根柱、包某某于本判決生效后七日內(nèi)退還劉某制作費1萬元；三、駁回劉某其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

本院二審期間，劉某未提交新證據(jù)。王根柱、包某某提交如下證據(jù)材料：1.網(wǎng)絡和報紙公告；2.劉某方建立的微信群；3.東方影橙公司前臺LO**提示。上述三組證據(jù)證明東方影橙公司注銷之前進行了公告，履行了告知義務，劉某方對此知道，且沒有提出解約，雙方的合同可以履行。4.提供持續(xù)服務的證據(jù)，包括培訓課程匯總、影橙星娛樂公眾號及藝管朋友圈匯總以及部分案例匯總，證明我方持續(xù)對小藝人進行培訓，一直履行相關服務，劉某方接受了培訓和服務，不存在公司注銷而不履行合同義務、不能實現(xiàn)合同目的的情形。對于上述證據(jù)材料，劉某發(fā)表意見為，證據(jù)一真實性認可，證明目的不認可。證據(jù)二真實性認可，證明目的不認可。從證據(jù)內(nèi)容看，該微信群家長是2019年6月才得知東方影橙公司注銷的消息。證據(jù)三真實性不認可，證明目的不認可，拍照時間無法確定。證據(jù)四真實性、關聯(lián)性、證明目的均不認可。本院經(jīng)審查后認為上述材料均不足以證明當事人主張的事實，故本院對上述材料均不予采信。本院認為一審判決認定的證據(jù)真實有效，本院對一審查明的事實予以確認。上述材料未形成新的事實，不作為新證據(jù)采用。

本院認為，第二審人民法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。綜合雙方當事人的訴辯意見，本案二審的爭議焦點為東方影橙公司是否完成了全部合同義務，王根柱、包某某是否應當退還劉某個人專訪的制作費用1萬元。經(jīng)本院審查，東方影橙公司與劉某簽訂了聘用協(xié)議、合作協(xié)議，上述協(xié)議系雙方當事人真實意思表示，且未違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，應屬合法有效，雙方當事人均應當依照合同約定全面履行自己的義務。雙方所簽聘用協(xié)議中明確東方影橙公司需完成的工作包括劉某的個人專訪，價格為1萬元。王根柱、包某某沒有提供充分證據(jù)證明東方影橙公司在2019年3月14日注銷之前完成了劉某的個人專訪工作。王根柱、包某某主張依據(jù)雙方在聘用協(xié)議中關于“劉某同意東方影橙公司將受聘事項的事務可委托第三方辦理”的約定，東方影橙公司有權委托第三方辦理相關事務，且東方影橙公司在注銷前簽訂了委托服務協(xié)議，委托影橙星公司繼續(xù)完成了協(xié)議中未履行完畢事項，但劉某不予認可。對此本院認為，東方影橙公司與影橙星公司簽訂的委托服務協(xié)議明確約定東方影橙公司未履行完畢的權利義務全部轉(zhuǎn)由影橙星公司承擔，該約定是對合同權利義務的概括轉(zhuǎn)移，關系到合同主體的變更，此種變更如涉及與劉某的相關權利義務概括轉(zhuǎn)移時需要經(jīng)過劉某的同意，否則對劉某不發(fā)生法律效力。而東方影橙公司與劉某所簽聘用協(xié)議中關于東方影橙公司可將受聘事項的事務委托第三方辦理的約定，只是雙方認可在履行協(xié)議時東方影橙公司可將具體事務交由第三方完成，并未明確劉某認可東方影橙公司可未經(jīng)其同意變更合同主體。現(xiàn)劉某明確表示不同意將雙方聘用協(xié)議中的權利義務轉(zhuǎn)由影橙星公司承擔，并對影橙星公司發(fā)布的個人專訪不認可，王根柱、包某某未能就已告知劉某合同主體變更且劉某認可影橙星公司完成的工作內(nèi)容進一步舉證，應當承擔舉證不能的不利后果。一審法院據(jù)此判決王根柱、包某某退還劉某個人專訪的制作費用1萬元并無不當，本院予以確認。王根柱、包某某的上訴主張缺乏事實及法律依據(jù)，法院不予支持。

綜上所述，王根柱、包某某之上訴理由不成立，應予駁回；對其上訴請求，本院不予支持。一審法院判決認定事實清楚，處理結果正確，應予維持。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費50元，由王根柱、包某某負擔（已交納）。

本判決為終審判決。

審 判 長　　張　軍

審 判 員　　張永鋼

審 判 員　　楊　磊

二〇二一年三月三十一日

法官助理　　詹　浩

法官助理　　孫雅丹

法官助理　　黃慧婧

法官助理　　謝冰倫

書 記 員　　張穎嵐

書 記 員　　鄧文靜

書 記 員　　張薷芯